El bloque constitucional de derechos: La confluencia del derecho internacional y del derecho constitucional en el aseguramiento y garanta de los derechos fundamentales

en Amrica Latina.
Humberto Nogueira Alcal (1) En homenaje a la memoria del querido amigo y destacado constitucionalista Germn Bidart Campos. Resumen: El presente artculo analiza la confluencia del derecho internacional y del derecho nacional en materia de aseguramiento, garanta y promocin de derechos fundamentales en el contexto latinoamericano, llegando a conformar un nico sistema de proteccin con fuentes internacionales e internas y dando lugar a un bloque constitucional de derechos fundamentales, el cual se constituye en parmetro de control de constitucionalidad y aplicabilidad de las normas internas infraconstitucionales. Palabras clave: Derecho constitucional. Derechos fundamentales. Fuentes internacionales de los derechos fundamentales. Bloque constitucional de derechos fundamentales. 1. La dignidad humana como fundamento de los derechos fundamentales, los cuales constituyen lmites a la soberana estatal. En el derecho constitucional latinoamericano la afirmacin de la dignidad de la persona y de los derechos humanos como soporte del orden constitucional esta presente en la mayora de las Cartas Fundamentales (2).
(1) El autor es Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile. Doctor en derecho por la Universidad Catlica de Lovaina la Nueva, Blgica. Diplomado en Derecho Internacional de los Derechos Humanos: Profesor Titular de Derecho Constitucional. Director del Centro de Estudios Constitucionales de Chile de la Universidad de Talca, Campus Santiago. Presidente de la Asociacin Chilena de Derecho Constitucional. nogueira@utalca.cl
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Esta posicin es extendida en Amrica Latina, pudiendo establecerse como ejemplo la Constitucin de Bolivia en su texto de 1995, en su artculo 6, precisa: II. La dignidad y la libertad de la persona son inviolables. Respetarlas y protegerlas es deber primordial del Estado; la Constitucin de Brasil de 1988, artculo 1 seala que la Repblica Federal de Brasil tiene como fundamentos...III la dignidad de la persona humana"; la Constitucin
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La dignidad humana es una cualidad inherente a todo y a cualquier ser humano. La dignidad es una cualidad intrnseca, irrenunciable e inalienable del ser humano, constituyendo un elemento que cualifica al ser humano en cuanto tal, siendo una cualidad integrante e irrenunciable de la condicin humana. Ella es asegurada, respetada, garantizada y promovida por el orden jurdico estatal e internacional, sin que pueda ser concedida o retirada a algn ser humano, siendo inherente a su naturaleza humana. Ella no desaparece del ser humano por mas baja y vil que sea su conducta y sus actos (3) El artculo 1 de la Declaracin Universal de Dere chos Humanos de Naciones Unidas de 10 de diciembre de 1948, determina que todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos. Dotados de razn y de conciencia, deben actuar unos con los otros en un espritu de fraternidad. A su vez, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de 19 de diciembre de 1966, en su prembulo afirma que el reconocimiento de la dignidad inherente a todos los miembros de la sociedad humana [] constituye el fundamento de la libertad, la justicia y la paz mundial, en el reconocimiento que esos derechos derivan de la dignidad inherente a los hombres. La dignidad de la persona es el rasgo distintivo de los seres humanos respecto de los dems seres vivos, la que constituye a la persona como un fin en si mismo, impidiendo que sea considerada un instrumento o medio para otro fin, adems de dotarlo de capacidad de autodeterminacin y de realizacin del libre desarrollo de la personalidad. La dignidad es as un valor inherente a la persona humana que se manifiesta a travs de la autodeterminacin consciente y responsable de su vida y que exige el respeto de ella por los dems.

de Colombia de 1991, artculo 1, prescribe "Colombia es un estado social de derecho [...] fundado en el respeto de la dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas que lo integran y en la prevalencia del inters general"; El artculo 1, inciso 1 de la Constitucin chilena precisa: Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos; la Constitucin Peruana de 1993, en su artculo 1 , seala "la defensa de la person a humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y el Estado"; la Constitucin de Honduras de 1982, artculo 5, precisa: "la persona humana es el fin supremo de la sociedad y del Estado. Todos tienen la obligacin de respetarla y protegerla"; la Constitucin de Guatemala de 1985 establece en su artculo 1 "Proteccin de la persona. El Estado de Guatemala se organiza para proteger a la persona y a su familia; su fin supremo es la realizacin del bien comn". (3) Gonzlez Prez, J. La dignidad de la persona. Ed. Civitas. Madrid, 1986. p. 25.
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Von Wintrich sostiene que la dignidad del hombre, como ente tico-espiritual, puede, por su propia naturaleza, consciente y libremente, autodeterminarse, formarse y actuar sobre el mundo que lo rodea. (4). A su vez, Gonzlez Prez nos sealar que la dignidad es la categora que corresponde al ser humano por estar dotado de inteligencia y voluntad, distinto y superior a todo lo creado, que establece un tratamiento en toda circunstancia concordante con la naturaleza humana (5). La dignidad de la persona se constituye en el valor supremo y en el principio jurdico que constituye la columna vertebral bsica de todo el ordenamiento constitucional y es fuente de todos los derechos fundamentales, irradiando todo el sistema jurdico el que debe interpretarse y aplicarse conforme a las condiciones en que dicha dignidad se realice de mejor forma. Ingo Wolfgang Sarlet sostiene que la dignidad de la persona humana es una cualidad intrnseca y distintiva reconocida a todo ser humano que lo hace merecedor del mismo respeto y consideracin por parte del Estado y de la comunidad, implicando, en este sentido, un complejo de derechos y deberes fundamentales que aseguran a la persona tanto contra todo y cualquier acto de cuo degradante o deshumanizado, como asimismo velan por garantizar las condiciones existenciales mnimas para una vida saludable, adems de propiciar y promover su participacin activa y corresponsable en los destinos de la propia existencia y de la vida en comunin con los dems seres humanos (6). Hberle seala que la dignidad de la persona humana consiste en el valor y pretensin de respeto intrnseco y simultneamente social, al cual pertenece cada ser humano por su condicin humana (7). . La dignidad del ser humano es el minimum invulnerable que todo ordenamiento y operador jurdico debe asegurar y garantizar, sin que nunca pueda legitimarse un menosprecio del ser humano como persona digna. La dignidad de la persona constituye una barrera insuperable en el ejercicio de los derechos fundamentales.

(4) Von Wintrich, Zur Problematik der Grundrecte (1957), citado por Fernndez Segado, Francisco. 2003. La dignidad de la persona como valor supremo del ordenamiento jurdico espaol y como fuente de todos los derechos, en Revista Jus. Revista di Scienze Giuridiche, Anno L, Maggio-Agosto, 2003, Universita Catlica del Sacro Cuore, Miln, pg. 205. (5) Gonzlez Prez, J. 1986. La dignidad de la persona. Madrid, pg. 112. (6) Wolfgang Sarlet, Ingo. As dimensoes da dignidade da Pessoa Humana, en Wolfgang Sarlet, Ingo (Org.). Dimensoes da Dignidade. Ed. Livraria Do Advogado. Porto Alegre. 2005. p.37. (7) Hberle. , Peter. A dignidade humana como fundamento da comunidade estatal, en Wolfgang Sarlet, Ingo (Org.). Dimensoes da Dignidade. Ed. Livraria Do Advogado. Porto Alegre. 2005. p. 104.
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La afirmacin constitucional de la dignidad humana constituye un enunciado constitucional de eficacia directa y de aplicabilidad inmediata, teniendo un efecto anulatorio o invalidatorio de toda norma que contravenga o ignore dicha dignidad. El valor y principio jurdico de la dignidad humana genera un efecto de irradiacin el cual se desarrolla sobre los otros principios e instituciones constitucionales y del conjunto del ordenamiento jurdico. Una Constitucin que se compromete con la dignidad de la persona humana establece una premisa antropolgica-cultural y precisa los contornos de su comprensin del Estado Constitucional. Los mbitos de la dignidad humana que deben asumirse aplicando la pauta normativa de nuestro artculo 1 , inciso 1 , de la Carta Fundamental, son las dimensiones ontolgicas dadas por la racionalidad y libertad del ser humano (autodeterminacin conciente y responsable de su propia vida), como asimismo la de carcter tico o deontolgico constituidas por la autonoma y fin en si mismo, no siendo la persona un medio o instrumento de nadie. La nocin de dignidad humana es producto del reconocimiento de la unicidad de cada individuo humano y del hecho de que ella es creadora de un deber de igual respeto y proteccin en el mbito de la sociedad (8). El respeto y proteccin de la dignidad de la persona humana como deber jurdico fundamental del Estado constituye una premisa para todas las cuestiones jurdico dogmticas particulares, como asimismo una norma estructural para el Estado y la sociedad la cual es resistente a la ponderacin, de all la prohibicin absoluta de la esclavitud y de la tortura. En esta materia, la Corte Interamericana de Derechos Humanos se ha pronunciado en diversos casos especficos, mencionaremos a continuacin uno de los primeros pronunciamientos en la materia: La prctica de desapariciones, a mas de violar directamente numerosas disposiciones de la Convencin, [], significa una ruptura radical de este tratado, en cuanto implica un craso abandono de los valores que emanan de la dignidad humana y de los principios que mas profundamente fundamentan el sistema interamericano y la misma Convencin (9). La dignidad humana se vincula y relaciona con la soberana estatal en la medida que le fija su fundamento ltimo, ya que ella se ejerce por el pueblo, que es el conjunto de personas dotadas de dignidad humana, espacialmente localizada y temporalmente desarrollada, pblicamente vivida y abierta al futuro. La dignidad humana, se expresa tambin como derecho de participacin en la conformacin poltica de la sociedad y el Estado, dando lugar a un principio que (8) Wolfgang Sarlet, Ingo. As dimensoes da dignidade da Pessoa Humana, en Wolfgang Sarlet, Ingo (Org.). Dimensoes da Dignidade. Ed. Livraria Do Advogado. Porto Alegre. 2005. p.26. 9 Sentencia Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Serie C N 4, fundamento 1 58.
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fundamenta la democracia y a un derecho de participacin dentro de la sociedad poltica, que se explicita como derechos polticos y ciudadana activa. La dignidad de la persona es la fuente y fundamento de los derechos a travs de los cuales se funda el consenso de la sociedad y se legitima el Estado, adems de las garantas bsicas para el desarrollo de la Repblica Democrtica y del Estado de Derecho. Ello no nos impide sealar que el concepto dignidad humana tiene contornos imprecisos y es de naturaleza polismica (10), en constante proceso de desarrollo, el que requiere de una constante concretizacin y delimitacin. La dignidad de la persona humana en cuanto ligada a la condicin humana no puede desconocer la dimensin comunitaria de la dignidad de cada y de toda persona, ya que convivimos y coexistimos con otras personas en sociedad, existiendo en un contexto de intersubjetividad que marcan las relaciones humanas y el reconocimiento de valores socialmente consagrados, donde los semejantes y la sociedad en su conjunto reconozcan y respeten tal dignidad (11). La dignidad humana en su perspectiva intersubjetiva establece la obligacin general de respeto de la dignidad de la persona, lo que se traduce en un conjunto de deberes y derechos correlativos que constituyen el conjunto de bienes indispensables para el desarrollo humano. La dignidad humana tiene un desarrollo histrico cultural, ya que lo exigido por dicho postulado ha evolucionado en el proceso histrico, toda sociedad civilizada tiene sus propios padrones y estndares respecto de lo que constituye una indignidad de acuerdo al lugar y poca (12). Como ha destacado el Tribunal Constitucional alemn, la historia de las polticas criminales revela que las penas crueles fueron gradualmente sustituidas por penas mas blandas. .. Por tal razn, el juzgamiento sobre lo que corresponde a la dignidad de la persona humana, reposa necesariamente sobre el estado vigente del conocimiento y comprensin y no posee una pretensin de validez indeterminada (13). La dignidad humana se convierte as en lmite y tarea de la sociedad en general y del Estado en particular, en efecto, la dignidad del ser humano tiene como lmite el no poder nunca ser convertido en una cosa o en un objeto, en un instrumento para otros fines y no un fin en si mismo, generando derechos fundamentales respecto de actos u omisiones que amenacen o vulneren dicha (10) Delpere, Francis. O Derecho a dignidade humana, en Barros, S.R., Zilveti, F.A. (Coords). Direito Constitucional. Estudos en Homenagem a Manuel Goncalves Ferreira Filho, Ed. Dialetica, Sao Paulo, 1999, p. 153. (11) Alegre Martnez,. M.A. La dignidad de la persona como fundamento del ordenamiento constitucional espaol. Universidad de Len, Len, Espaa, 1996. p. 19. Prez Luo, A.E. Derechos Humanos, Estado de Derecho y Constitucin. Quinta edicin. Ed. Tecnos, Madrid, 1995. p. 318. (12) Dworkin, R. El dominio de la vida. ED Ariel, Barcelona, 1998. p. 305 (13) BverfGE v. 45 p. 229.
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dignidad humana. Como tarea, constitucionalmente implcita o explicita, la dignidad humana determina deberes concretos de proteccin por parte de los rganos estatales para la proteccin de la dignidad de todos los seres humanos, asegurndola a travs de medidas positivas o prestacionales como asimismo a travs de actividades promocionales que implican particularmente, la remocin de obstculos que impiden el desarrollo la dignidad humana y que creen las condiciones que posibiliten el mas pleno goce y ejercicio de dicha dignidad y de los derechos que de ella derivan, a travs de la satisfaccin de sus necesidades existenciales de la persona humana. 2. Los derechos fundamentales como derecho explcitos e implcitos en las Constituciones. En nuestros sistemas constitucionales los derechos "no se constituyen" en la norma positiva sino que ella slo los asegura, los respeta, los garantiza y los promueve, los derechos emanan de la dignidad humana. Los derechos tampoco se realizan en las normas sino que ellos se concretan en la vigencia sociolgica, la que demuestra la efectividad de los derechos. La norma positiva solo significa vigencia normonolgica (14). Las Constituciones explicitan por regla general en Amrica Latina y en diversos pases de Europa un aseguramiento de derechos fundamentales en un catlogo de derechos abierto, ya que el constituyente reconoce sus eventuales limitaciones y est conciente del desarrollo progresivo de los derechos y garantas acorde a la naturaleza y necesidades esenciales del ser humano, lo que en los ordenamientos constitucionales latinoamericanos en general est explcitamente reconocido en el texto constitucional a travs de la clusula de derechos implcitos. La Constitucin argentina ya sostena en su artculo 33, introducido por la reforma de 1860, que "las declaraciones, derechos y garantas que enumera la Constitucin, no sern entendidos como negacin de otros derechos y garantas no enumeradas; pero que nacen del principio de la soberana del pueblo y de la forma republicana de gobierno". La Constitucin de Colombia, en su artculo 94, determina: La enunciacin de los derechos ..(..).. no debe entenderse como negacin de otros que, siendo inherentes a la persona humana, no figuren expresamente en ellos. El artculo 5 inciso 2 de la Constitucin chilena prescribe: "El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. La Constitucin de Ecuador, en su artculo 19, seala: "Los derechos y garantas sealados en esta Constitucin y en los instrumentos internacionales, (14) Bidart Campos, Germn. 1998. La interpretacin de los derechos humanos en la jurisdiccin internacional e interna. En V Congreso Iberoamericano de Derecho Constitucional. Ed. UNAM, Mxico, pgina 98.
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no excluyen otros que se derivan de la naturaleza de la persona y que son necesarios para su pleno desenvolvimiento moral y material". Una norma similar contiene la Constitucin de Uruguay en su artculo 72, precisa: "La enumeracin de derechos, deberes y garantas hecha por la Constitucin, no excluye los otros que son inherentes a la personalidad humana o se derivan de la forma republicana de gobierno". La Constitucin de Venezuela, en su artculo 22, seala que "La enunciacin de los derechos y garantas contenidas en esta Constitucin y en los instrumentos internacionales sobre derechos humanos no debe entenderse como negacin de otros que, siendo inherentes a la persona, no figuren expresamente en ellos. La falta de ley reglamentaria de estos derechos no menoscaba el ejercicio de los mismos". Otras constituciones de Amrica Latina que consideran la existencia de derechos implcitos son; Bolivia, art. 35; Brasil, art. 5 N 2; Costa Rica, art. 74; Guatemala, art. 4; y Paraguay, art. 80. Los derechos implcitos o no enumerados se desprende tambin del artculo 29 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, literal c), la cual sostiene que "ninguna disposicin de la presente Convencin puede ser interpretada en el sentido de:
c) Excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser humano, o que se derivan de la forma democrtica representativa de gobierno, y

