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Transexualismo e Direito: possibilidades e limites jurdicos de uma nova identidade sexual

Joildo Souza dos Humildes
Graduando em Direito pela Universidade Salvador - UNIFACS. Inserido em 20/05/2008 Parte integrante da Edio no 261 Cdigo da publicao: 1946

SUMRIO: 1Introduo - 2 Identidade sexual - 3 Sexualidade humana; 3.1 Homossexualidade - 3.2 Intersexualismo - 3.3 Transexualismo - 4 Mudana de sexo - 4.1 Amparo legal - 4.1.1 Projeto de Lei n 70-B - 4.1.2 Conselho Federal de Medicina - 4.1.3 Jurisprudncia - 5 Responsabilidade penal do mdico - 6 Sexo jurdico: limites imutabilidade do registro civil - 7 Mudana de nome - 7.1 Jurisprudncia - 8 Consideraes finais Referncias. RESUMO: Este trabalho tem o escopo de analisar as possibilidades e limites jurdicos da mudana de sexo e retificao do prenome no registro civil, na tentativa de encontrar amparo legal para que o transexual tenha assegurado o seu direito a uma nova identidade sexual. O progresso da medicina permite, h dcadas, a mudana de sexo, adequando a genitlia do transexual ao seu sexo psicolgico, inconciliveis e antagnicos. Entretanto, o transexual

se depara com a falta de dispositivo legal que regulamente o ato cirrgico de mudana de sexo e a retificao do registro civil, adequando o prenome e o sexo do transexual operado nova situao. O percurso dos interessados na mudana de sexo difcil, repleta de obstculos de diversas ordens, onde muitas vezes, o judicirio representa a consolidao do sofrimento e da excluso social. O exerccio pleno da cidadania exige o reconhecimento do direito redesignao sexual e retificao do nome e sexo no registro civil, alm do direito famlia, especificamente, ao casamento e filiao. Palavras-chave: Transexualismo; mudana sexual; cidadania. de sexo; identidade

ABSTRACT: This study has the objective to analyze the possibilities and juridical limits of sex change and family name retification in the civil register, with the aim to find legal embasement for the right of new sexual identity for transexuals, The progress of medicine allows the change of sex, conciliating the secondary sexual characteristics to psicologic sex. Therefore, the transexual faces the leak of a legal dispositive that regulates the cirurgical act and the retification of the civil register, adequating name and sex of the pos-surgery individual. Nowadays, the juridical ways to perform this change are very difficult and full of blockages of many natures, where, in many times, the juridical institution represents the consolidation of suffer and social exclusion. The citizenship statement demands the recognition of the sexual change right and to the retification of name

and sex in the civil register, besides the right of family, specifically, to marriage and adoption. Key-words: Transexualism, citizenship 1 Introduo No decorrer da histria da humanidade, Sociedade e Direito se entrelaam, onde este tenta acompanhar a dinamicidade dos avanos daquela, buscando disciplinar as conseqentes relaes surgidas dessa incessante transformao. A sociedade brasileira h algumas dcadas vem testemunhando a angstia de pessoas inconformadas com sua aparncia fsica sexual, que a Psicologia diagnosticou como transexualismo: distrbio psquico, que vai dar origem formao invertida da identidade sexual do individuo, levando-o convico de pertencer ao sexo oposto do apresentado fisicamente e constante do seu registro de nascimento, bem como reprovao dos seus rgos sexuais externos, a ponto de querer se livrar deles por meio de cirurgia ou at mesmo por meios extremos (mutilao); so pessoas condenadas a suportar uma dicotomia entre seu sexo fsico e seu sexo psquico, inconciliveis e antagnicos. Os avanos cientficos proporcionaram ao transexual conhecer a sua natureza especfica, assim como, possibilitou o acesso s tecnologias capazes de modificar seu rgo genital, buscando adequao ao seu sexo psicosocial. um processo lento e rduo, envolvendo o trabalho multidisciplinar de triagem, sex change, sexual identity,

analises psicolgicas, entrevistas, exames mdicos pr-operatrios. Alm disso, o transexual se depara com problemas que no esto ao alcance dos profissionais de sade; a falta de dispositivo legal que regulamente a cirurgia de redesignao sexual e retificao do registro civil, adequando o prenome e estado sexual do transexual operado nova situao. 2 Identidade Sexual Sendo os padres comportamentais uma criao cultural que encerra aspectos biolgicos (sexo, idade, etc.) com intrincada combinao de elementos simblicos, h indivduos que no conseguem se ajustar a tais padres, prescritos por sua cultura, para a sua idade, sexo ou posio social. Nas sociedades que no utilizam o sexo como forma de especificar seus tipos de personalidade ideal, os culturalmente desajustados no encontram no comportamento do sexo oposto qualquer semelhana com o seu prprio comportamento. O fato de o comportamento padro ser o mesmo para homens e mulheres, o inadaptado apresentaria, apenas, um comportamento diferente do comportamento socialmente prescrito. Seu desvio to-somente comportamental, no seria desvio no seu comportamento sexual. Fatores biolgicos e culturais so determinantes das desigualdades entre os comportamentos sexuais. Salvo algumas diferenas biolgicas (fora fsica e funes reprodutoras) as demais parecem estar condicionadas pelos papis sociais que so atribudos por cada cultura para os comportamentos masculino e feminino.

