LA RESPONSABILIDAD PROFESIONAL DE LOS PRESTADORES DEL SERVICIO MDICO.

Marco jurdico para la solucin de controversias en la legislacin mexicana.

Dondequiera que se ama el arte de la medicina se ama tambin a la humanidad. Platn.

El rgimen jurdico de la proteccin de la salud en Mxico ha tenido siempre un lugar preponderante en la discusin acadmica y poltica; sin embargo, recientemente ha tomado una desusada importancia, debido, por un lado, a que constituye la respuesta a una necesidad fundamental del individuo y, por otro, a la enorme complejidad que reviste tanto en los aspectos econmicos, tcnicos, asistenciales, jurdicos y humanos.

El tema de la responsabilidad profesional en materia de salud es hoy un asunto de amplia discusin en nuestro pas y en el resto del mundo. Y as debe serlo. El nmero de quejas y demandas originadas por la prestacin de los servicios mdicos en la actualidad, nos obliga a reflexionar acerca de las causas que han motivado su incremento y, sobre todo, exige particularmente de la comunidad mdica y legal un conocimiento profundo sobre la materia, pues en la solucin de estas controversias est involucrado uno de los intereses fundamentales que le asiste a todo mexicano: el derecho a recibir prestaciones de salud oportunas y de calidad idnea.

Es por estas razones que me siento muy honrada de poder participar en esta ocasin para contribuir, modestamente, algunos en de el los enriquecimiento y difusin de esta incipiente materia, relevancia. Pues bien, antes de emprender el exponiendo conceptos que a mi juicio resultan de mayor

anlisis relativo al marco jurdico que regula lo concerniente al trmite y solucin de las controversias servicio por la prestacin quisiera de un mdico, comenzar

describiendo, brevemente, el contenido y alcance que tiene en nuestro pas el derecho a la salud. El derecho a la salud en la legislacin mexicana.

En principio y como referencia histrica, debemos para la sealar que, en de Mxico, los la revolucin de 1910 fue un factor decisivo conformacin llamados derechos sociales, tambin conocidos como derechos prestacionales, los cuales implican, necesariamente, una accin positiva por parte del Estado que se traduce normalmente en la prestacin de algn bien o servicio. Las principales demandas populares que originaron este movimiento social fueron recogidas posteriormente derechos la en el texto esa los constitucional de 1917, adicionando a los tradicionales norma individuales defensa de nueva clase de derechos que elevaron a fundamental derechos de los trabajadores, y que no

tardaron en incluir la proteccin a la mujer embarazada, establecer accidentes profesionales, principio. Ahora bien, el derecho a la proteccin de la salud en nuestro pas, se circunscribe precisamente dentro de esta rama del derecho y, por tanto, impone al Estado la obligacin de realizar a favor de su titular una serie de prestaciones, las cuales estn destinadas a satisfacer una necesidad de ndole individual, pero colectivamente considerada. Se trata de un derecho que se revela frente al Estado, el cual asume el deber de la obligacin la y patronal atencin de de de las enfermeras, laborales y la

enfermedades

cobertura

indemnizaciones por riesgos de trabajo, por

proteger mediante

convenientemente la organizacin de los y

la

salud en se que

puesta

funcionamiento

medios

consideran necesarios para acceder a ella. El sentido de la intervencin estatal en el mbito de la salubridad como en cualquier otro derecho social no es otro que el de superar la desigualdad existente entre los miembros de una sociedad y que impide a muchos un tratamiento mdico adecuado, entre otros aspectos que este derecho contiene. Dentro de este a uno contexto de los y como

reconocimiento

derechos

fundamentales contenidos en la declaracin universal de los derechos humanos de la Organizacin de las Naciones Unidas1, el
1

Aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948.

derecho a la proteccin de la salud, como derecho autnomo, fue elevado a rango constitucional mediante reforma al artculo 4 de la Constitucin Federal, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 3 de febrero de 1983, por la cual se le adicion el siguiente prrafo:
Toda persona tiene derecho a la proteccin de la salud. La ley definir las bases y modalidades para el acceso a los servicios de salud y establecer la concurrencia de la federacin y las entidades federativas en materia de salubridad general, conforme a lo que dispone la fraccin XVI del artculo 73 de esta Constitucin.

La incorporacin del derecho a la salud en el texto constitucional ha sido objeto de mltiples debates. Existen quienes han abogado en su favor y hay tambin quienes critican la inoperancia de dicho precepto.