La disposicin contenida en el artculo 29 de la Convencin Americana en su literal c), permite comprender el efecto vinculante de otros derechos que, an cuando no fueron recogidos expresamente por los pactos internacionales o por la Constitucin, quedan implcitamente garantizados en virtud de la disposicin analizada. Esta norma constituye un reconocimiento explcito de la existencia de derechos implcitos, los cuales no pueden ser desconocidos por el solo hecho de no estar establecidos en una norma positiva. Las constituciones europeas no son ajenas a esta perspectiva, mencionaremos algunas a ttulo ejemplar: La Constitucin Alemana en su artculo 1, determina: 1. La dignidad del hombre es intangible, constituye deber de todas las autoridades del Estado su respeto y proteccin. 2. El pueblo alemn reconoce, en consecuencia, los derechos inviolables e inalienables del hombre como fundamento de toda comunidad humana, de la paz y de la justicia en el mundo.. La Constitucin Espaola, en su artculo 10 , precisa: La dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la ley y a los derechos de los dems son fundamento del orden poltico y de la paz social..

La Constitucin de Italia, en su artculo 2, prescribe: La Repblica reconoce y garantiza los derechos inviolables del hombre, ora como individuo, ora en el seno de las formaciones sociales donde aquel desarrolla su personalidad.. La Constitucin de Portugal, en su artculo 16, seala: Los derechos fundamentales consagrados en la Constitucin no excluyen cualquiera otros que consten en las leyes y las reglas aplicables de Derecho Internacional. El concepto de derechos implcitos nos permite considerar que no es necesario que un derecho est configurado expresamente en la Constitucin formal o en el derecho internacional convencional para ser derecho esencial, humano o fundamental. Ellos pueden deducirse de valores, principios, fines y razones histricas que alimentan el derecho positivo constitucional e internacional. El sistema de derechos humanos pleno tiene carencias normativas e implicitudes que es necesario extraer de los valores y principios, pudiendo faltar normas de reconocimiento. As lo reconoce tambin la jurisprudencia constitucional. A manera solo ejemplar, el Tribunal Constitucional chileno, en sentencia Rol N 226 de 30 de Octubre de 1995, considerando 25, prescribe: .. la doctrina como nuestra Constitucin Poltica reconocen la existencia de derechos, aunque no estn consagrados en el texto constitucional, a menos que esta consagracin implique una violacin a las normas fundamentales. Esta ltima expresin significa que los hombres son titulares de derechos por ser tales, sin que sea menester que se aseguren constitucionalmente para que gocen de la proteccin constitucional. En el mismo sentido, la Corte Constitucional de Colombia en sentencia 477/95, determina: "De un lado, el artculo 29 inciso c), de la Convencin Americana, nos permite comprender el efecto vinculante de otros derechos que, an cuando no fueron expresamente recogidos por los pactos internacionales ratificados por Colombia, quedaron implcitamente garantizados en virtud de tal disposicin. La disposicin contenida en el literal c) del artculo 29, establece de un lado la expresa prohibicin de excluir los derechos inherentes al ser humano y, por otra parte, otorga un amplio sentido de interpretacin de los derechos inherentes a la persona, tal significacin permite considerar el derecho a la identidad consagrado de manera implcita en todos los pactos o convenios de carcter internacional, y en consecuencia objeto de proteccin jurdica." A su vez, el Tribunal Constitucional Peruano en sentencia de marzo de 2004, precisa: Nuestra Constitucin Poltica reconoce, en su artculo 3 , una 2enumeracin abierta de derechos fundamentales que, sin estar en el texto de la Constitucin, surgen de la dignidad del hombre, o en los principios de la soberana del pueblo, del estado democrtico de derecho o de la forma republicana de gobierno As, el derecho a la verdad, aunque no tiene un reconocimiento expreso en nuestro texto constitucional, es un derecho plenamente protegido, derivado en

primer lugar de la obligacin estatal de proteger los derechos fundamentales y de la tutela jurisdiccional. Sin embargo, el Tribunal constitucional considera que, en una medida razonablemente posible y en casos especiales y novsimos, deben desarrollarse los derechos constitucionales implcitos, permitiendo as una mejor garanta y respeto a los derechos del hombre, pues ello contribuir a fortalecer la democracia y el estado, tal como lo ordena la Constitucin vigente. (15 En Europa, el Tribunal Constitucional Italiano en sentencia 38/1973 y luego en la 159/1973, incluy como derechos inviolables, algunos no considerados por el texto constitucional como eran el derecho a la dignidad, el derecho al honor, el derecho a la intimidad, el derecho a la reputacin, entre otros, que derivarn indirectamente de otras normas constitucionales y de los artculos 8 y 10 de la Convencin Europea de Derechos Humanos, como del artculo 2 de la Constitucin Italiana. A su vez, como seala T. Ohlinger, "el Tribunal Federal suizo define en gran medida lo que quiere proteger como derechos constitucionales. Derechos fundamentales centrales como la libertad individual, la libertad de opinin, el derecho a ser escuchado y la prohibicin de la arbitrariedad no figuran en el texto de la Constitucin federal suiza, pero son reconocidos por el Tribunal federal como derechos constitucionales no escritos"(16). El Concejo Constitucional francs ha reconocido como derechos fundamentales no considerados en el texto constitucional al derecho a la libertad de contraer matrimonio (CC 97-389 DC) y el derecho a desarrollar una vida familiar normal (decisin del 13 de agosto de 1993) el derecho de asilo y los derechos de defensa en el proceso (CC 93-325 DC), la libertad de pensamiento y de expresin (CC 94-345 DC, 29 de julio de 1994), entre otros. El criterio de fundamentalidad de los derechos es as esencialmente material o sustantivo, dice relacin con la dignidad humana, la libertad y la igualdad que son su fuente y con los mbitos que posibilitan la existencia y el desarrollo del ser humano, en un contexto histrico y cultural determinado, dentro de una sociedad poltica construida con su participacin y a su medida. Asumimos as la perspectiva que los derechos fundamentales se protegen por su importancia intrnseca, desechando la concepcin de que ellos son fundamentales porque son protegidos. Los derechos fundamentales en cuanto tienen su fuente en la dignidad humana y en cuanto buscan el libre desarrollo de la persona, exigen del ordenamiento jurdico positivo su proteccin y garanta.

Sentencia del Tribunal Constitucional de Per, expediente 2488-2002-HC7TC, de 18 de marzo de 2004, prrafos 12 y 13. Texto completo en Revista Dilogo Jurisprudencial N 1, julio-diciembre de 2006. Ed. IIDH-KAS-Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2006, pp. 137 149. Bon, Pierre, "La proteccin constitucional de los derechos (16) Citado por fundamentales. Aspectos de Derecho Comparado Europeo", en Revista del Centro de Estudios Constitucionales, N 11, Madrid, Espaa, 1992, p. 53.
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Como seala Ferrajoli, "Lo que no puede consentirse es la falacia realista de la reduccin del derecho al hecho y la determinista de la identificacin de lo que acontece con lo que no puede dejar de acontecer" (17). El nexo entre expectativas y derechos garantizados no es de naturaleza emprica sino normativa, "La ausencia de garantas debe ser considerada como una indebida laguna que los poderes pblicos internos e internacionales tienen la obligacin de colmar" (18), la cual puede ser superada por una interpretacin integradora de los derechos y sus garantas. Ello exige al intrprete una tarea de delimitacin y configuracin de los derechos fundamentales considerando la fuente interna y la fuente internacional que los aseguran, como asimismo, considerando la jurisprudencia de las Cortes supra o internacionales cuya jurisdiccin es obligatoria y vinculante para el Estado, ya que este ltimo en cuanto tal y sus rganos tienen una obligacin de resultado respecto de ella, aplicada de buena fe y en cumplimiento efectivo de las obligaciones internacionales asumidas por el Estado, los que constituyen lmites a la interpretacin del operador jurdico. 3. El surgimiento del concepto de bloque constitucional de derechos en Amrica Latina, con un contenido distinto al concepto europeo. Los ordenamientos constitucionales latinoamericanos han ido consolidando la perspectiva que los derechos fundamentales no son slo aquellos derechos asegurados en el texto constitucional y los derechos implcitos, sino que una lnea sostenida y consolidada del constitucionalismo latinoamericano ha sostenido que tambin lo son aquellos asegurados por los tratados internacionales ratificados y vigentes o en sentido mas amplio por el derecho internacional de los derechos humanos. La Constitucin de Guatemala de 1985, en su artculo 46, establece el principio de que "en materia de derechos humanos, los tratados y convenciones
aceptados y ratificados por Guatemala, tienen preeminencia sobre el Derecho Interno".

