Direito Tributrio (Alexandre Mazza) www.sitedomazza.com.

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Bibliografia: Direito Tributrio Esquematizado Ricardo Alexandre Ed. Mtodo.

21/10/08

CONCEITO: Divide-se e 3 blocos de informao: Ramo do direito pblico que estuda princpios e normas reguladoras das atividades de criao, cobrana e fiscalizao de tributos. ramo do direito pblico: sabemos que os ramos do direito esto divididos em 2 grandes grupos: direito pblico e direito privado. chamado direito pblico porque estuda atividades estatais. O direito tributrio um ramo de sobreposio o que quer dizer que por ser muito recente utiliza conceitos de outros ramos. um ramo que no crias suas prprias realidades jurdicas.
Art. 110. A lei tributria no pode alterar a definio, o contedo e o alcance de institutos, conceitos e formas de direito privado, utilizados, expressa ou implicitamente, pela Constituio Federal, pelas Constituies dos Estados, ou pelas Leis Orgnicas do Distrito Federal ou dos Municpios, para definir ou limitar competncias tributrias.

O direito tributrio utiliza conceitos e formas do direito privado sem poder alter-los. Ex. quando a constituio diz que incide impostos sobre servio (conceito de direito pblico). Ex. quando usa o conceito de locao para incidncia do ISS observado que no da para ser exigido porque esta mudando o conceito de locao dizendo que direito de fazer, mas no . princpios e normas reguladoras: ramo do direito pblico porm como ramo do direito pblico o seu direito comum o direito administrativo e no o direito civil. Direito comum refere-se a ramo residual que o ramo que se aplica nas hipteses de lacuna. Ex. duplicata tem uma lacuna legal, tem que recorrer ao direito civil que o ramo residual do direito empresarial. Com relao a todos os ramos do direito privado o direito civil o direito residual. J para o direito tributrio o direito administrativo o ramo residual.
Art. 108. Na ausncia de disposio expressa, a autoridade competente para aplicar a legislao tributria utilizar sucessivamente, na ordem indicada: I - a analogia; II - os princpios gerais de direito tributrio (isso errado porque se os princpios de tributrio resolverem no h lacuna); III - os princpios gerais de direito pblico (no sentido de direito administrativo) ; IV - a eqidade.

DIREITO ESPECFICO Direito Privado Direito Comum

DIREITO COMUM Direito Civil. Direito Administrativo.

criao: a atividade de criao do tributo exercida pelo poder legislativo. Quem cria tributo no Brasil o legislador.
Art. 3 Tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada.

cobrana e fiscalizao: compete ao executivo. O CTN muitas vezes usa termos diferentes, por exemplo: quando diz administrao tributria se refere ao poder executivo. O estudo da destinao do dinheiro arrecadado pelo fisco no pertence ao direito tributrio mas sim ao direito financeiro.
Art. 4 A natureza jurdica especfica do tributo determinada pelo fato gerador da respectiva obrigao, sendo irrelevantes para qualific-la: I - a denominao e demais caractersticas formais adotadas pela lei; II - a destinao legal do produto da sua arrecadao. ( irrelevante porque no assunto seu mas sim

do direito financeiro). Muitas vezes para os concursos o tema da repartio de receitas cai em tributrio mesmo que exista esta regra. O tema da repartio de receitas esta prevista no art. 157 e 158 da CF. COMPETNCIA PARA LEGISLAR
Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: I - direito tributrio, financeiro, penitencirio, econmico e urbanstico;

*Os municpios NO participam da competncia concorrente.

A competncia concorrente para criar leis sobre direito tributrio de todos exceto municpios e territrios. Lembrando que quando se diz concorrente quer dizer que todos legislam sobre direito tributrio. O municpio tambm legisla sobre direito tributrio mas no como conseqncia da competncia concorrente e sim com base no interesse local. Devido a esta previso de todos poderem legislar concorrentemente, para que no vire uma zona a CF criou regras: a Unio edita normas gerais. Estas normas gerais esto na lei 5172/76 (CTN). O CTN foi promulgado como Lei Ordinria sendo promulgado em 1966 sobre a gide da CF/1967. Com advento da CF/88 trouxe uma previso no art. 146 dispondo que as matrias de direito tributrio deveriam ser feitas por Lei Complementar. Diante disso, para que o CTN fosse recepcionado a doutrina conciliou a regra prevista na CF dizendo que o CTN formalmente LO mas materialmente LC. Por isso hoje pacfico que a natureza jurdica preponderante do CTN de LC j que foi recepcionado como assim sendo pela CF de 1988. Competncia de iniciativa de projetos de lei tributria:
1 - So de iniciativa privativa do Presidente da Repblica as leis que (...) II - disponham sobre (...) b) organizao administrativa e judiciria, matria tributria e oramentria, servios pblicos e pessoal da administrao dos Territrios;