Algunos autores coinciden en sealar que este derecho es una disposicin de carcter programtico, que establece simplemente directivas de accin para los poderes constituidos.2 Ese tipo de normas programticas en una Constitucin solamente representan el estimulo y gua de la accin de gobierno, pero de ninguna forma alcanzan a tener carcter vinculatorio. Los criterios antes sealados conduciran a sostener que en ningn caso el ciudadano podra tener acceso a la tutela jurisdiccional para hacer valer su derecho constitucional en juicio. Inclusive, hay quienes consideran que ante la imposibilidad de que el Estado se vea obligado coactivamente a hacer efectivo el derecho a la proteccin de la
2

Sobre normas programticas, vase, entre otros, Biscaretti di Ruffia, Paolo. Introduccin al Derecho Constitucional Comparado. FCE, Mxico, 1975, pp. 321-322.

salud, ste se vea sancionado por otros medios como la censura o el voto de castigo.3 Otros autores sostienen, en cambio,4 que si bien los derechos sociales no permiten reconocer desde la Constitucin el otorgamiento de prestaciones, es decir, el reconocimiento de un derecho subjetivo oponible al Estado que garantice su exigibilidad, no por ello carecen de eficacia jurdica al punto de convertirse en meros enunciados programticos. Por nuestra parte coincidimos en sealar que an cuando no pueda afirmarse que desde la Constitucin Federal se otorgue al particular un derecho subjetivo que obligue
3

El ciudadano que ve frustrado su derecho constitucional a la proteccin de la salud tiene el recurso de imponer al agente estatal las supremas sanciones polticas que pueden darse en un sistema democrtico: negarle el voto en las prximas elecciones; deteriorar la legitimidad de su mandato; censurar su gestin pblica; acusarle de iluso, de demagogo, de utpico o de inconsistente. Jos Francisco Ruiz Massieu, op. cit. p. 71-72. 4 Cossio Diaz, Jos Ramn. Estado Social y Derechos de Prestacin. Centro de Estudios Constitucionales., Madrid, 1989. p. 235 y sigs.

coactivamente al Estado para hacer efectivo dicho derecho; en el preciso momento en que el legislador desarrolla los principios fundamentales en esta materia , o como lo dice expresamente el texto constitucional, define las bases y modalidades para el acceso a los servicios de salud, surge de esta forma el derecho del gobernado para exigir, siempre que se encuentre dentro de la hiptesis legal, el cumplimiento de su derecho constitucional, y en caso de que ste sea desconocido, podr acudir al juicio de amparo reclamando la violacin a su derecho constitucional a la proteccin de la salud.5

Algunas resoluciones del Poder Judicial de la Federacin y especficamente de la Suprema Corte de Justicia, dan cuenta de ello. Al respecto, vase: Snchez Cordero, Olga: El Derecho Constitucional a la Proteccin de la Salud. Su regulacin constitucional y algunos precedentes relevantes del Poder Judicial de la Federacin en Mxico, Coleccin Discursos, S.C.J.N, noviembre de 2000.

De esta forma podemos concluir que una vez regulado a nivel constitucional el derecho a la salud, el legislador ordinario no puede desconocerlo; sino, por el contrario, se ve obligado a regularlo conforme lo que dispone la propia Carta Magna, con lo que se materializa el derecho del individuo para combatir aquellas situaciones que llegaren a violentar sus garantas individuales. La responsabilidad profesional mdica como parte integral del derecho a la salud. El derecho a la salud encuentra su contenido especfico, por disposicin expresa de la misma Constitucin en atencin a la reserva de ley que se encuentra contenida en su artculo 4 en las a disposiciones las cuales legislativas secundarias,

corresponde

reglamentar

ampliar

los

contenidos del derecho a la proteccin de la salud constitucionalmente consagrado. En este sentido, la Ley General de Salud se encarga de definir los propsitos que se persiguen con la proteccin de este derecho fundamental, al disponer en su artculo 2 que:
ARTCULO 2.- El derecho a la proteccin de la salud, tiene las siguientes finalidades: I.- El bienestar fsico y mental del hombre, para contribuir al ejercicio pleno de sus capacidades; II.- La prolongacin y el mejoramiento de la calidad de la vida humana; III.- La proteccin y el acrecentamiento de los valores que coadyuven a la creacin, conservacin y disfrute de condiciones de salud que contribuyan al desarrollo social; IV.- La extensin de actitudes solidarias y responsables de la poblacin en la preservacin, conservacin, mejoramiento y restauracin de la salud;

V.- El disfrute de servicios de salud y de asistencia social que satisfagan eficaz y oportunamente las necesidades de la poblacin; VI.- El conocimiento para el adecuado aprovechamiento y utilizacin de los servicios de salud, y VII.- El desarrollo de la enseanza y la investigacin cientfica y tecnolgica para la salud.