La Carta Fundamental de Nicaragua de 1987, artculo 46, seala que se integran a la enumeracin constitucional de derechos, aquellos consagrados en la Declaracin Universal de Derechos Humanos; en la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; el Pacto Internacional de Derechos Sociales Econmicos y Culturales de Naciones; y en la Convencin Americana de Derechos Humanos, con objeto de darles adecuada proteccin. La Constitucin Chilena, reformada en 1989, artculo 5 , inciso 2 :
El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y proveer tales derechos, garantizados por la Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.

(17) Ferrajoli, Luigi. Derechos y garantas. Ed. Trotta, Madrid. p. 65 (18) Ferrajoli, Luigi. Op.cit. pg. 63.
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La Constitucin de Costa Rica, en su artculo 48, introducido por reforma del 18 de agosto de 1989, dispone:
Toda persona tiene derecho al recurso de hbeas corpus para garantizar su libertad e integridad personales, y al recurso de amparo para mantener o restablecer el goce de los otros derechos consagrados en esta Constitucin, as como de los de carcter fundamental establecidos en los instrumentos internacionales sobre derechos humanos, aplicables en la Repblica. Ambos recursos sern de competencia de la Sala indicada en el Artculo 10..

La Constitucin de Colombia de 1991, artculo 93, establece:

Artculo 93.- Los tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso, que reconocen los derechos humanos y que prohben su limitacin en los estados de excepcin, prevalecen en el orden interno..

La reforma constitucional argentina de 1994, incorpora a la Carta Fundamental, en su artculo 75, numeral 22, que establece las atribuciones del Congreso, la especificacin de los tratados de derechos humanos con jerarqua constitucional. Ellos son:
"La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, la Declaracin Universal de Derechos Humanos; la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su protocolo Facultativo; la Convencin sobre la Prevencin y la Sancin del delito de Genocidio; la Convencin Internacional sobre Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial; la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer; la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas crueles, Inhumanas o Degradantes; la Convencin sobre los Derechos del Nio; en las condiciones de su vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan artculos alguno de la Primera Parte de esta Constitucin y deben entenderse complementarias de los derechos y garantas por ellos reconocidas. Slo podrn ser denunciados, en su caso por el Poder Ejecutivo Nacional, previa aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara." Los dems tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por el Congreso, requerirn del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara para gozar de la jerarqua constitucional.

La Constitucin del Ecuador de 1998, en su artculo 18, precisa:

Artculo 18.- Los derechos y garantas determinados en esta Constitucin y en los instrumentos internacionales vigentes, sern directa e inmediatamente aplicables por y ante cualquier juez, tribunal o autoridad. En materia de derechos y garantas constitucionales, se estar a la interpretacin que ms favorezca su efectiva vigencia. Ninguna autoridad podr exigir condiciones o requisitos no establecidos en la Constitucin o la ley, para el ejercicio de estos derechos. No podr alegarse falta de ley para justificar la violacin o desconocimiento de los derechos establecidos en esta Constitucin, para desechar la accin por esos hechos, o para negar el reconocimiento de tales derechos. Las leyes no podrn restringir el ejercicio de los derechos y garantas constitucionales.

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La Constitucin de Venezuela de 1999, en su artculo 23, determina:

Artculo 23.- Los tratados, pactos y convenciones relativos a derechos humanos, suscritos y ratificados por Venezuela, tienen jerarqua constitucional y prevalecen en el orden interno, en la medida en que contengan normas sobre su goce y ejercicio ms favorables a las establecidas por esta Constitucin y la ley de la Repblica, y son de aplicacin inmediata y directa por los tribunales y dems rganos del Poder Pblico.

En el mbito jurisprudencial pueden citarse slo a manera ejemplar algunas sentencias de jurisdicciones constitucionales latinoamericanas: La Sala Constitucional de la Corte Suprema de Costa Rica, en sentencia V282-90 del 13 de marzo de 1990 a las 17.00 hrs., determina:
sin embargo, la previsin del artculo 8 de la CNACR no es innecesaria ni reiterativa, sino que constituye una garanta ms para la proteccin de los derechos fundamentales de las personas menores de edad. En efecto, por medio de este precepto normativo se incorporan expresamente al ordenamiento interno las declaraciones de derechos de carcter supranacional; lo que vincula directamente al ordenamiento costarricense con tales declaraciones. De esta manera, los Tratados internacionales relativos a esta materia no son slo parte del ordenamiento interno; son, adems, un patrn de interpretacin de cualquier precepto, constitucional o legal, relativo al Cdigo de la Niez y la Adolescencia (19).

A su vez, La Sala Constitucional antes mencionada, en su fallo 3435 de 1992 y su aclaracin N 5759-93 determina que:
los instrumentos de derechos humanos, vigentes en Costa Rica, tienen no solo un valor similar a la Constitucin Poltica, sino que en la medida en que otorguen mayores derechos o garantas a las personas, priman por sobre la Constitucin.

La Corte Constitucional de Guatemala ha determinado que los tratados de derechos humanos ingresan al orden jurdico interno con carcter de norma constitucional pero sin potestad reformatoria o derogatoria (sentencia de 19 de octubre de 1990, expediente N 280/90, considerando VIII) (20). El Tribunal Constitucional Chileno ha incorporado al parmetro de control de constitucionalidad de los preceptos legales, los derechos fundamentales contenidos en el derecho convencional internacional, entre ellos la Convencin sobre derechos del nio, utilizando el inters superior del menor como parmetro para controlar la constitucionalidad del proyecto de ley sobre responsabilidad penal juvenil, en reciente sentencia, Rol N 786-2007, de fecha trece de junio de 2007. La Corte Suprema de El Salvador, en sentencia de 2004, ha precisado:
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Citada por Armijo, Gilbert. 2003. La tutela supraconstitucional de los Derechos Humanos en Costa Rica. En Revista Ius et Praxis, ao 9 N 1 , Talca, Chile. Ed. Universidad de Talca, pg. 51. (20) Ver Dulitzky, Ariel. Los tratados de derechos humanos en el constitucionalismo iberoamericano, en Buergenthal, Thomas y Cancado Trindade, Antonio, Estudios Especializados de Derechos Humanos. Tomo I, Instituto Interamericano de Derechos Humanos, San Jos, Costa Rica, 1996, pgina 158.
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[] corresponde al derecho interno, incluido el constitucional, asegurar la implementacin de las normas mas favorables a la dignidad de la persona humana, lo que realza la importancia de su rol: la proteccin de los derechos de la persona. Por tanto, si los tratados sobre derechos humanos implican la interaccin entre sus disposiciones y las del derecho interno, la Constitucin atiende a la necesidad de prevenir y evitar los conflictos normativos que vuelven nugatoria la efectividad de las primeras. Con ello se contribuye a la reevaluacin de la amplia interaccin entre el [derecho internacional de los derechos humanos] y el derecho interno, con miras a la proteccin de los derechos vinculados a la dignidad humana. En definitiva, la identidad comn entre el [derecho internacional de los derechos humanos] y el derecho constitucional, es el trazo que mas distingue al primero, en relacin con el resto de la normativa internacional. En conclusin, la confluencia entre la Constitucin y el [derecho internacional de los derechos humanos], en la proteccin de los derechos humanos, confirma que la relacin entre ambos definitivamente no es de jerarqua, sino de compatibilidad, y por tanto, el derecho interno, y eso vale para el derecho constitucional y la jurisdiccin constitucional, debe abrir los espacios normativos a la regulacin internacional de los derechos humanos (21).

Asimismo, el reconocimiento del carcter fundamental de los derechos y su carcter supraestatal, lo que reconocido por los estados lleva a estos a la obligacin de respetar, garantizar y promover los derechos contenidos en las normas de derecho internacional vigentes en la materia, lo que significa la subordinacin a los estndares mnimos previstos por el derecho internacional en la materia. La normativa jurdica constitucional latinoamericana no permiten que el derecho constitucional y el derecho internacional de los derechos humanos sigan siendo considerados en forma compartmentalizada (22), sino que deben ser abordados como fuentes de un nico sistema de proteccin de los derechos que tiene por fundamento la dignidad de la persona humana, abordndolos en forma integral, realizando una tarea de armonizacin e integracin, eliminando prejuicios y visiones conflictuales, otorgndoles una visin convergente y optimizadora de los derechos fundamentales. El mbito normativo de cada derecho fundamental est conformado por los elementos precisados tanto por la fuente normativa constitucional como por la del derecho internacional. El derecho constitucional queda as delimitado por los contenidos de ambas normativas, aplicando siempre aquella que mejor protege el derecho, dndole la mayor fuerza expansiva, que constituye una exigencia insita en los mismos derechos.

21

Cancado Trindade, Antonio. 1998. Reflexiones sobre la interaccin entre el Derecho Internacional y Derecho Interno en la proteccin de los Derechos Humanos. En AA. VV. V Congreso Iberoamericano de Derecho Constitucional. Mxico, Ed. UNAM, pgina 109.
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Sala de lo Constitucional, Corte Suprema de Justicia de El Salvador, Caso Inconstitucionalidad de la ley anti maras, Sentencia 52-2003/56-2003/57-2003, de fecha 1 de abril de 2004, considerando 3 . Ver tex to en Revista Dilogo Jurisprudencial N 1 julio-diciembre 2006, Ed. IIDH -KAS-Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, Mxico, 2006, pp. 153 163.

Como sealaba Bidart Campos: La fuente interna y la internacional se retroalimentan. Los egosmos interpretativos, cualquiera sea su origen y cualquiera el mtodo que empleen para reducir el sistema en vez de procurar su ampliacin y plenitud, no obedecen ni responden condignamente a la gnesis y a la razn histrica del sistema de derechos, que nunca fue ni pudo ser ni debe ser de estrechez o angostamiento, sino de optimizacin en el marco histrico y situacional. (23). En tal sentido, es necesario tener presente tambin el artculo 29 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, que establece las normas de interpretacin en materia de derechos. El artculo 29, literal a), precisa que ninguna disposicin de la Constitucin, la Convencin o las leyes deben ser interpretadas en el sentido que permitan al Estado suprimir el goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidas en la Convencin o limitarlos en mayor medida que la prevista en ella. La Convencin establece un mnimo de contenido de los derechos que debe ser protegido por los Estados Parte, por lo que las disposiciones de la Convencin no pueden ser interpretadas en el sentido de limitar el goce y ejercicio de cualquier derecho o libertad que pueda estar reconocido de acuerdo con las leyes de cualquiera de los Estados parte o de acuerdo con otra Convencin en que sea parte uno de dichos Estados. Ello exige al Estado parte y a sus operadores jurdicos aplicar el principio favor persona o favor homine aplicando la norma que mejor protege u optimiza el derecho fundamental. 4. El concepto de bloque constitucional de derechos fundamentales. Por bloque constitucional de derechos fundamentales entendemos el conjunto de derechos de la persona ( atributos y garantas) asegurados por fuente constitucional o por fuente del derecho internacional de los derechos humanos (tanto el derecho convencional como el derecho consuetudinario y los principios de ius cogens), sin perjuicio de los derechos implcitos, expresamente incorporados ya sea por el propio texto constitucional por va del artculo 29 literal c) de la CADH (24) (25).