 extremamente importante o papel que a sociedade exerce na determinao do sexo da pessoa. A sociedade delimita papis tomando como base o sexo jurdico para da construir um sexo social. Este, por sua vez, decorre da educao familiar e social que a criana receber de acordo com seu sexo jurdico. No que tange ao papel sexual, h uma expectativa do grupo social para que o individuo represente seu papel em conformidade com as linhas traadas para o papel de homem e mulher. Nas sociedades ocidentais, o prottipo de normalidade traado para os papis sexuais o do heterossexual. Dessa forma, a identidade de gnero ir se traduzir como sentimento individual quanto identificao ao sexo masculino ou feminino, posto que a sociedade s concebe essas duas verses dicotmicas, no dando espao para aqueles que no se enquadram numa dessas categorias. 3 Sexualidade Humana A distino entre os diversos fenmenos sexuais (homossexualidade, intersexualismo, travestismo e transexualismo) de difcil compreenso para os leigos. Entretanto sua importncia cresce a medida em que essas questes suscitam crescente interesse social, da a relevncia para que as pessoas tenham informaes claras e precisas sobre a distino desses fenmenos. 3.1 Homossexualidade Um dos pontos que difere os homossexuais dos transexuais que estes se consideram membros do grupo do sexo oposto, da se sentirem amaldioados por possuir a genitlia sexual errada. J os

homossexuais sentem atrao e desejo sexual por pessoa do mesmo sexo, embora no tenham nenhuma anomalia gentica, fenotpica ou psquica, gostam e utilizam sua genitlia. Nesse grupo se enquadram os travestis, que desempenham os papis sociais alternadamente, onde ora so homens, ora so mulheres. Isso no acarreta qualquer averso ao seu sexo biolgico, pois se reconhecem como homens ou mulheres de acordo com o seu rgo genital. 3.2 Intersexualismo Tambm conhecidos como pseudo-hermafrodita. Caracteriza-se por distrbios de ordem biolgica, levando os portadores a apresentar caracteres masculinos e femininos. Essa caracterstica dual, no possibilita a reproduo sem um parceiro, da ser incoerente o termo hermafrodita. 3.3 Transexualismo O Conselho Federal de Medicina considera o transexual como portador de desvio psicolgico permanente de identidade sexual, com rejeio do fentipo e tendncia a automutilao e ou autoextermnio . Eles passam a vida se autotransformando (mutilando-se s vezes), utilizando ilicitamente hormnios e materiais aloplsticos, marginalizando-se obcecados pela compulso de pertencer ao sexo oposto. Somente a transgenitalizao cirrgica e o reassentamento civil revertero a sndrome . 4 Mudana De Sexo Diante da impossibilidade de tratamento psicoterpico para o transexualismo, a soluo a cirurgia que elimina o pnis e o escroto, seguida da construo de

uma neovagina e vulva, implantao de prtese de silicone nas mamas para dar aparncia feminina, e eliminao do pomo de Ado, para retirar qualquer resqucio do sexo morfolgico. Havendo ainda a possibilidade de uma operao em tais nveis, em mulheres com as mesmas disfunes psquicas, porm havendo a implantao de um pnis no orgnico (silicone) meramente esttico. Quando se trata de um distrbio psquico de identidade sexual o acertado seria mudar a mente do transexual atravs de psicoterapia ou psicanlise, adequando-a aos atributos fsicos. Todavia, tal tcnica , em regra, infrutfera, porque o transexualismo incurvel, j que constitui uma doena gentica produzida por defeito cromossmico ou fatores hormonais . No que diz respeito opo sexual , a polmica e a discriminao so maiores que em outros temas. Principalmente se a pessoa no gozo de seus direitos fundamentais , sejam eles da personalidade ou de outro gnero, vai de encontro a tudo o que a sociedade tem como tico aos seus olhos. Como fruto do desenvolvimento tecnolgico, a questo da mudana de sexo est cada vez mais viva e controversa, tanto na doutrina quanto nos tribunais. A grande problemtica que afeta o tema o fato de que, para a obteno de um resultado fruto da liberdade e da vontade de um indivduo, necessrio que se viole, em parte, direitos da personalidade at ento indisponveis, ou relativamente disponveis sobre outros aspectos.