Por su parte, el artculo 51 del referido ordenamiento contiene otro de los derechos que le asiste a todo usuario del sistema nacional de salud, ya sea ste de carcter pblico o privado, al disponer que:
Artculo 51.- Los usuarios tendrn derecho a obtener prestaciones de salud oportunas y de calidad idnea y a recibir atencin profesional y ticamente responsable, as como trato respetuoso y digno de los profesionales, tcnicos y auxiliares.

Como se advierte de lo anterior, el derecho a la salud en nuestra legislacin no

se limita a la sola prestacin del servicio mdico, sino que abarca, junto con ste, el derecho a que la atencin mdica sea proporcionada en las condiciones que la propia ley establece, es decir, de una manera dignidad. Frente a este derecho de los usuarios existe, correlativamente, la obligacin para las instituciones, mdicos y en general para cualquier persona relacionada con la prestacin de servicios de salud, de brindar la atencin mdica en las condiciones antes descritas, por lo que si su actuacin no se ajusta a las normas que contemplan la forma en que sta debe ser proporcionada, dichas personas podrn ser sujetos de profesional y ticamente responsable, en condiciones de respeto y

responsabilidad

jurdica.

Es

decir,

la

responsabilidad es compartida por todos aquellos que intervienen en la prestacin de los servicios de salud: mdicos, enfermeras, intendentes, administrativos, auxiliares, y, en su caso, las propias instituciones.6 Precisado lo anterior, quisiera proseguir esta exposicin detallando los antecedentes y conceptos generales sobre el tema de la responsabilidad profesional mdica, para despus analizar, individualmente, los diferentes tipos de responsabilidad en que pueden incurrir los prestadores de este servicio.

Conceptos generales y antecedentes de la responsabilidad profesional mdica.

6

Existe incluso, en proceso de resolucin en la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, un asunto en el cual personal de una guardera de PEMEX se ve involucrado por responsabilidad profesional.

El trmino jurdico responsabilidad proviene del vocablo latino respondere que se traduce en la obligacin de responder de alguna cosa o por alguna persona.7 En otras palabras, debe entenderse que la responsabilidad es la obligacin que tiene toda persona de responder por lo hechos o actos en que participe, cuando los mismos han sido origen de un dao en las personas o cosas; significa, de igual forma, reparar, satisfacer y compensar aquel evento negativo en el curso del quehacer diario con motivo de actos, omisiones y errores, ya sean voluntarios o involuntarios.8

Diccionario de la Lengua Espaola de la Real Academia Espaola, XXI edicin, tomo II, pg. 1784. 8 Barba Orozco, Salvador, Responsabilidad Profesional Mdica, Revista Jurdica Ratio Juris, poca I, ejemplar 4. Agosto/Septiembre de 2000.

Doctrinalmente, se ha clasificado a la figura jurdica de la responsabilidad como el gnero, a la responsabilidad profesional como la especie y a la responsabilidad profesional del mdico como una subespecie.9 El concepto de responsabilidad

profesional se refiere a la obligacin que tienen de responder por sus actos aquellos que ejercen una profesin determinada, entendindose por sta: la realizacin habitual a ttulo oneroso o gratuito de todo acto o la prestacin de cualquier servicio propio de cada profesin.10 Es decir, esta especie de responsabilidad se refiere a la capacidad cualificada con la
9

Carrillo Fabela, Luz Mara. La Responsabilidad Profesional del Mdico, Edit. Porra, Mxico 1998, pp. 138-139. 10 Artculo 24 de la Ley Reglamentaria del Artculo 5. Constitucional, Relativo al Ejercicio de las Profesiones en el Distrito Federal.

que la persona realiza su vocacin dentro de un trabajo elegido y que tiene un reconocimiento oficial por parte del Estado. En este contexto, podemos afirmar que la responsabilidad profesional mdica es la obligacin que tienen los mdicos de reparar y satisfacer las consecuencias de los actos, omisiones involuntarios profesin.11 Como antecedente mdica, histrico es de la y errores incluso, voluntarios de e dentro ciertos

lmites, cometidos en el ejercicio de su

responsabilidad

interesante

mencionar que ya desde el Cdigo de Hamurabi, redactado alrededor del siglo XVIII antes de Cristo, se dispona que: Si un mdico ha llevado a cabo una operacin de

importancia en un seor con una lanceta de bronce y ha causado la muerte de ese seor o si ha abierto la cuenca del ojo de un seor con la lanceta de bronce y ha destruido el ojo de ese seor, se le amputar su mano. En la actualidad, el ejercicio de la medicina est sujeta a diversas normas reguladoras para asegurar su buen desempeo y proteger los valores de la comunidad a la cual debe servir el mdico. Por ello, cuando el galeno en el ejercicio de su actividad profesional cause un resultado negativo en la salud de algn paciente, o como se conoce en el lenguaje mdico, provoque
11