Bidart Campos, Germn. 1994. La interpretacin de los derechos humanos, Buenos Aires, Ed. Ediar, pginas 30-31. 24 Dicha disposicin establece lo siguiente: Artculo 29. Normas de interpretacin. Ninguna disposicin de la presente Convencin puede ser interpretada en el sentido de: C) Excluir otros derechos o garantas que son inherentes al ser humano o que se derivan de la forma democrtica representativa de gobierno 25 Sobre esta materia consultar Nogueira Alcal, Humberto. 2003. Los derechos esenciales o humanos contenidos en los tratados internacionales y su ubicacin en el ordenamiento jurdico nacional: doctrina y jurisprudencia. En Revista Ius et Praxis, ao 9 N 1, pginas 403 46 6. Del mismo autor, libro
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El bloque de derechos fundamentales queda configurado as por: a) Los que la Carta Fundamental explicita sin taxatividad; b) Los que asegura el derecho internacional a travs de los principios de ius cogens (26); c) los que asegura el derecho convencional internacional de derechos humanos y derecho internacional humanitario (27) y d) los que asegura el derecho internacional consuetudinario. El enfoque interpretativo de la Constitucin y desde la Constitucin, hecho en materia de derechos fundamentales, se complementa con el derecho internacional de los derechos humanos, el que viene de fuera pero se incorpora como fuente de derechos esenciales o fundamentales, complementando los que asegura directamente la Constitucin. El Bloque Constitucional de Derechos Fundamentales que limita la actuacin de los rganos estatales no es una tabla cerrada, sino que se encuentra abierta al aseguramiento de nuevas exigencias esenciales de la persona humana. El artculo 29, literal b), de la CADH, exige aplicar al operador jurdico que se encuentra frente a diversas normas de derechos humanos o fundamentales aquella norma que mejor protege los derechos, aplicando la norma interna o la internacional, dependiendo de cual sea aquella que optimice el goce y ejercicio del derecho. As puede sostenerse que tanto los derechos fundamentales (atributos) contenidos en las normas constitucionales formales como los contenidos en los tratados internacionales, el derecho consuetudinario internacional y los principios de ius cogens constituyen un bloque en materia de derechos fundamentales de acuerdo con el cual deben ser interpretadas las leyes y dems normas infraconstitucionales. Distintas jurisdicciones constitucionales latinoamericanos determinado, a modo ejemplar citamos algunas sentencias: as lo han

La Corte Constitucional colombiana, en la sentencia la C-225/95, determin: Lineamientos de interpretacin constitucional y del bloque constitucional de derechos. Ed. Librotecnia, Santiago, 2006. (26) Ellos han sido incorporados al derecho interno mediante la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados, ratificada por Chile y vigente desde 1981, cuyo artculo 53 determina: una norma imperativa de derecho internacional general es una norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada por una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carcter. (27) La Convencin de Viena establece en el artculo 26: Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe, y en el artculo 27: Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado..
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el nico sentido razonable que se puede conferir a la nocin de prevalencia de los tratados de derechos humanos y de derecho internacional humanitario (CP 93 y 214 N 2) es que stos forman con el resto del texto constitucional un bloque de constitucionalidad, cuyo respeto se impone a la ley. En efecto, de esa manera se armoniza plenamente el principio de supremaca de la Constitucin, como norma de normas (C.P. artculo 4), con la prevalencia de los tratados ratificados por Colombia, que reconocen los derechos humanos y prohben su limitacin en los estados de excepcin (C.P.., artculo 93) (Fundamento Jurdico N 12).

La Sala Constitucional de la Corte Suprema de Costa Rica, en la sentencia 9.685 del 1 de noviembre del ao 2000 precis : todos los instrumentos internacionales sobre Derechos Humanos han sido elevados
a rango constitucional, y por consiguiente estos deben ser incorporados en la interpretacin de la Constitucin (28).

La Corte Suprema de Justicia chilena ha explicitado en su jurisprudencia reciente la plena incorporacin del derecho internacional como normas imperativas de ius cogens, derecho consuetudinario y derecho convencional internacional al derecho interno. As, en sentencia de marzo de 2007, determina:
TRIGSIMO PRIMERO: Que la indicada consagracin del derecho de gentes y su aceptacin permite considerar que exista a la poca del hecho criminoso de autos, un sistema de proteccin de derechos obligatorio para el Estado de Chile, independientemente del consentimiento expreso de las naciones vinculadas y que se conoce como reglas imperativas de derecho internacional o ius cogens. Tales patrones se imponen a los Estados y prohben los crmenes de lesa humanidad, incluso durante el desarrollo de conflictos de carcter internacional o internos. Este derecho perentorio internacional implica el rechazo in limine por las naciones civilizadas de injustos que repugnan a la conciencia humana y que constituyen crmenes contra la humanidad. TRIGSIMO SEGUNDO [] Las reglas ius cogens no son exclusivamente meros criterios directivos, ni juicios de valor simplemente, ni escuetos dictados de la razn, son autnticas normas jurdicas en sentido sustancial, pues suministran pautas o modelos de conducta. Existen con independencia de su formulacin y cuando las leyes las recogen, o sea, las expresan en su frmula, no quiere decir que se est mudando su naturaleza verdaderamente jurdica, la cual, en definitiva, es independiente y autnoma de su consagracin a nivel positivo. Por lo tanto, las mximas de ius cogens son disposiciones a partir de las cuales surgen obligaciones erga omnes, las que no pueden ser dejadas sin efecto o modificadas por un acuerdo entre Estados sino nicamente por una norma posterior que, al mismo tiempo, ostente el carcter de imperiosa. TRIGSIMO SEXTO: Que al respecto esta Corte ha reconocido en variadas oportunidades que los principios del derecho internacional y las normas del derecho consuetudinario forman parte del ordenamiento jurdico chileno con primaca sobre las leyes internas. En efecto, en el caso denominado

Citada por Armijo, Gilbert. 2003. La tutela supraconstitucional de los Derechos Humanos en Costa Rica. En Revista Ius et Praxis, ao 9 N 1 , Talca, Chile. Ed. Universidad de Talca, pg. 61.
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Lauritzen con Fisco este tribunal sostuvo que an en el supuesto de que pudieren tener aplicacin las leyes internas, los principios del Derecho Internacional tienen prevalencia en estos casos (Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo LVI, segunda parte, seccin cuarta, pgina 66). Igualmente, se ha declarado que el derecho internacional, aun consuetudinario, tiene prevalencia sobre la legislacin nacional, a pesar que el primero no se encuentre traducido en tratados o convenciones obligatorias para Chile, sino solamente en los principios de derecho internacional generalmente aceptados, lo que se entienden automticamente incorporados en el derecho chileno, sin necesidad de un acto de recepcin por parte de los rganos del Estado. Afirmando que es inaceptable en derecho que un tratado internacional pueda ser modificado por un acto unilateral de uno de los contratantes (Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo LII, segunda parte, seccin primera, pgina 478; Revista Fallos del Mes, septiembre de mil novecientos sesenta y nueve, pginas 223 a 224 y junio de mil novecientos setenta y cinco, pgina 90 y Alfredo Etcheberry O.: El Derecho Penal en la Jurisprudencia, tomo I, Parte General, Editorial Jurdica de Chile, reimpresin de la segunda edicin, Santiago, Chile, ao dos mil dos, pginas 38 y 39). Del mismo modo, la doctrina autorizada asevera que cuando se presenta un posible conflicto con el derecho internacional, sea convencional o consuetudinario, el juez tiene en primer trmino la regla externa, toda vez que no es de presumir que el legislador nacional haya querido infringir el derecho internacional. (Adolfo Veloso: Algunos problemas acerca de las relaciones entre el derecho internacional y el derecho chileno, en Revista de Derecho de la Universidad de Concepcin, N 165, enero diciembre de mil nov ecientos setenta y siete, pgina 272 y Santiago Benadava: Derecho Internacional Pblico, Editorial Jurdica de Chile, segunda edicin, ao mil novecientos ochenta y dos, pgina 13). Tambin la primaca de los Principios Generales del Derecho Internacional ha sido reconocida desde los albores de nuestra Repblica, as la Lei de Garantas Individuales, de veinticinco de septiembre de mil ochocientos ochenta y cuatro, Ttulo Primero, que trata De las Restricciones a la Libertad Individual en Jeneral refiere en su artculo 5 : las disposiciones contenidas en los tres artculos precedentes no se aplican: 2 A los que se dictaren en conformidad a tratados celebrados con naciones extranjeras o a los principios jenerales de derecho internacional, como, por ejemplo, en el caso de extradicin de criminales i de aprehensin de marineros desertores (Pedro Javier Fernndez: Cdigo Penal de la Repblica de Chile, Explicado y Concordado, Imprenta Barcelona, segunda edicin, Santiago, Chile, ao mil ochocientos noventa y nueve, pgina 426). En el mismo sentido Manuel Egidio Ballesteros sostiene y con ser slo un cuerpo de doctrinas, el derecho internacional es sin embargo, de aplicacin preferente a las leyes positivas de carcter interno, en aquellas cuestiones regidas por l (Manuel Egidio Ballesteros: La Ley de Organizacin y Atribuciones de los Tribunales en Chile, tomo I, Santiago, Chile, ao mil ochocientos noventa, pgina 571). El gobierno chileno ha tomado la misma posicin tanto en lo atinente al derecho internacional convencional como del consuetudinario. As, la Asesora Jurdica del Ministerio de Relaciones Exteriores, por ejemplo, en el caso en que un Tribunal de Menores haba decretado orden de arraigo por dos muchachos que se encontraban, junto a su madre, asilados en una embajada con posterioridad al pronunciamiento militar de septiembre de mil novecientos setenta y tres, al considerar que: por sobre la resolucin judicial emanada del referido tribunal de menores corresponde aplicar las normas de Derecho Internacional que gobiernan la institucin del asilo. (Informe N 96 de la Asesora Jurdica del Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile, de catorce de noviembre de mil novecientos setenta y tres, citado en Hugo Llanos Mansilla: Teora y Prctica del Derecho Internacional Pblico, Tomo III, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, mil novecientos ochenta y tres, pginas 408 a

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410). (29).

[]
TRIGSIMONONO: Que, de igual manera, el inciso segundo del artculo 5 de la Constitucin Poltica de la Repblica, precepta que el ejercicio de la soberana se encuentra limitado por los derechos esenciales de la persona humana siendo deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos garantizados por esta Constitucin as como por los tratados internacionales ratificados por Chile que se encuentren vigentes. Valores que son superiores a toda norma que puedan disponer las autoridades del Estado, incluido el propio Poder Constituyente derivado, lo que impide que sean desconocidos (Fallos del Mes N 446 , seccin criminal, pgina 2.066), an en virtud de consideraciones de oportunidad en la poltica social o de razones perentorias de Estado para traspasar esos lmites. Otorgndole rango constitucional a los tratados que garantizan el respeto de los derechos humanos, concedindoles una jerarqua mayor que a los dems tratados internacionales, en cuanto regulan los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. En definitiva los derechos humanos asegurados en un tratado se incorporan al ordenamiento jurdico interno, formando parte de la Constitucin material adquiriendo plena vigencia, validez y eficacia jurdica, no pudiendo ningn rgano del Estado desconocerlos y debiendo todos ellos respetarlos y promoverlos, como asimismo, protegerlos a travs del conjunto de garantas constitucionales destinadas a asegurar el pleno respeto de los derechos. Esta obligacin no slo deriva del mentado artculo 5 , sino tambin del 1 , incisos primero y cuarto, y 19, N 26 , de la Carta Magna y de los mismos tratados internacionales, entre stos del artculo 1 comn a los Cuatro Conv enios de Ginebra, que establece el deber de los Estados Partes de respetar y hacer respetar el derecho internacional humanitario.).(30)