Pela leitura desatenta deste dispositivo se extrai a idia que a competncia de iniciativa tributaria privativa do PR, mas isto esta completamente errado j que esta norma somente se refere a territrios. Este artigo afirma que a competncia de iniciativa aqui privativa para os Territrios. No mbito da Unio, de acordo com a jurisprudncia do STF esta iniciativa da competncia comum entre o poder executivo e o poder legislativo. Temos que gravar este termo PRINCPIOS
Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:

O art. 150 caput refere-se a garantias constitucionais do contribuinte e no do fisco. Assim os princpios so garantias do contribuinte e no do fisco. Isto relevante quando se define a natureza jurdica de algo e lana-se este instituto, tem-se como clausulas ptreas. Conclui-se com isso que os princpios tributrios so clausulas ptreas e por isso no podem ser reduzidos ou eliminado pelas EC (art. 64). Outra concluso que no se pode usar o princpio contra o contribuinte. a mesma coisa que a CF dar um escudo para o contribuinte e o fisco tomar e dar com o escudo na cabea dele. Ex. com a observao do princpio da anterioridade se um tributo reduzido se aplica de imediato porque benfico ao contribuinte. Princpios em Espcie: Princpio da Legalidade Pode tambm ser chamado Princpio da Estrita Legalidade e ainda Princpio da Tipicidade Cerrada.
Art. 150. (...)I - exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabelea;

Obs. esta uma norma incompleta, o constituinte errou o conceito de legalidade j que ele utilizado tambm para a reduo e extino de tributos. Por isso que estudar somente o art. 150, I um estudo superficial do princpio da legalidade. Temos que estud-lo juntamente com o art. 97 do CTN.
Art. 97. Somente a lei pode estabelecer: I - a instituio de tributos, ou a sua extino; II - a majorao de tributos, ou sua reduo, ressalvado o disposto nos artigos 21, 26, 39, 57 e 65;

Conceito completo de legalidade: criao, aumento, reduo, e extino de tributos sempre dependem de lei. -criao a mesma coisa que instituio. -aumentar a mesma coisa que majorar. *Ateno: no art. 150, I esta implcita a necessidade de lei para reduo e extino de tributos devido ao Princpio do Paralelismo das Formas . Este um princpio geral de direito pblico que uma regra do sistema jurdico significando que o mesmo instrumento normativo usado para criar algo o que deve extinguir. A forma de entrada a mesma forma de sada. Se entra por lei s pode sair por lei. Por causa deste princpio mesmo que o art. 97 do CTN fosse revogado o conceito de Princpio da Legalidade seria o mesmo.

Obs. existe um nico caso no Brasil, inclusive reconhecido pelo STF em que uma LO pode revogar algo feito por uma LC: uma iseno sobre a COFINS. Precisava s de LO mas foi feito por LC, e segundo o STF houve excesso de legislao que a utilizao de uso de instrumento mais rigoroso do que o necessrio para o caso. Ex. bastava LO mas o legislador utilizou LC. Ex. o ITR que disciplinado por LO no necessita ser modificado por LC. Mas o legislador aumenta a alquota por LC. Neste caso a reduo pode ser feita por LO j que no era situao de lei ordinria e no LC. Seria uma lei formalmente complementar mas materialmente ordinria. Dentro do princpio da legalidade existe uma previso de reserva de parlamento o que significa dizer que so temas s do legislativo, o que significa que s a lei pode disciplinar a matria. O art. 97 do CTN contm mais incisos estipulando outras hipteses de reserva de parlamento ou seja, dependncia de lei:
III - a definio do fato gerador da obrigao tributria principal, ressalvado o disposto no inciso I do 3 do artigo 52, e do seu sujeito passivo; IV - a fixao de alquota do tributo e da sua base de clculo, ressalvado o disposto nos artigos 21, 26, 39, 57 e 65; V - a cominao de penalidades para as aes ou omisses contrrias a seus dispositivos, ou para outras infraes nela definidas; VI - as hipteses de excluso, suspenso e extino de crditos tributrios, ou de dispensa ou reduo de penalidades.