una

iatropatogenia12,

en

ese

Gisbert Calabuig, Juan Antonio. Medicina Legal y Toxicologa, citado en Carrillo Fabela, Luz Mara. Op cit. pg. 5. 12 El trmino iatrogenia se refiere a lo producido por el mdico en el enfermo, en sus familiares y/o en la sociedad; por lo tanto, incluye, no slo las consecuencias nocivas de la intervencin del facultativo, sino los xitos de la medicina, la curacin de las enfermedades y la conservacin de la salud. La iatropatogenia es el trmino utilizado cuando la atencin mdica tiene un resultado negativo en el paciente. Carrilo Favela, Luz Mara. Op cit. pp. 9 y sigs.

momento surge la obligacin de responder civil, administrativa y/o penalmente por el dao producido. En trminos generales, la obligacin del facultativo de responder por los daos ocasionados surge cuando se presenta alguna de las siguientes hiptesis, a saber: La negligencia, la impericia y la imprudencia.13 La negligencia puede definirse como el incumplimiento de los elementales principios inherentes al arte o profesin, esto es, que sabiendo lo que se debe hacer, no se hace, o a la inversa, que sabiendo lo que no se debe hacer se hace. La impericia es la falta de conocimientos tcnicos bsicos e indispensables que se
13

Idem. pp. 16-17.

debe tener obligatoriamente en determinada arte o profesin. La imprudencia es lo opuesto a la prudencia. Es afrontar un riego sin haber tomado las debidas precauciones para evitarlo, procediendo con apresuramiento innecesario, sin detenerse a pensar los inconvenientes que resultarn de esa accin u omisin. La actualizacin de cualquier de las anteriores hiptesis en el ejercicio profesional de la medicina puede dar lugar, como ya sealamos, a diversos tipos de responsabilidad, cuestin que en seguida se analizara detalladamente. Cabe sealar que, segn lo dispone la Ley General de Salud en distintos preceptos,

as como el Reglamento de Procedimientos para la Atencin de Quejas Mdicas de la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico14, la responsabilidad en que llegaren a incurrir los prestadores del servicio de salud, no se limita nicamente a los mdicos profesionistas, sino que se hace extensiva a las instituciones, tcnicos o auxiliares de las disciplinas para la salud, por lo que los conceptos ltimos. Tipos de responsabilidad mdica. Para los efectos del tema que nos ocupa, en esta ocasin nos limitaremos a hablar sobre la responsabilidad vinculada directamente con el rubro sanitario, sin incluir otras tales como la responsabilidad
14

que

ms

adelante

se

especificarn, tambin son aplicables a stos

Vgr. Arts. 465, 468 y 469 de la Ley General de Salud y, art. 2, fraccin XII del Reglamento de Procedimientos para la Atencin de Quejas Mdicas.

laboral, en que, de igual forma, pueden incidir los facultativos en su calidad de patrones. a) Responsabilidad administrativa. Este tipo de responsabilidad surge cuando el mdico infringe alguno de los preceptos establecidos en la Ley General de Salud, sus Reglamentos y dems disposiciones que emanan de dicha ley, con independencia que se cause o no un dao en la salud del paciente. A manera de ejemplo, podemos citar que, al realizar su actividad profesional, las instituciones de salud y los facultativos debern cumplir con todas y cada una de las obligaciones establecidas en el Reglamento de la Ley General de Salud en Materia de Prestacin de Servicio de Atencin Mdica, que al efecto dispone la forma y

condiciones en que dicho servicio deber ser prestado. Las sanciones son por responsabilidad por las

administrativa

impuestas

autoridades sanitarias, mismas que, segn lo dispone el artculo 417 de la Ley General de Salud, pueden consistir en: 1) Amonestacin con apercibimiento; 2) Multa; 3) Clausura temporal o definitiva, que podr ser parcial o total, y 4) Arresto hasta por treinta y seis horas. Por otra parte, cuando se trate de profesionistas que por virtud del cargo desempeado dentro del Sector Salud, tienen el carcter de servidores pblicos, los mismos podrn ser sancionados en trminos

de lo dispuesto en la Ley Federal de Responsabilidades de los Servidores Pblicos, sanciones que pueden consistir en la destitucin y/o inhabilitacin para volver a desempear un cargo pblico. b) Responsabilidad civil. La responsabilidad civil, a diferencia de la responsabilidad administrativa, supone, necesariamente, la existencia de un dao , ya sea ste de tipo patrimonial o moral, es decir, este elemento constituye un requisito sine qua non para su configuracin. Como elementos de esta responsabilidad encontramos, en primer trmino, que se cause un dao; en segundo lugar, que alguien haya causado ese dao procediendo con dolo o con simple culpa y, finalmente,