En sentencia de diciembre de 2006, la Corte Suprema se haba pronunciado sobre la incorporacin automtica del derecho consuetudinario internacional al derecho interno:
22.- Que, como lo ha sealado esta misma Corte Suprema en reiteradas sentencias, de la historia fidedigna del establecimiento de la norma constitucional contenida en el artculo 5 de la Carta Fundamental, queda claramente establecido que la soberana interna del Estado de Chile reconoce su lmite en los derechos que emanan de la naturaleza humana, "valores que son superiores a toda norma que puedan disponer las autoridades del Estado, incluido el propio Poder Constituyente, lo que impide sean desconocidos" (S.C.S., 30.01.1.996). 23.- Que la jurisprudencia y doctrina nacionales, desde muy antiguo, han reconocido la prevalencia del Derecho Internacional, en el supuesto de contradecir ste el derecho interno. Valga, en apoyo de este aserto, la referencia a las sentencias "Lauritzen con Fisco" o de los barcos daneses (R.D.J., T.52, II, 1, p. 485 y ss.); el fallo recado en un caso sobre extradicin activa , en que se explicit que los principios de Derecho Internacional "priman siempre sobre los preceptos del derecho interno del Estado" (en: R.D.J., T. 56, II, 4, pg. 66); los casos Embajada de la Repblica de China, de 1.969 (F.M. septiembre de 1.969, pgs. 223 y 224) y Embajada de Cuba, de 1.975 (F.M. junio de 1.975, pg. 90) y, en jurisprudencia posterior a los hechos de autos - pero demostrativa de la continuidad

Sentencia de la Corte Suprema de Justicia, Sala Penal, Rol N 3125 04, de fecha 13 de marzo de 2007, considerando 36 . Las ne gritas son nuestras. (30) Sentencia de la Corte Suprema de Justicia, Sala Penal, Rol N 3125 04, de fecha 13 de marzo de 2007. Las negritas son nuestras.
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del principio que interesa - las sentencias de 26.10.95 (Rol N 5.566),consid. 14 y 9.09.98 (Rol N 469/98), consid. 10, todas de esta Corte Suprema. Y para demostrar la amplia recepcin de esta misma tesis, en la doctrina nacional clsica, recordemos que ya don Manuel E. Ballesteros, a fines del siglo XIX, sostena que "con slo ser un cuerpo de doctrinas, el Derecho Internacional es, sin embargo, de aplicacin preferente a las leyes positivas de carcter interno, en aqullas cuestiones regidas por l" (La Ley de Organizacin y Atribuciones de los Tribunales, T.I, Stgo, 1.890, pg. 571). Por cierto, los internacionalistas chilenos contemporneos "Llanos, Benadava, Bustos Valderrama, Nogueira, C. Medina, entre muchos otros- participan plenamente de esta posicin. (31).

El Tribunal Constitucional del Ecuador en el fallo N 002-2002-CC de 12 de febrero de 2003, en el cual aplic la Convencin Americana de Derechos Humanos y la jurisprudencia de la Corte Interamericana para determinar el correcto sentido y alcance del artculo 187 de la Carta Fundamental que establece la justicia militar para el juzgamiento de infracciones cometidas por miembros de las Fuerzas Armadas en el ejercicio de sus labores profesionales. Al respecto el Tribunal Constitucional sostuvo:
Que tanto el artculo 187 del texto constitucional como su vigsimo sptima disposicin transitoria deben ser interpretados en concordancia con la consagracin de las garantas judiciales del debido proceso que contiene la misma Constitucin ecuatoriana, que se han sealado en este fallo, y con las reconocidas en los instrumentos internacionales vigentes en materia de derechos humanos, de obligatoria aplicacin para el Ecuador y, por tanto, de todos los rganos del Poder Pblico, incluyndose, naturalmente, los que ejercen jurisdiccin, tal como lo ordenan los artculos 17 y 18 de la Constitucin. Que, el artculo 8.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, dentro de las garantas judiciales, establece que el juez o tribunal encargado de la sustanciacin de cualquier acusacin penal debe ser competente, independiente e imparcial, como elementos esenciales del debido proceso legal; Que, como lo ha sealado la Corte Interamericana de Derechos Humanos la jurisdiccin militar ha sido establecida por diversas legislaciones con el fin de mantener el orden y la disciplina dentro de las fuerzas armadas. Inclusive, esta jurisdiccin funcional reserva su aplicacin a los militares que hayan incurrido en delito o falta dentro del ejercicio de sus funciones y bajo ciertas circunstancias, agregando el Alto tribunal que, cuando la justicia militar asume competencia sobre un asunto que debe conocer la justicia ordinaria, se ve afectado el derecho al juez natural y, a fortiori, el debido proceso, el cual, a su vez, encuntrase ntimamente ligado al propio derecho de acceso a la justicia, por lo que el Estado no debe crear tribunales que no apliquen normas procesales debidamente establecidas para sustituir la jurisdiccin que corresponda normalmente a los tribunales ordinarios(Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Castillo Petruzzi y otros, Sentencia de 30 de mayo de 1999, Serie C N 52),

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Sentencia de la Corte Suprema de justicia, Sala Penal, Rol N 559-04, de fecha 13 de diciembre de 2006, considerandos 22 24.

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Que, por lo expuesto, en virtud de los principios de imparcialidad e independencia que informan la administracin de justicia, los delitos comunes, incluso los cometidos por miembros de la Fuerza Pblica, deben ser juzgados por la justicia ordinaria (32).

El Tribunal Constitucional del Per, en sentencia determinado:

de julio de 2006, ha

[] La Constitucin exige a los poderes pblicos nacionales que, a partir del ejercicio hermenutico, incorporen en el contenido protegido de los derechos constitucionales los mbitos normativos de los derechos humanos reconocidos en los referidos tratados. Se trata de un reconocimiento implcito de la identidad nuclear sustancial compartida por el constitucionalismo y el sistema internacional de proteccin de los derechos humanos: la conviccin jurdica del valor de la dignidad de la persona humana, a cuya proteccin y servicio se reconduce, en ltima y definitiva instancia, el ejercicio de todo poder. (33)

La confluencia e integracin en el sistema jurdico de los derechos, reconocidos por va de fuente interna y de fuente internacional, obliga a unificar el criterio de interpretacin del sistema de derechos humanos, dando coherencia a dicho sistema. De esta manera, el sistema de derechos tiene la fuerza para ser interpretado de la forma ms adecuada a su optimizacin. Las fuentes internas y las fuentes internacionales de derechos se retroalimentan, las interpretaciones reduccionistas van en contra del sentido y finalidad del sistema de derechos esenciales fijado por la Carta Fundamental, que es lograr la optimizacin y plenitud del sistema, acogiendo el mbito que ms enriquece y garantiza el ejercicio de los derechos. Todas las normas sobre derechos fundamentales contenidas en los ordenamientos jurdicos internos deben ser interpretadas armnicamente con las respectivas fuentes normativas de derecho interno como las fuentes convencionales, con las claves hermenuticas del Derecho de los Derechos Humanos y sus rganos de aplicacin, en especial, en el mbito regional americano, por la Corte Interamericana de Derechos Humanos. El Derecho Internacional de los Derechos Humanos es fuente del Derecho Interno cuando contiene elementos que enriquecen al Derecho Interno, cuando agregan un plus al contenido normativo de los derechos delimitados y configurados en el derecho interno y viceversa, el sistema nacional de derecho enriquece al Derecho Internacional de derechos humanos, buscando siempre la integralidad maximizadora del sistema de derechos esenciales o humanos, todo lo que est reconocido en el artculo 29 de la Convencin Americana de
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Citada por Morales Tobar, Marcos. 2003. Derechos Humanos y los tratados que los contienen en el derecho constitucional y la jurisprudencia en el Ecuador, en Revista Ius et Praxis, ao 9 N 1, Talca, Chile, Ed. Universidad de Talca, pgs. 104-105.
Sentencia del Tribunal Constitucional del Per, exp. N2730-2006-PA/CT 21 de julio de 2006, caso de Arturo Castillo Chirinos, considerando 9. Ver texto completo en Revista Dilogo Jurisprudencial N 2; Ed. IIDH-KAS- Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, Mxico, 2007. Texto completo del fallo, pp. 275 307.
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Derecho Humanos y en el artculo 5 del Pacto Inter nacional de Derechos Civiles y Polticos de Naciones Unidas. 5. El bloque constitucional de derechos como parmetro de control de las normas infraconstitucionales. Los derechos esenciales, fundamentales o humanos, segn el nomen iuris que quiera utilizarse, y sus diversos atributos reconocidos por fuente nacional o internacional, forman parte necesariamente del parmetro de control de constitucionalidad, en cuanto lmites materiales o sustantivos de la actividad de los rganos estatales instituidos, que debe asumir la jurisdiccin constitucional al controlar la constitucionalidad de los actos y normas emanados de los rganos y autoridades estatales. Al respecto, la Corte Constitucional de Colombia ha establecido que,
salvo remisin expresa de normas superiores, slo constituyen parmetros de control de constitucionalidad aquellos tratados y convenios internacionales ratificados por Colombia que reconocen derechos humanos y que prohben su limitacin en estados de excepcin []. Empero, la Corte ha precisado que en relacin con algunos derechos y garantas no incluidas en forma expresa en los textos referidos, el principio de intangibilidad se aplica 34 igualmente ( ).

6. El deber de promover los derechos fundamentales por parte de los rganos estatales. Nuestros ordenamientos jurdicos exigen a los agentes y rganos del Estado no solo una funcin de respeto, aseguramiento y garanta de los derechos, sino tambin una funcin promocional, de remover los obstculos que posibiliten el libre y pleno ejercicio de los derechos como asimismo maximizar el plexo de derechos y garantas de la persona humana. El deber de promover los derechos tambin se concreta a travs de una adecuada interpretacin de ellos, ya que los derechos no son las normas, por tanto, cuando faltan normas debe producirse la integracin para suplir la falta de reconocimiento normonolgico y no afirmar que porque no hay norma no hay derecho. El operador jurdico debe tener la flexibilidad de buscar una solucin acorde con el espritu del sistema de derechos, de acuerdo con su objeto y su finalidad, teniendo en consideracin el contexto y la razn histrica, como asimismo, los valores que explicita el sistema jurdico. Ello implica negar la posicin reduccionista para la proteccin de la persona y de sus derechos esenciales. Nada impide, en una perspectiva tcnico jurdica, la introduccin de garantas de los derechos esenciales o humanos por va de normas de derecho interno o provenientes del derecho internacional que constituyan un plus respecto de las normas vigentes, ya que ello cumple la finalidad de asegurar y de promover tales derechos que es un deber constitucional de todos los rganos y agentes estatales. La introduccin de normas que mejoren el contenido de derechos y Sentencia de la Corte Constitucional de Colombia C-148/05 de 22 de febrero de 2005. Consideraciones preliminares sobre el bloque de Constitucionalidad.
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sus garantas no pueden ser consideradas inconstitucionales, si se aplican las reglas interpretativas favor homine o favor persona y se tiene presente el desarrollo progresivo de los derechos. La labor interpretativa constitucional requiere de una reconstruccin de todo el contenido que establece el complejo normativo de la Constitucin, la lectura e interpretacin de todo precepto de la Carta Fundamental debe ser hecho en su contexto, teniendo en consideracin los principios, valores, fines y razn histrica del ordenamiento constitucional, lo que le da al Juez Constitucional, un espacio significativo de movilidad interpretativa e integradora que convierte al juez en un protagonista activo y creador, que realiza la mediacin entre la Constitucin y la situacin especfica. En materia de derechos humanos, habr slo interpretacin cuando se seale que fuera de las normas no hay otros derechos, mientras que adems de interpretacin habr integracin, cuando consideremos que fuera de las normas sobre derechos, hay derechos que carecen de normas. Como sealaba Germn Bidart es posible "proponer que cuando faltan normas sobre derechos y quien detecta esa ausencia o laguna normativa cree o valora que, pese al vaco normativo, hay derechos no formulados, la carencia se debe colmar a travs de la integracin, para cuya efectividad tambin es menester "interpretar" (encontrar el sentido) del sistema completo de derechos, en el que algunos constan en normas y otros carecen de ellas" (35). Por otra parte, el Estado en cuanto tal, en cuanto persona jurdica de derecho internacional, es responsable y se encuentra obligado por el derecho internacional de los derechos humanos y el derecho internacional humanitario a asegurar y garantizar a las personas que se encuentren en su territorio jurisdiccional los derechos humanos. En efecto, a manera slo ejemplar sealaremos el artculo 1 , prrafo primero, de la Convencin Americana de derechos Humanos, el cual determina: Los Estados Partes de esta Convencin se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidas en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social.