Todos esses sublinhados tem que seguir o princpio da legalidade. Importante: em regra criao, aumento, reduo e extino de tributos dependem de LO da pessoa competente para o tributo. Assim quem faz tudo em direito tributrio em regra a LO e no a LC. Existem cerca de 200 tributos no Brasil, desses somente so criados, majorados, reduzidos ou extintos por LC: Emprstimos Compulsrios; Impostos sobre Grandes Fortunas (IGF); Impostos Residuais: se referem aos impostos novos que no esto previstos na CF. Ex. criar IVA imposto sobre valor agregado; Contribuies Previdencirias Residuais ou Novas fontes de custeio da Seguridade. *Existem muitos outros aspectos de tributos que so reservados a LC, mas no se refere a hipteses gerais de criao, aumento, reduo e extino de tributos. *Medida Provisria pode tratar de matria tributria : o art. 62, 2 da CF expressamente autoriza MPs tributarias (aps a EC32/01) mas apenas para temas de LO j que o art. 62, 1, III probe MP sobre tema de LC.
Art. 62, (...) 2 Medida provisria que implique instituio ou majorao de impostos, exceto os previstos nos arts. 153, I, II, IV, V, e 154, II, s produzir efeitos no exerccio financeiro (ano) seguinte se houver sido convertida em lei at o ltimo dia daquele em que foi editada.(Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) 1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria: (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) (...) III - reservada a lei complementar;

A razo de ser desta previso se da: h uma diferena entre normas federais e normas nacionais. As duas so editadas pelo CN no entanto as normas federais valem s para a U, ao passo que as normas nacionais valem para todos os entes federativos (U, E, DF e M). Por isso que muitas vezes dizem Constituio da Repblica e no Constituio Federal. Ex. a lei 8112/90 (estatuto do servidor pblico federal) uma norma exclusiva federal; a LC 123 (Super Simples) uma lei nacional j que valida para U, E, DF e M. Em regra quando o tema somente federal deve ser criada s por LO, mas quando tema nacional esta sobre reserva de LC. Mas esta a regra que tem muitas excees. Mas de qualquer forma devido a isso que a CF probe MP em matria tributaria reservada para LC. No obstante, devido ser competncia do chefe do poder executivo federal a edio de MP, a CF quer evitar que o PR regulamente normas de interesse de outros entes federativos. Segundo o art. 62, 2, se a MP tratar de criao ou aumento IMPOSTOS estes s podero ser exigido no exerccio (ano) seguinte ao da converso da MP em lei. Portanto no o ano seguinte a edio da MP. Se esta MP no for convertida em lei este imposto nunca ser cobrado. MP tratando de outras espcies tributarias: -Emprstimos Compulsrios: no pode j que reserva de LC. -Taxas: PODE criar mas com respeito a anterioridade sobre a edio da MP e no da converso da MP em lei. -Contribuies de Melhoria: PODE criar mas com respeito a anterioridade da edio da MP. -Contribuies Especiais: PODE criar mas com respeito a anterioridade da edio da MP. Excees ao Princpio da Legalidade: 6 tributos podem ter alquotas modificadas por ato do executivo. Obs. todas as excees dizem respeito somente a alquotas e no base de clculo. So excees a legalidade porque so atos feitos pelo chefe do executivo por decreto etc.