que medie una relacin de causalidad entre el hecho determinante del dao y ste ltimo.15 El Cdigo Civil Federal establece, en forma genrica, la obligacin de toda persona de reparar el dao causado cuando se hubiere actuado ilcitamente o contra las buenas costumbres, al efecto, el artculo 1910 seala: ARTCULO 1910.- El que obrando ilcitamente o contra las buenas costumbres cause dao a otro, est obligado a repararlo, a menos que demuestre que el dao se produjo como consecuencia de culpa o negligencia inexcusable de la vctima. En nuestra legislacin, la

responsabilidad civil deriva de dos posibles

15

Rojina Villegas, Rafael, Compendio de Derecho Civil, Tomo III, Derecho de las obligaciones , Edit. Porra, Mxico, 1994, pg. 298.

fuentes, el hecho ilcito tambin conocido como teora subjetiva que se funda en la nocin de culpa y la teora objetiva o riesgo creado , que se traduce en la obligacin de responder por los daos causados cuando una persona hace uso de mecanismos, instrumentos, aparatos o substancias peligrosas por s mismos, con independencia de que exista culpa por parte del autor del hecho. En ambos casos en que se produzca el dao, nace la de obligacin reparar a los sus para daos los y profesionistas perjuicios

causados

pacientes,

debindose entender por dao: la prdida o menoscabo sufrido en el patrimonio por la falta de cumplimiento de una obligacin y, por perjuicio: la privacin de cualquier

ganancia lcita que debiera haberse obtenido con el cumplimiento de la obligacin. Debe directa e sealarse inmediata que de los la daos falta y de

perjuicios causados, deben ser consecuencia cumplimiento de la obligacin o del deber jurdico del mdico. En otras palabras, deber existir una relacin o nexo de causalidad, entre la falta cometida (atencin mdica inadecuada o mala prctica16) y el dao o perjuicio ocasionado (la situacin patolgica causada en el paciente). Asimismo, la responsabilidad civil puede ser de ndole contractual o extracontractual. En
16

el

primer

caso,

la

obligacin

de

El trmino mala prctica se refiere a los aspectos negativos producidos por los mdicos, es decir a los actos iatropatognicos , trmino ste que bien puede asimilarse al derecho sanitario mexicano, pues si bien nuestro rgimen guarda mayor semejanza con los sistemas europeos (espaol, francs e italiano), existen instituciones como sta que no resultan desdeables... Casa Madrid Mata, Octavio R., La Atencin Mdica y el Derecho Sanitario., JGH Editores, Ciencia y Cultura Latinoamrica, S.A. de C.V, Mxico 1999, pp. 12-13.

indemnizar la adquiere aquel que ocasiona el dao tardo. debido Al al incumplimiento resulta de un contrato, o a su cumplimiento defectuoso o respecto, conveniente mencionar lo dispuesto en el artculo 2104, el cual dice: ARTICULO 2104.- El que estuviere obligado a prestar un hecho y dejare de prestarlo o no lo prestare conforme a lo convenido, ser responsable de los daos y perjuicios... La responsabilidad extracontractual

surge cuando, sin mediar una relacin jurdica entre el mdico y el enfermo, el primero debe asumir las consecuencias econmicas que se deriven por los resultados negativos que ocasione en el segundo. Esta hiptesis se presenta, por

ejemplo,

cuando

el

facultativo

acta

unilateralmente en el caso de que se trate de una emergencia mdica. Ahora bien, las controversias suscitadas por una presunta responsabilidad civil mdica pueden dirimirse de las siguientes dos formas. 1) Por la va jurisdiccional. En este caso la autoridad que competente resolver ser, la generalmente, un juez civil de primera instancia, deber controversia atendiendo a la legislacin civil de la Entidad Federativa a la que pertenezca. Normalmente, en estas controversias, el demandante exige el pago de los daos y perjuicios ocasionados por la atencin mdica y que trajeron como resultado,

presuntamente, un dao fsico, o bien, un dao moral. Si con las pruebas aportadas en el procedimiento se acredita la responsabilidad del facultativo, el juez de la causa condenar al resarcimiento de los daos sufridos. Para ello y cuando se trate de dao moral, el juez fijara la indemnizacin tomando en cuenta los derechos lesionados, el grado de responsabilidad, la situacin econmica del mdico, y la de la vctima, es decir, en este caso la indemnizacin se fija tomando en cuenta las circunstancias del caso concreto. En cambio, cuando el dao traiga como resultado la muerte u ocasione alguna lesin que incapacite permanente o temporalmente al paciente, entonces el monto de la indemnizacin se determinar atendiendo a