(35) Bidart Campos, Germn, La interpretacin del sistema de derechos humanos, Ed. Ediar, Buenos Aires, Argentina, 1994 p. 58. En el caso chileno, ello ha sido aceptado por el Tribunal Constitucional, en su sentencia ron N 22 de 1995, en el que reconoci que si bien el texto literal constitucional del derecho a la libertad de informacin (art. 19 N 12 ) no lo contempla, el derecho a ser informado es un derecho constitucional. Asimismo, la jurisprudencia de los tribunales superiores ordinarios (Cortes de Apelaciones y Corte Suprema) en diversos fallos han reconocido el derecho a la propia imagen pese a no estar consignado en el texto constitucional como derecho fundamental.
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Esta es la primera obligacin que tienen todos los Estados partes, la que implica que los derechos asegurados por la Convencin son de carcter autoejecutables, salvo que su redaccin indique lo contrario, ya que el instrumento jurdico establece una obligacin y no una facultad para los Estados Partes, como lo ha sealado la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. La primera obligacin del Estado es respetar los derechos asegurados por el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, lo que significa el deber de abstenerse de interferir en su ejercicio. Adems, como segunda obligacin prevista en al artculo 1 de la Convencin, el Est ado Parte tiene la obligacin de garantizar los derechos, lo cual implica no una accin de abstencin como en el caso anterior, sino una obligacin positiva consistente en adoptar las medidas necesarias para el efectivo goce y ejercicio de los derechos fundamentales por las personas sometidas a la jurisdiccin del Estado e impedir la interferencia de terceros (36). Como ha sealado la Corte Interamericana de Derechos Humanos, "la segunda obligacin de los Estados Partes en la C.A.D.H., es la de "garantizar" el libre y pleno ejercicio de los derechos reconocidos en la convencin a toda persona sujeta a su jurisdiccin. Esta obligacin implica el deber de los Estados Partes de organizar todo el aparato gubernamental y, en general, todas las estructuras a travs de los cuales se manifiesta el ejercicio del poder pblico, de manera tal que sean capaces de asegurar jurdicamente el libre y pleno ejercicio de los derechos humanos. Como consecuencia de esta obligacin, los Estados deben prevenir, investigar y sancionar toda violacin de los derechos reconocidos por la convencin y procurar, adems, el restablecimiento, si es posible, del derecho conculcado y, en su caso, la reparacin de los daos producidos por la violacin de los derechos humanos" (37). Estas obligaciones de los Estados Partes, se complementa con aquella establecida por el artculo 2 de la Convencin que es la de adecuar el ordenamiento jurdico nacional a las obligaciones asumidas de acuerdo a la Convencin, al efecto el texto de la Convencin determina lo siguiente:
Si el ejercicio de los derechos y libertades mencionados en el artculo 1 no estuvieren ya garantizados por disposiciones legislativas o de otro carcter, los Estados partes se comprometen a adoptar, con arreglo a los procedimientos constitucionales y a las disposiciones de esta Convencin, las medidas legislativas o de otro carcter que fueren necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades.

La responsabilidad estatal se inicia al momento de la ratificacin del respectivo instrumento internacional, si este se encuentra vigente, salvo que el propio convenio internacional establezca retroactividad o eficacia futura. Sobre la materia ver, Fandez Ledesma, Hctor. 2004. El sistema interamericano de proteccin de los Derechos Humanos. Tercera edicin puesta al da. San Jos, Costa Rica. Ed. Instituto Interamericano de Derechos Humanos, pgs. 77 y siguientes. 37 Sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Godinez Cruz, Sentencia de fecha 20 de enero de 1989, Serie C, nmero 5, prrafo 166
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La Corte Interamericana sostiene el principio bsico del derecho de la responsabilidad internacional del Estado, asumido por el Derecho Internacional de los Derechos Humanos,
que todo Estado es internacionalmente responsable por todo y por cualquier acto u omisin de cualesquiera de sus poderes u rganos por violacin de derechos internacionalmente consagrados (38),

agregando que:
el esclarecimiento de si el Estado ha violado o no sus obligaciones internacionales en virtud de las actuaciones de los rganos judiciales, puede conducir a que la Corte pueda ocuparse de examinar los respectivos procesos internos, para establecer su compatibilidad con la Convencin (39).

A travs de estos fallos la Corte Interamericana consolida un conjunto de principios y reglas de interpretacin en el mbito de la libertad de expresin, desarrollados a travs de diversas opiniones consultivas y casos anteriores en los cuales debi pronunciarse, formando un cuerpo de doctrina y una jurisprudencia slida, reiterada y uniforme. Dicha doctrina emanada de sus sentencias debe constituir una orientacin que debe ser seguida por los rganos jurisdiccionales de los Estados Partes de la Convencin Americana, si no desean a travs de sus resoluciones jurisdiccionales comprometer la responsabilidad internacional por violacin de derechos humanos de su respectivo Estado, adems de generar eventuales desembolsos patrimoniales del Estado por va de reparacin de daos morales y materiales a las vctimas de tales violaciones. Como lo ha sealado reiteradamente la Corte Interamericana,
164. El artculo 1.1. (de la CADH) es fundamental para determinar si una violacin de los derechos reconocidos por la Convencin puede ser atribuida a un Estado parte. En efecto, dicho artculo pone a cargo de los Estados Partes los deberes fundamentales de respeto y garanta, de tal modo que todo menoscabo a los derechos humanos reconocidos en la Convencin que pueda ser atribuido, segn las reglas del derecho internacional, a la accin u omisin de cualquier autoridad pblica, constituye un hecho imputable al Estado que compromete su responsabilidad en los trminos previstos por la misma Convencin. 165. La primera obligacin asumida por los Estados Partes, en los trminos del citado artculo, es la de respetar los derechos y libertades reconocidas en la Convencin. El ejercicio de la funcin pblica tiene unos lmites que derivan de que los derechos humanos son atributos inherentes a la dignidad humana y, en consecuencia superiores al poder del estado. Como ya lo ha dicho la Corte en otra ocasin .. la proteccin a los derechos humanos, en especial a los derechos civiles y polticos recogidos en la Convencin, parte de la afirmacin de la existencia de ciertos atributos inviolables de la persona humana que no pueden ser legtimamente menoscabados por el ejercicio del poder pblico. Se trata de esferas individuales que el Estado no puede vulnerar o en los que solo puede penetrar limitadamente. As, en la proteccin de los derechos humanos, esta necesariamente comprendida la nocin de restriccin al ejercicio del poder estatal (la expresin leyes en el artculo 30 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Opinin Consultiva OC-6/86 del 9 de mayo de 1986. Serie A N 6, prrafo 21)
38 39

CIDH, Caso Herrera Ulloa vs. Costa Rica, prrafo 144. CIDH, Caso Herrera Ulloa vs. Costa Rica, prrafo 146
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166. La segunda obligacin de los Estados partes es la de garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos reconocidos por la Convencin a toda persona sujeta a su jurisdiccin. Esta obligacin implica el deber de los Estados Partes de organizar todo el aparato gubernamental y, en general, todas las estructuras a travs de las cuales se manifiesta el ejercicio del poder pblico, de manera tal que sean capaces de asegurar jurdicamente el libre y pleno ejercicio de los derechos humanos. Como consecuencia de esta obligacin los Estados deben prevenir, investigar y sancionar toda violacin de los derechos reconocidos por la Convencin y procurar, adems el restablecimiento, si es posible, del derecho conculcado, y en su caso, la reparacin de los daos producidos por la violacin de los derechos humanos. 167. La obligacin de garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos humanos no se agota con la existencia de un orden normativo dirigido a hacer posible el cumplimiento de esta obligacin, sino que comporta la necesidad de una conducta gubernamental que asegure la existencia, en la realidad, de una eficaz garanta del libre y pleno ejercicio de los derechos humanos. [] 169. Conforme al artculo 1.1 es ilcita toda forma de ejercicio del poder pblico que viole los derechos reconocidos por la Convencin. En tal sentido, en toda circunstancia en la cual un rgano o funcionario del estado o de una institucin de carcter pblico lesione indebidamente uno de tales derechos, se est ante un supuesto de inobservancia del deber de respeto consagrado en este artculo. 170. Esa conclusin es independiente de que el rgano o funcionario haya actuado en contravencin de disposiciones de derecho interno o desbordando los lmites de su propia competencia, puesto que es un principio de Derecho Internacional que el Estado responde de los actos de sus agentes realizados al amparo de su carcter oficial y por las omisiones de los mismos aun si acta fuera de los lmites de su competencia o en violacin del derecho interno. [] 172. Es, pues, claro que, en principio, es imputable al Estado toda violacin a los derechos reconocidos por la Convencin cumplida por el acto del poder pblico o de personas que actan prevalidas de los poderes que ostentan por su carcter oficial. No obstante, no se agotan all las situaciones en las cuales el estado est obligado a prevenir, investigar y sancionar las violaciones a los derechos humanos, ni los supuestos en que su responsabilidad puede verse comprometida por efecto de una lesin a esos derechos. En efecto, un hecho ilcito violatorio de los derechos humanos que inicialmente no resulte imputable directamente a un Estado, por ejemplo, por ser obra de un particular o por no haberse identificado el autor de la trasgresin, puede acarrear la responsabilidad internacional del Estado, no por ese hecho en s mismo, sino por la falta de la debida diligencia para prevenir la violacin o para tratarla en los trminos requeridos por la Convencin. 173. [] Lo decisivo es dilucidar si una determinada violacin a los derechos humanos reconocidos por la Convencin ha tenido lugar con el apoyo o la tolerancia del poder pblico o si ste ha actuado de manera que la trasgresin se haya cumplido en defecto de toda prevencin o impunemente. En definitiva, de lo que se trata es de determinar si la violacin a los derechos resulta de la inobservancia por parte de un Estado de sus deberes de respetar y de garantizar dichos derechos, que le impone el artculo 1.1 de la Convencin. 174. El Estado est en el deber jurdico de prevenir, razonablemente, las violaciones de los derechos humanos, de investigar seriamente con los medios a su alcance las violaciones que se hayan cometido dentro del mbito de su jurisdiccin a fin de identificar a los responsables, de imponerles las sanciones pertinentes y de asegurar a la vctima una adecuada reparacin. 175. El deber de prevencin abarca todas aquellas medidas de carcter jurdico, poltico, administrativo y cultural que promuevan la salvaguarda de los derechos

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(40).

humanos y que aseguren que las eventuales violaciones a los mismos sean efectivamente consideradas y tratadas como un hecho ilcito que, con tal, es susceptible de acarrear sanciones para quin las cometa, as como la obligacin de indemnizar a las vctimas por sus consecuencias perjudiciales. []. 176. El Estado est, por otra parte, obligado a investigar toda situacin en la que se hayan violado los derechos humanos protegidos por la Convencin. Si el aparato del Estado acta de modo que tal violacin quede impune y no merezca, en cuanto sea posible, a la vctima en la plenitud de sus derechos, puede afirmarse que ha incumplido el deber de garantizar su libre y pleno ejercicio a las personas sujetas a su jurisdiccin. Lo mismo es vlido cuando se tolere que los particulares o grupos de ellos acten libre o impunemente en menoscabo de los derechos humanos reconocidos en la Convencin

Asimismo, en otro fallo se pronuncia sobre las obligaciones que genera para el estado el artculo 2 de la Convencin:
el deber general del Estado, establecido en el artculo 2 de la Convencin, incluye la adopcin de medidas para suprimir las normas y practicas de cualquier naturaleza que impliquen una violacin a las garantas previstas en la Convencin, as como la expedicin de normas y el desarrollo de prcticas conducentes a la observancia efectiva de dichas garantas. ().En el derecho de gentes, una norma consuetudinaria prescribe que un Estado que ha ratificado un tratado de derechos humanos debe introducir en su derecho interno las modificaciones necesarias para asegurar el fiel cumplimiento de las obligaciones asumidas. Esta norma es universalmente aceptada, con respaldo jurisprudencial. La Convencin Americana establece la obligacin general de cada Estado Parte de adecuar su derecho interno a las disposiciones de dicha Convencin, para garantizar los derechos en ella consagrados. Este deber general del Estado Parte implica que las medidas de derecho interno han de ser efectivas (principio del effet utile). Esto significa que el Estado ha de adoptar todas las medidas para que lo establecido en la Convencin sea efectivamente cumplido en su ordenamiento jurdico interno, tal como lo requiere el artculo 2 de la Convencin. Dichas medidas slo son efectivas cuando el Estado adapta su actuacin a la normativa de proteccin de la Convencin (41).