Por pior que seja o parlamento sempre tem um tipo de discusso, um debate. J ato do executivo feito sem debate, sem discusso nenhuma. Devido a isto tido como um risco para a democracia, por isso que a CF restringiu os atos do executivo. Foi com este pensamento que a CF restringiu os atos do executivo no direito tributrio modificao das alquotas. A CF diz modificar com isso no pode ser institudas, nem criadas alquotas. Atos do executivo nunca institui, nunca cria alquotas. Primeiro o legislativo fixa uma alquota mxima e uma mnima. O executivo pode dentro desses limites modificar a alquota. Como o executivo fazendo atos unilaterais gera um grande perigo eles so limitados pela CF. Lembrando no h alquotas de tributos CRIADAS pelo executivo, apenas AUMENTADA ou DIMINUDA. So excees ao princpio da legalidade: II So chamados de IE Tributos IPI Aduaneiros*. IOF CIDE Combustveis ICMS Combustveis *So chamados de tributos aduaneiros j que tem uma interferncia nas relaes internacionais, so fundamentais ao controle da balana comercial. So chamados ainda de tributos extrafiscais ja que no tem finalidade primaria de arrecadao. Tem objetivo principal de disciplinar a balana comercial, devido a este objetivo so excees a legalidade para permitir a mudanas rpidas. At uns 5 e 6 meses atrs poderamos tratar aqui como se os atos do executivos fossem s decretos. Mas a ESAF e CESPE comeou a perguntar quais tipos de atos do executivo podem modificar essa alquotas. Eles variam dependendo de qual a exceo: II DECRETO, MP ou PORTARIA. *Portaria ato de ministro, chamada portaria ministerial. IE DECRETO, MP ou PORTARIA. *Portaria ministerial. IOF DECRETO ou MP. *Lembrando que sempre quando se fala decreto se refere a decreto presidencial. IPI DECRETO ou MP. CIDE Combustveis DECRETO ou MP. ICMS Combustveis CONVNIO (CONFAZ Convnio Fazendrio). *Convnio um contrato entre entidades federativas. Este o nico caso de exceo a legalidade de imposto estadual. Os atos do executivo podem modificar a alquota, o que permite qualquer alterao dentro dos limites fixados. Neste caso a CF fala somente em reduzir e restabelecer. Difere de modificar que algo mais amplo, enquanto quando se fala reduzir e restabelecer quer dizer reduzir e voltar ao que era antes. Interferncia da Unio em alquotas estaduais e municipais:

POR RESOLUO DO SENADO

Alquota Mnima Alquota Mxima

IPVA ITCMD ICMS

*LC da Unio pode fixar alquotas mnimas e mximas do ISS. Lembrar que o STF entende que a fixao do prazo para o recolhimento do tributo no depende de lei. Esta uma exceo jurisprudencial ao princpio da legalidade. Eles dizem isto porque o rol das dependncias de lei um rol taxativo e realmente no esta dito que a fixao de prazo para recolher o tributo no esta previsto l pode ser uma exceo. Ex. quem define o ltimo dia para recolher o IR o PR por decreto e no por lei, da mesma forma que o chefe do executivo de cada ente pode fazer com os impostos do seu respectivo ente federativo (E, DF e M).

Art. 97 (...) 2 No constitui majorao de tributo, para os fins do disposto no inciso II deste artigo, a atualizao do valor monetrio da respectiva base de clculo.

Este afirma que a atualizao do valor monetrio para a base de clculo no constitui majorao de tributo, assim pode ser feita por DECRETO. Atualizao monetria a atualizao da inflao. Quer dizer que aumentou a base de clculo dentro da infrao no precisa de lei, se fora da inflao depende de lei.
SMULA 160 do STJ: DEFESO, AO MUNICIPIO, ATUALIZAR O IPTU, MEDIANTE DECRETO, EM PERCENTUAL SUPERIOR AO INDICE OFICIAL DE CORREO MONETARIA.

Princpio da Anterioridade tambm chamado de Princpio da No Surpresa.

Art. 150. (...) III - cobrar tributos: (...) b) no mesmo exerccio financeiro (ano) em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou; c) antes de decorridos noventa dias da data em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou, observado o disposto na alnea b; (Includo pela Emenda Constitucional n 42, de 19.12.2003)

Lei que cria o IGF (Impostos sobre Grandes Fortunas), publicada em 12/12/2008 e que entra em vigor na mesma data NO fere a anterioridade, isto porque a anterioridade no tem nada a ver com a entrada em vigor da lei, no tem nada a ver com vacatio legis, to pouco tem a ver com vacatio legis especial, no um intervalo entre a publicao e entrada em vigor. Na verdade a anterioridade tem a ver com os verbos cobrar e publicar. A anterioridade portanto cria um intervalo necessrio entra publicao e cobrana, no importando a data da entrada em vigor. PUBLICAO ............ ANTERIORIDADE.............COBRANA Conceito completo de anterioridade: tributo criado ou majorado em 1 ano s pode ser exigido no exerccio seguinte (1 de janeiro) respeitado o intervalo mnimo de 90 dias. A doutrina inventou um nome para o bloco do meio do conceito: anterioridade anual. A doutrina inventou tambm vrios nomes para o ltimo bloco do conceito: anterioridade nonagesimal, ou anterioridade especial, ou anterioridade mitigada, ou anterioridade reduzida, ou noventena. A EC42/2003 obrigou a aplicao combinada das duas anterioridades . Hoje, em regra, os tributos tem que respeitar as duas anterioridades, tanto a anual quanto a nonagesimal. Portanto a anterioridade passou a ser a combinao das duas anterioridades.