lo dispuesto por la Ley Federal del Trabajo, que es la que establece la suma que deber pagarse por cada tipo de enfermedad o lesin sufrida. Estas controversias estn sujetas a los plazos y recursos que establece la ley adjetiva civil correspondiente, por lo que, usualmente, los tiempos de respuesta son prolongados. 2) Mediante una amigable

composicin. Es decir, por razn de los procedimientos de conciliacin y arbitraje llevados a cabo ante la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico, dicha teniendo Comisin como para fundamento

tramitarlos el Reglamento de Procedimientos para la Atencin de Quejas Mdicas.

Sobre este punto quisiera abrir un breve parntesis para resaltar la importancia que ha tenido esta Institucin en la solucin de este tipo de conflictos. La Comisin Nacional de Arbitraje Mdico. En el momento las en que se fueron por incrementado denuncias

responsabilidad mdica durante los ltimos aos, se hizo patente la necesidad de crear en Mxico un rgano que, de manera alterna, diera solucin a estas controversias. El objetivo principal que se persegua con su creacin era disminuir los tiempos de respuesta para los profesionistas mdicos y para los usuarios, toda vez que los procesos judiciales en que se ventilan estos litigios suelen ser costosos y prolongados. Adems,

era necesario reducir la carga de trabajo, tanto de los juzgados civiles y penales como de la Comisin Nacional de Derechos Humanos que, hasta ese momento, eran los nicos competentes para conocer de estos asuntos.17 Es as que, para el mes de junio de 1996, entr en vigor el decreto por el cual se crea la Comisin Nacional de Arbitraje medico, que empez a funcionar a partir del 10 de junio siguiente. Al ao de su creacin, la CONAMED demostr ser un mecanismo eficaz para la atencin de las quejas de los pacientes o de

17

Incluso, comisiones locales de derechos humanos han comenzado a conocer de este tipo de asuntos como es el caso de la recomendacin 2/2001, emitida por la Comisin Nacional de Derechos Humanos del Distrito Federal. Gaceta de la CDHDF, nmero 4, ao VII, abril de 2001.

sus familiares resolviendo la mayora de stas a travs de la conciliacin.18 A lo largo ha de su existencia, incrementar este la

organismo

logrado

confianza entre los mdicos y los pacientes quienes, con ms frecuencia, solicitan y aceptan la intervencin de la comisin para la bsqueda de solucin a las controversias vinculadas con los actos mdicos. Adems de resolver por la va de la conciliacin y arbitraje las controversias que se le plantean, la CONAMED cumple una funcin de orientacin, al brindar atencin y asesora, tanto a usuarios como a prestadores de servicios, sobre sus derechos y obligaciones en materia de salud.

18

Carrilo Favela, Luz Mara. Op cit. pp. 87-88.

Cabe aclarar que siempre ser necesario que las partes involucradas disposicin en la para controversia tengan

someter su queja o inconformidad a la CONAMED, puesto que este mecanismo alterno no puede ser obligatorio al existir disposiciones de orden pblico que garantizan a cualquier ciudadano el derecho para que el Estado, por conducto de sus tribunales, dirima cualquier conflicto. Pero una vez que las partes deciden someterse al arbitraje y se dicta el laudo correspondiente, dicha resolucin tiene la misma fuerza que una sentencia ejecutoriada, es decir, respecto de la cual no procede ningn recurso o juicio, por lo que deber estarse a lo ah resuelto.

Un punto que debe destacarse es el relativo a las estadsticas presentadas ao con ao por esta Comisin. Resulta de gran importancia contar con datos seguros que contribuyan a la toma de decisiones para el mejoramiento de la atencin sanitaria y para la prevencin de estas controversias. As por ejemplo, se tienen los siguientes datos derivados del informe de labores de la Comisin Nacional al de Arbitraje Medico correspondiente perodo comprendido

entre el mes de junio de 1999 y el mes de mayo de 2000, de entre los cuales quisiera destacar los siguientes: Los motivos o causas que originaron las inconformidades de los usuarios en este perodo fueron las siguientes:

Diagnstico: 377; tratamiento mdico: 737; tratamiento quirrgico: 825; auxiliares de diagnstico y tratamiento: 93; relacin mdico paciente: 76; otros: 324. De estos datos se desprende que los motivos ms frecuentes de inconformidad est relacionada con tratamiento o con cirugas post inoportuno, complicaciones innecesarias; quirrgicas; insatisfactorio, secundarias; complicaciones resultados no

satisfactorios;

diagnstico errneo o inoportuno; as como deficiente comunicacin mdico-paciente.19 Por otra parte, del total de las 2, 357 quejas mdicas desahogadas en este perodo, 657 fueron conciliadas de forma inmediata; 863 fueron resueltas mediante

un

convenio

de

conciliacin;