Asimismo la Corte ha explicitado que

la promulgacin de una ley manifiestamente contraria a las obligaciones asumidas por un Estado parte de la Convencin constituye per se una violacin de sta y 42 genera responsabilidad internacional del Estado ( ).

La vigencia espacial de las obligaciones contradas por el Estado en materia de derechos fundamentales o humanos ante la comunidad internacional, se extiende a todo el mbito donde el Estado Parte ejerce jurisdiccin y no solo el territorio nacional determinado por sus fronteras, afectando a sus legaciones diplomticas, sus navos y aviones que circulan fuera del territorio nacional, como asimismo los territorios extranjeros ocupados sobre los cuales ejerce un (40) Sentencia Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras, Serie C N 4, de 29 de juli o de 1988, prrafos 164 a 167, 169, 170 y 172 a 176.
CIDH. Caso Barrios Altos. Interpretacin de sentencia de fondo, sentencia de 3 de septiembre de 2001, serie C N 83, prrafo 17 . Caso La ltima tentacin de Cristo, sentencia de 5 de febrero de 2001, serie C N 73, prrafos 85-87. 42 CIDH. Caso Barrios Altos. Interpretacin de sentencia de fondo, prrafo 18.
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control efectivo. La responsabilidad estatal se extiende incluso a las actuaciones ocurridas en un tercer Estado (efecto extraterritorial), ya que el Estado tiene la obligacin de no exponer a personas a torturas o tratos degradantes o a ser condenada a pena de muerte, o a extradicin a pases en situaron de guerra civil, entre otros casos. El Estado en cuanto tal es el responsable por cualquiera de las acciones u omisiones de sus rganos y autoridades que signifiquen violacin de los derechos humanos, sean estos actos, decisiones de autoridades gubernamentales, regionales o locales, de decisiones del poder legislativo o resoluciones de las jurisdicciones internas, normas jurdicas de rango constitucional, legal, administrativo o resoluciones de las jurisdicciones internas. Baste en esta materia sealar a manera ejemplar las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos que oblig a Chile a modificar el artculo 19 N 12 de su Constitucin, para eliminar la censura previa para adultos en materia cinematogrfica (43). La sentencia Castillo Petruzzi, que oblig al Estado Peruano a dejar sin efecto una sentencia de la jurisdiccin militar suprema del pas (44), o la sentencia del Caso Tribunal Constitucional del Per, que oblig al Estado a reponer en sus cargos a los Magistrados del Tribunal Constitucional depuestos por acusacin constitucional aprobada por el Congreso unicameral durante el Gobierno de Fujimori (45), o la sentencia del caso Barrios Altos que oblig al Estado peruano a dejar sin aplicacin la ley de amnista dictada por el Parlamento (46), como asimismo, la sentencia Almonacid Arellano y otros vs. Chile, que determin la inaplicacin de normas internas de amnista y prescripcin para crmenes contra los derechos humanos bajo el rgimen autoritario militar (47). En esta perspectiva, cualquier accin o resolucin adoptada por un rgano o agente del Estado (reforma constitucional, ley, acto administrativo, sentencia de cualquier tribunal nacional) puede determinar la responsabilidad internacional y comprometer el honor del Estado, sin perjuicio de vulnerar el propio ordenamiento jurdico interno. Los tribunales nacionales ya no son los intrpretes finales de las obligaciones internacionales del Estado, en materia de derechos humanos, interpretacin final Sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso La ltima tentacin de Cristo, Sentencia de fecha 5 de febrero de 2001. Serie C N 71. 44 Sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Castillo Petruzzi y otros, Sentencia de 30 de mayo de 1999, Serie C N 52. 45 Sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso "Tribunal Constitucional vs. Per, sentencia de fecha 31 de enero de 2001, Serie C N 71. 46 Sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Barrios Altos, sentencia de fecha 14 de marzo de 2001, Serie C N 75. 47 Sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Almonacid Arellano y otros vs. Chile, Serie C N 153, de fecha 26 de septiembre de 2006.
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que queda en manos de los rganos de supervisin o jurisdiccionales que crea y desarrolla el tratado y sus protocolos complementarios. Como ha sealado la Corte Interamericana, los tribunales nacionales deben realizar un control de convencionalidad de su derecho interno:
La descrita obligacin legislativa del artculo 2 de la Convencin tiene tambin la finalidad de facilitar la funcin del Poder Judicial de tal forma que el aplicador de la ley tenga una opcin clara de cmo resolver un caso particular. Sin embargo, cuando el Legislativo falla en su tarea de suprimir y/o no adoptar leyes contrarias a la Convencin Americana, el Judicial permanece vinculado al deber de garanta establecido en el artculo 1.1 de la misma y, consecuentemente, debe abstenerse de aplicar cualquier normativa contraria a ella. El cumplimiento por parte de agentes o funcionarios del Estado de una ley violatoria de la Convencin produce responsabilidad internacional del Estado, y es un principio bsico del derecho de la responsabilidad internacional del Estado, recogido en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, en el sentido de que todo Estado es internacionalmente responsable por actos u omisiones de cualesquiera de sus poderes u rganos en violacin de los derechos internacionalmente consagrados, segn el artculo 1.1 de la Convencin Americana. La Corte es consciente que los jueces y tribunales internos estn sujetos al imperio de la ley y, por ello, estn obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento jurdico. Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencin Americana, sus jueces, como parte del aparato del Estado, tambin estn sometidos a ella, lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencin no se vean mermadas por la aplicacin de leyes contrarias a su objeto y fin, y que desde un inicio carecen de efectos jurdicos. En otras palabras, el Poder Judicial debe ejercer una especie de control de convencionalidad entre las normas jurdicas internas que aplican en los casos concretos y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. En esta tarea, el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado, sino tambin la interpretacin que del mismo ha hecho la Corte Interamericana, intrprete ltima de la Convencin Americana. En esta misma lnea de ideas, esta Corte ha establecido que [s]egn el derecho internacional las obligaciones que ste impone deben ser cumplidas de buena fe y no puede invocarse para su incumplimiento el derecho interno. Esta regla ha sido codificada en el artculo 27 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969 (48).

7. La doctrina del seguimiento nacional de la jurisprudencia emanada de las Cortes Supranacionales de Derechos Humanos. Los rganos estatales y, especialmente, los tribunales ordinarios y de jurisdiccin constitucional, en el desarrollo de sus competencias deben poner esp0ecial atencin al principio de la buena fe en el cumplimiento de las obligaciones emanadas del derecho internacional de los derechos humanos y

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Sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Almonacid Arellano y otros vs. Chile, Serie C N 15 3, de fecha 26 de septiembre de 2006, prrafos 123-125
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de la jurisprudencia emanada de las cortes Internacionales o supranacionales a las que se les ha reconocido jurisdiccin vinculante y obligatoria para el Estado. As los operadores jurdicos nacionales deben dar seguimiento a la jurisprudencia de los rganos jurisdiccionales internacionales o supranacionales, sin perjuicio del margen limitado de interpretacin de que disponen los tribunales nacionales. Es lo que se ha denominado la doctrina del seguimiento de la jurisprudencia de las Cortes internacionales o supranacionales. La doctrina del seguimiento nacional de la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos se basa en el cumplimiento de buena fe de las obligaciones emanadas para el Estado Parte de la Convencin Americana y su Protocolo Complementario de reconocimiento de la jurisdiccin vinculante de la Corte Interamericana, como asimismo de la obligacin de cumplir los fallos de dicha Corte, de acuerdo a lo dispuesto en los artculos 67 y 68 de la Convencin Americana de Derechos Humanos o Pacto de San Jos de Costa Rica y lo dispuesto en el artculo 27 y 46 de la Convencin de Viena sobre derecho de los tratados que impide al Estado nacional alegar reglas de derecho interno para oponerse al cumplimiento de las obligaciones emanadas de los tratados. Corresponde a los tribunales nacionales realizar una interpretacin armonizante y de cumplimiento del derecho interno con las obligaciones provenientes del derecho internacional de los derechos humanos, estando en juego el honor y la seguridad del Estado en la materia. Esta es la lnea seguida por la mayora de las jurisdicciones superiores nacionales en Amrica Latina, slo a manera ejemplar sealaremos algunos fallos. La Corte Suprema Argentina es uno de los primeros tribunales supremos en Amrica del Sur en haber asimilado explcitamente este nuevo paradigma en los casos Ekmedjian c. Sofovich(49) y Giroldi (50), al asumir que la interpretacin y jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos debe servir de gua a los tribunales argentinos, como asimismo, realizar los mejores esfuerzos para cumplir las recomendaciones de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Pueden citarse ejemplos mas recientes de este seguimiento del derecho internacional de los derechos humanos y la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos:

Revista Jurdica La Ley, Buenos Aires, Argentina, 1992-C-543. Citado por Sags, Nstor Pedro. 2003. Las relaciones entre los tribunales internacionales y los tribunales nacionales e materia de Derechos Humanos. Experiencias recientes. En Revista Ius et Praxis, ao 9 N 1 , Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, Talca, Chile, Universidad de Talca, pg. 214. 50 Revista Jurdica La Ley, Buenos Aires, Argentina, 1995-D-461. Citado por Sags, 2003, pg. 214.
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Uno de ellos, es el caso Vertisky, Horacio s/ Habeas Corpus de fecha 3 de mayo de 2005, donde en su considerando 46 se remite a la Corte Interamericana de Derechos Humanos y su anlisis a la luz del art. 19 de la Convencin, tomando en consideracin las disposiciones pertinentes de la Convencin sobre Derechos del Nio, el Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre derechos Humanos en materia de Derechos econmicos, Sociales y condicin jurdica y derechos Humanos del Nio, como la Opinin Consultiva OC-17/02 de 2002. Serie A N 17, prrafo 54; el artculo 10 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; Las reglas mnimas para el tratamiento de reclusos; las reglas de Naciones Unidas para la Proteccin de menores privados de libertad; las Reglas mnimas de naciones Unidas para la Administracin de Justicia de Menores, y los criterios y recomendaciones del Comit contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos y degradantes de Naciones Unidas, respecto del caso Argentino el 10 de diciembre de 2004 (51). Otro, es el Caso Simn, donde la Corte ha reiterado plenamente su lnea jurisprudencial primera: Que, tal como ha sido reconocido por esta Corte en diferentes oportunidades, la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos humanos, as como las directivas de la Comisin Interamericana, constituyen una imprescindible pauta de interpretacin de los deberes y obligaciones derivados de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (confrontar Fallos: 326:2805, Voto del Juez Petracchi y sus citas) (52). El Tribunal Constitucional de Bolivia en la sentencia sobre el caso de Recurso de Amparo Constitucional de Milton Mendoza y Otros vs. Presidente del Tribunal Permanente de Justicia Militar, precis respecto del juez natural: [] El cumplimiento de estos requisitos que hacen al juez natural permite garantizar la correcta determinacin de los derechos y obligaciones de las personas; de ah que la Corte Interamericana de Derechos Humanos, cuya jurisprudencia es vinculante para la jurisdiccin interna, en su sentencia del 31 de enero de 2001 [] ha establecido que toda persona sujeta a juicio de cualquier naturaleza ante un rgano del estado deber contar con la garanta de que dicho rgano sea competente, independiente e imparcial (53). La Corte Suprema chilena, a partir del ao 2006, asume tambin la doctrina del seguimiento de la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos
Sentencia de la Corte Suprema de la Nacin Argentina, sentencia de 3 de mayo de 2005. Texto completo de la sentencia en Revista Dilogo Jurisprudencial N 2 . Ed. Instituto Interamericano de Derechos Humanos y Fundacin Konrad Adenauer, Enero junio de 2007, pp. 191-212. 52 Sentencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin Argentina, Recurso de hecho en la causa Simn, Julio Hctor y otros S/ privacin ilegtima de libertad, de fecha 14 de junio de 2005, prrafo o considerando 17 . Ver texto completo en Revista Dilogo Jurisprudencial N 1 julio- diciembre 2006, Ed. IIDH-KAS-Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, Mxico, 2006. pp. 257 273. 53 Sentencia del Tribunal Constitucional de Bolivia, 0664/2004-R-6 de mayo de 2004, Fundamentos jurdicos del fallo. En Revista Dilogo Jurisprudencial N 2 , enero,- junio de 2007 Ed. IIDH-KAS Instituto de Investigaciones Jurdicas, Universidad nacional Autnoma de Mxico, Mxico, 2007, p. 155. Fallo completo pp. 125 - 163
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Humanos, luego del caso Almonacid Arellano y otros vs. Chile, lo que queda reflejado en la sentencia de diciembre de 2006, en el caso Molco:
19 . Que, adems de los informes de la Comisin de Derecho Internacional de Naciones Unidas, relacionados en la reflexin 15 precedente, la Corte Interamericana ha tenido oportunidad de pronunciarse en el sentido de la imprescriptibilidad de los crmenes de guerra y de lesa humanidad, en numerosas sentencias, como verbigracia en los casos Velsquez Rodrguez (sent. de 29.07.88, Serie C N 4); Godnez Cruz (sent. de 20.01.89, Serie C. N 5) y Blake (sent. de 24.01.88, Serie C N 36), y muy especialmente, en la reciente "Almonacid Arellano y otros versus Chile", de 26.09.2.006, donde explcitamente se califica el homicidio perpetrado por agentes del Estado en la persona de don Luis Alfredo Almonacid Arellano, como un crimen de lesa humanidad, agregando que la prohibicin de cometer esta clase de ilcitos "es una norma de ius cogens y la penalizacin de estos crmenes es obligatoria, conforme al derecho internacional general" (Consid. 99 ) . 20.- Que similar punto de vista haba sido sustentado con anterioridad por la propia Corte Interamericana en el "Caso Barrios Altos", al puntualizar que "son inadmisibles las disposiciones de amnista, las disposiciones de prescripcin y el establecimiento de excluyentes de responsabilidad que pretendan impedir la investigacin y sancin de los responsables de las violaciones graves de los derechos humanos"" (sentencia de 14.03.2.001, Serie C, N 75, pr. 41). 21.- Que la Corte Permanente de Justicia Internacional ha dictaminado que es un principio de Derecho de Gentes generalmente reconocido que, en las relaciones entre potencias contratantes, las disposiciones del derecho interno no pueden prevalecer sobre las de un tratado, y que un Estado no puede invocar su propia Constitucin, para sustraerse a las obligaciones que impone el Derecho Internacional a los tratados vigentes. [] 26.- Que, como lo ha resuelto la Corte Interamericana de Derechos Humanos, los crmenes contra la humanidad incluyen la comisin de actos inhumanos, como el asesinato, cometidos en un contexto de ataque generalizado o sistemtico contra una poblacin civil, bastando "un solo acto cometido por un perpetrador" en tal contexto, sin que sea necesario que ste cometa "numerosas ofensas para ser considerado responsable". La prohibicin de cometer estos crmenes "es una norma de ius cogens, y la penalizacin de estos crmenes es obligatoria, conforme al derecho internacional general" (consids. 96 y 99 de "Almonacid Arellano y otros versus Chile", cit.). (54)

El Tribunal Constitucional Peruano ha precisado que la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, implica:
una adhesin a la interpretacin que, de los mismos (de los tratados sobre derechos humanos) hayan realizado los rganos supranacionales de proteccin de los atributos inherentes al ser humano y, en particular, el realizado por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, guardin ltimo de los derechos en la Regin (Exp. N 217-02HC/TC) (55).

El Tribunal Constitucional Peruano por cierto tambin ha desarrollado un seguimiento de los pronunciamientos del Comit de Derechos Humanos de (54) Sentencia de la Corte Suprema de Justicia, Sala Penal, Rol N 559-04, de fecha 13 de diciembre de 2006, considerando 19. (55) Citada por Carpio Marcos, Edgar. 2004. La interpretacin de los derechos fundamentales. Lima Ed. Palestra, pg. 68.
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Naciones Unidas, como lo indica entre otras sentencias, el fallo N 0018-1996AI/TC; como asimismo de los informes de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, como lo expresan entre otras sentencias, los Exp. N 0010-2002-AI/TC; 1091- 2002-HC/TC; 0791-2002HCI/TC y 1260-2002-HC/TC (56). La Corte Suprema de Justicia de Costa Rica, a travs de su Sala Constitucional, ha determinado:
[] Dentro de este orden de ideas, ha dicho la jurisprudencia de la Sala que las Sentencias de la Corte interamericana de Derechos Humanos tienen en este pas pleno valor y que, en tratndose de derechos humanos, los instrumentos internacionales tienen no solamente un valor similar ala Constitucin poltica, sino que en la medida en que otorguen mayores derechos o garantas a las personas, priman por sobre la Constitucin. (57).

En el mbito europeo, ella es la regla general, incluso la Corte Constitucional alemana, que era la ms refractaria en la materia, ha aceptado que la Corte Europea determine la lnea en materia de derechos humanos mientras no se afecte el mnimo de derechos garantizada por la Constitucin alemana, como explicitan los casos Solange II y III.. As todo el sistema de derechos debe ser interpretado de conformidad con el estndar mnimo exigido por los tratados de derechos humanos y sus rganos jurisdiccionales de aplicacin del cual el Estado es Parte. Algunos Estados, tanto europeos como latinoamericanos has asegurado constitucionalmente este postulado de interpretacin de los derechos: La Constitucin de Colombia de 1991, reformada en 2001, en su artculo 93, inciso 2 , precisa: Los derechos y deberes consagrados en esta Carta, se interpretarn de conformidad con los tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados por Colombia. La Constitucin del Per de 1993, en su IV disposicin final y transitoria, dispone: Cuarta. Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por el Per. La Constitucin de Portugal de 1976, artculo 16, prescribe: 2. Los preceptos constitucionales y legales relativos a los derechos fundamentales deben ser interpretados e integrados en armona con la Declaracin Universal de los Derechos Humanos.
( ) Citada por Carpio Marcos, Edgar. 2004. La interpretacin de los derechos
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fundamentales. Ed. Palestra, Lima, pg. 142. (57) Sentencia de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica, Sala Constitucional, Resolucin 2000-09685 (expediente 00-008325-007-CO) de 1 de Noviembre de 2000. Consulta sobre el proyecto de ley para aprobar el Estatuto de Roma. Texto completo en Revista Dilogo Jurisprudencial N 2, E d. IIDH-KAS-Instituto de Investigaciones jurdicas, UNAM, Mxico, 2007. pp. 13- 37.
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La Constitucin de Espaa de 1978, artculo 10 N 2 , determina: 2. Las normas relativas a los derechos fundamentales y a las libertades que la Constitucin reconoce, se interpretarn de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por Espaa. Sin embargo, los propios tribunales supranacionales o internacionales de derechos humanos dejan un margen de apreciacin a los tribunales de la jurisdiccin interna de cada Estado Parte. 8. La doctrina del margen de apreciacin nacional. Esta doctrina implica que los tribunales internacionales o supranacionales, al interpretar un derecho humano o fundamental asegurado por un tratado o convencin internacional o supranacional, deben tener en consideracin las particularidades del Estado Parte donde debe considerarse el problema a resolver, permitiendo a los tribunales nacionales un cierto margen de apreciacin. La doctrina del margen de apreciacin nacional fue desarrollado por la Comisin y la Corte Europea de Derechos Humanos (58). El mbito tolerado de margen de apreciacin por la jurisdiccin supranacional o internacional a las jurisdicciones domesticas vara segn las circunstancias, las materias y el contexto, como asimismo la existencia de estndares comunes en los Estados Partes de las respectivas convenciones de derechos humanos, lo que amplia o disminuye el respectivo margen de apreciacin. Como seala Sags, la amplitud de dicho margen de apreciacin como el acierto de su ejercicio por las autoridades y tribunales de un pas, puede y debe estar sometido al control de la autoridad supranacional. Esto es una suerte de necesidad jurdica, ya que de no haberla, un pas podra eximirse del respeto u observancia del derecho, alegando impunemente su margen de apreciacin nacional (59). En efecto, la doctrina del margen nacional de apreciacin no tolera cegueras ideolgicas o paradigmas mentales incompatibles con el nivel de desarrollo tico y jurdico aceptado regionalmente o internacionalmente. En tal caso, la jurisdiccin internacional o supranacional declarar violado el derecho humano (58) Ver Ganshof van der Meersch., Walter. 1988. Le caractere autonome des termes et la marge dapprciation des gouvernements dans linterpretation de la Convention europenne des droits de lHomme, en AA.VV. 1996. Protection del droits de lhomme: la dimension europenne. Berln, Ed Franz Matscher Herbert Petzold, pg. 207. (59) Sags, Nstor Pedro. 2003. Las relaciones entre los Tribunales Internacionales y los tribunales Nacionales en materia de Derechos Humanos. Experiencias en Latinoamrica. En Revista Ius et Praxis, ao 9 N 1 , Talca, Chile. Ed. Universidad de Talca., pg. 219.
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y establecer la responsabilidad internacional del Estado por ello, cualquiera sea el rgano interno del Estado (actos administrativos, resoluciones judiciales, legislacin o incluso el propio texto constitucional) que haya provocado con su accin u omisin tal responsabilidad. La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha hecho referencia a esta doctrina en algunas de sus resoluciones, a titulo de ejemplo, la Opinin Consultiva 4/84, en la cual el Estado de Costa Rica consulta sobre el principio de igualdad en las condiciones para adquirir la ciudadana de un pas. Al respecto la Corte seal que se trata de valores que adquieren dimensiones concretas a la luz de la realidad a que estn llamados a materializarse y que dejan un cierto margen de apreciacin para la expresin que deben asumir en cada caso (60). 9. Conclusiones. El derecho internacional y el derecho constitucional confluyen en materia de derechos humanos formando en la realidad latinoamericana un derecho de los derechos fundamentales de doble fuente, interna e internacional, teniendo ambos derechos en comn el fundamento de la dignidad de la persona humana. En materia de derechos fundamentales, entre las fuentes formales que los contienen, no existe jerarqua ni exclusin sino convergencia del sistema interno e internacional bajo el principio pro homine o favor persona, con aplicabilidad preferente de aquella fuente que mejor asegure y garantice los atributos esenciales de la persona que son los derechos fundamentales. Esta perspectiva progresivamente se constituye en la regla dominante en el derecho constitucional latinoamericano. Esta perspectiva lleva a sostener la existencia de un bloque constitucional de derechos fundamentales, conformado por los atributos inherentes a la persona y su dignidad, contenidos en las fuentes del derecho interno constitucional y del derecho internacional de los derechos humanos en su dimensin de ius coges, derecho consuetudinario y derecho convencional internacional. Este bloque constitucional de derechos fundamentales debe responder a un estndar mnimo fijado por el sistema interamericano y sus rganos cuasi jurisdiccional (Comisin Interamericana de derechos Humanos) y jurisdiccional vinculante (Corte Interamericana de Derechos Humanos). Las jurisdicciones nacionales progresivamente van utilizando dicho estndar mnimo, desarrollando la doctrina del seguimiento de la jurisprudencia de la Corte Interamericana, como asimismo, con matices, integran el derecho internacional de los derechos humanos para determinar la validez o la

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Sobre la materia ver Ventura, Manuel y Novato, Daniel. La funcin consultiva de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Costa Rica, pp. 306-307.
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anulacin o determinacin de inaplicabilidad, en su caso, de las normas infraconstitucionales. Finalmente, progresivamente se va constituyendo un corpus iuris comn de los derechos fundamentales, sin perjuicio, de reconocer un margen limitado de apreciacin a las jurisdicciones nacionales en su aplicacin.

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