718

no

pudieron ser conciliadas; y 119 fueron desahogadas en forma diversa. Estos nmeros nos permiten comprender la importancia que ha tenido la Comisin en su tarea de conciliar a las partes y dar solucin a las controversias, pues del nmero total de quejas desahogadas el 64.48% de las mismas fueron resueltas mediante una conciliacin inmediata o por medio de un convenio de conciliacin, lo que garantiza a las partes una solucin expedita al conflicto. Establecido lo anterior, volvamos al tema de la clasificacin de la responsabilidad profesional mdica, correspondiendo ahora el anlisis de la responsabilidad penal.
19

Cuarto Informe de Actividades de la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico, junio de 1999

c) Responsabilidad penal. A diferencia del derecho civil que tutela, especficamente, un inters individual y que, en caso de contravencin, da lugar a una sancin indemnizatoria, el derecho penal descansa en la idea de un valor colectivo que el Estado debe proteger y que genera para el autor de la conducta reprochable una sancin represiva, como puede ser, entre otras, la pena de privacin de la libertad. La responsabilidad penal surge cuando una persona, en contravencin a las normas que describen las conductas delictivas, comete en forma dolosa o culposa alguno de los ilcitos previstos por dichos ordenamientos. Los delitos referentes al ejercicio profesional de la medicina se encuentran
mayo 2000.

establecidos en los distintos cdigos penales de la Repblica, en la Ley General de Salud, as como en diversos ordenamientos referentes al ejercicio profesional. Al respecto el artculo 228 del Cdigo Penal Federal establece:
Art. 228.- Los profesionistas, artistas o tcnicos y sus auxiliares, sern responsables de los delitos que cometan en el ejercicio de su profesin, en los trminos siguientes y sin perjuicio de las prevenciones contenidas en la Ley General de Salud o en otras normas sobre el ejercicio profesional, en su caso: I.- Adems de las sanciones fijadas para los delitos que resulten consumados, segn sean dolosos o culposos, se les aplicar suspensin de un mes a dos aos en el ejercicio de la profesin o definitiva en caso de reincidencia; y II.- Estarn obligados a la reparacin del dao por sus propios actos y por los de sus auxiliares, cuando stos obren de acuerdo con las instrucciones de aquellos.

Cabe sealar que la reparacin del dao en materia penal tiene el carcter de pena pblica y se exige de oficio por el Ministerio Pblico. Los afectados o sus derechohabientes pueden aportar las pruebas para demostrar las procedencia y el monto la indemnizacin. Esta reparacin del dao comprende, al igual que en la materia el pago civil, de la los indemnizacin del dao material y moral causado, vctima. Finalmente, debe sealarse que cuando se exija el dao en la va penal, la indemnizacin ser fijada por los jueces atendiendo a las pruebas obtenidas en el incluyendo tratamientos curativos en que incurri la

proceso y, de igual forma, con base en lo establecido por la Ley Federal de Trabajo. Hemos concluido aqu el tema de las responsabilidades que traen aparejada una consecuencia jurdica para los prestadores del servicio mdico; sin embargo, no quiero dejar de referirme a otro tipo de responsabilidad que, aunque no conlleva una sancin pblica o privada, no por ello deja de tener un valor fundamental en el ejercicio de esta noble profesin, me refiero a la tica mdica.

La tica mdica. La responsabilidad tica y moral del mdico es la obligacin que existe en todo profesional de la salud de responder por el

incumplimiento de los cdigos deontolgicos y los dictados de su conciencia. La tica medica fundada en la

responsabilidad del que ejerce la medicina exige el respeto a la dignidad humana , a la nobleza de su cuerpo en cualquier situacin.20 Aunque este tipo de normas no tengan una relacin con una disposicin jurdica, no por ello pueden dejar de observarse, ya que el juramento hipocrtico que realiza todo mdico al iniciarse en esta profesin exige de ste el cumplimiento de los principios y fundamentos ticos que regulan esta disciplina.

20

Carrilo Favela. Op cit. p 27.

A diferencia de otros pases21, en Mxico carecemos hasta el momento de un cdigo de deontologa mdica, lo cual, en mi opinin, ayudara a mejorar la relacin mdico-paciente y, sobre todo, para que el facultativo tuviera un conocimiento exacto acerca de la forma en que debe proceder al ejercer su profesin. Se ha dicho respecto de los mdicos que, el que exista un instrumento que les seale con claridad cules son sus deberes y sus derechos, es contar con una invaluable gua admonitoria. Si se atiende diligentemente lo all establecido, el mdico puede tener la seguridad de que su actuar est ajustado a

21

En Latinoamrica, Colombia es uno de los pases que cuentan con este tipo de reglamentacin, al haber promulgado la Ley 23 de 1981, as como en el decreto Reglamento 3380 del mismo ao.

la tica y a la deontologa y, por lo tanto se haya amparado por el manto de la ley.22 Existen, sin embargo, algunos trabajos que avanzan favorablemente en esta lnea23. Es tiempo de unir esfuerzos y analizar la conveniencia de legislar en materia de responsabilidad tica, con la finalidad de garantizar a toda persona un trato mdico digno y respetuoso. La propia Ley General de Salud, como ya sealamos, establece que la atencin mdica debe ser proporcionada de una manera profesional y ticamente responsable. Sin embargo, si no existe una disposicin que desarrolle y defina con claridad ste

22

Snchez Torres, Fernando. Sobre la medicina y los mdicos , citado en Yepes Restrepo, Sergio. La Responsabilidad Civil Mdica, Biblioteca Jurdica DIKE, Medelln, Colombia, 1999, pg. 22. 23 La Declaracin de la Federacin Nacional de Colegios de la Profesin Mdica sobre derechos de los pacientes, conocida tambin como la Declaracin de Campeche, aprobada en la ciudad del mismo nombre en el mes de noviembre de 2000 es muestra de esta labor.

concepto, ser difcil llevar a la prctica su verdadero significado. A modo de conclusin. La responsabilidad de un mdico es de suma importancia para el mbito jurdico. La proteccin, promocin y restauracin de la salud, as como la forma en que las atenciones proporcionadas, mdicas deben un ser rubro constituyen

esencial en la tarea de todo gobierno. Hoy vemos que, no obstante que el mdico cada vez es ms preparado en su especialidad, con nuevas tcnicas, avances farmacuticos y cientficos, actualizado a travs de cursos, congresos y conferencias, existe un incremento importante en las denuncias por responsabilidad mdica.

Tenemos que reflexionar el porqu de esta circunstancia. Es probable que una de las razones se deba a que muchas de las veces el enfermo considera su curacin como un derecho y no como una posibilidad. Al no lograrse esto, estima la atencin del profesional como un fracaso. En adicin, nuestra cultura sanitaria es muy deficiente, los pacientes somos, en muchas ocasiones, adems de exigentes, poco colaboradores; pero eso parte tambin de una de deficiente la en actuacin mdica, del de de las la de instituciones de salud y, en muchos otros casos formacin salud, enseanza nmero

personas que un mdico debe atender en el servicio pblico, del nmero de horas que

trabaja y de tantos factores que ustedes, mejor que yo, podran mencionar. El ejercicio de la medicina plantea un nmero importante que un no de riesgos positivo y se debe podr en el reconocerse garantizar siempre

resultado

paciente, sin que ello implique desatencin o negligencia por parte del facultativo. Es necesario otorgar a la responsabilidad mdica su verdadera dimensin. Es cierto que el prestador de este servicio est obligado a reparar el dao cuando ste se produzca por causas imputables a l mismo; pero tambin lo es que, en aras de una ganancia fcil va una indemnizacin pecuniaria, algunos pacientes asesorados por abogados carentes de tica, ven al mdico como la persona que pueda

colaborar econmicamente para ayudarlos a subsistir en sus necesidades.24 Uno de los consejos que debe hacer todo abogado sensato a un mdico, es el de contratar un seguro de responsabilidad profesional. El seguro tiene como principal funcin otorgar seguridad al facultativo al absorber los riesgos derivados del ejercicio mdico. Sin embargo, se debe hacer mencin de que los abusos en este sistema de cobertura han llevado a otros pases a extremos inimaginables de conflictos en el ramo de seguros que no son nada deseables de importar. El seguro cubrir las consecuencias de las acciones u omisiones imputables al facultativo, a efecto de responder por lo que
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Barba Orozco, Salvador. Op cit. p. 15.

deba al paciente o a su derechohabiente en razn de la responsabilidad civil o penal en que llegare a incurrir. Quiz, la mejor recomendacin que

pueda hacerse para evitar la responsabilidad profesional del mdico y garantizar, al mismo tiempo, en una los atencin mdica de este adecuada, sea la de fomentar una cultura de prevencin prestadores servicio y en los usuarios, pues de poco sirve una indemnizacin monetaria si se ha perdido o menoscabado uno de los dones ms preciados de la vida: la Salud.