O progresso cientifico e tecnolgico (biologia, gentica etc.) e o desenvolvimento dos instrumentos de comunicao e a difuso de informaes suscitam problemas novos e diversos para os aspectos essenciais e constitutivos da personalidade jurdica (integridade fsica, moral e intelectual) exigindo do direito respostas jurdicas adequadas proteo da pessoa humana . Diante disso, no podemos interpretar a cirurgia de mudana de sexo como uma transgresso do direito integridade fsica, sem antes conceber a violao iminente do direito integridade psquica que tal interpretao acarreta. No complexo tricotmico (corpo, mente, esprito) necessrio que os trs elementos fundamentais estejam em plenitude, para que se alcance a eficcia do princpio constitucional da Dignidade da Pessoa Humana . Sob essa tica, veremos que ao se diagnosticar a neurodiscordncia de gnero, tem-se como nica forma de tratamento dessa disfuno a operao de mudana de sexo, assim, torna-se a operao no s necessria incluso social do transexual e resgate de sua cidadania, como tambm, lcita, sob os termos do art. 13 caput do Cdigo Civil : salvo por exigncia mdica, defeso o ato de disposio do prprio corpo, quando importar diminuio permanente da integridade fsica, ou contrariar os bons costumes. 4.1. Amparo Legal O art. 194 da CF de 1988 desponta como uma perspectiva que assegura ao transexual o direito positivo do Estado de realizar, gratuitamente, a cirurgia . A seguridade social compreende um conjunto integrado de aes de iniciativa dos Poderes

Pblicos e da sociedade, destinados a assegurar os direitos relativos sade, previdncia e assistncia social. A matria em discusso permite, tambm, o emprego do art. 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Tal dispositivo orienta que o juiz, ao aplicar a lei, deve atender s exigncias do bem comum, sendo este, segundo entendimento doutrinrio, no apenas o bem da comunidade, mas tambm o do prprio indivduo, na medida em que no h bem comum se a sentena afronta a dignidade humana de um dos indivduos do grupo. Dessa forma, se um indivduo escolheu determinada identidade sexual, deve t-la respeitada e no pode ser impedido de exerc-la, de forma plena, em todas as esferas sociais, sob pena de ser afrontado o princpio da dignidade da pessoa humana. Ademais, no se justifica a alegao de que a cirurgia realizada no transexual violaria os bons costumes, ex vi do disposto no art. 13 do CC -02, uma vez que a interveno mdica ditada por superiores razes, inclusive de ordem psicolgica. Nesse sentido parecem ter concordado os juristas da I Jornada de direito Civil da Justia Federal, pois interpretando o j transcrito art. 13 do CC-02, editaram o Enunciado 6, afirmando que a expresso exigncia mdica, contida no art. 13, refere-se tanto ao bem-estar fsico quanto ao bem-estar psquico do disponente 3.1.1. Projeto de Lei N 70-B No que tange ao transexual e seu direito a uma nova identidade, h uma lacuna no ordenamento jurdico brasileiro. A questo no nova para o Legislativo,

onde o Projeto de Lei n.70-B, de 1995, de autoria do Deputado Federal Jos Coimbra, em tramitao no Congresso Nacional, prope a alterao do art.129 do Cdigo Penal, excluindo do crime de leso corporal a cirurgia de redesignao sexual, e, tambm, prope alterar o art.58 da Lei de Registros Pblicos, permitindo a retificao do nome e estado sexual com a averbao do termo transexual no registro de nascimento e na carteira de identidade. O Congresso Nacional decreta:

Art. 1 O art. 129 do Decreto-Lei n 2.848 de 7-1240 - Cdigo Penal passa a vigorar acrescido do seguinte pargrafo: 9 No constitui crime a interveno cirrgica realizada para fins de ablao de rgos e partes do corpo humano quando, destinada a alterar o sexo de paciente maior e capaz, tenha ela sido efetuada a pedido deste e precedida de todos os exames necessrios e de parecer unnime de junta mdica. Art. 2 O art. 58 da Lei n 6.015 de 31-12-73 Lei de Registros Pblicos passa a vigorar com a seguinte redao: Art. 58. O prenome ser imutvel, salvo nos casos previstos neste artigo. 2 Ser admitida a mudana do prenome mediante autorizao judicial, nos casos em que o requerente tenha se submetido a interveno cirrgica destinada a alterar o sexo originrio.

 3 No caso do pargrafo anterior dever ser averbado ao registro de nascimento e no respectivo documento de identidade ser pessoa transexual. Sobre a mesma matria, registra-se a existncia anterior de outros projetos de lei: PL n.1.909-A, de 1979, que acrescentava um pargrafo 9 ao art. 129 do Cdigo Penal, nos seguintes termos: No constitui fato punvel a ablao de rgos e partes do corpo humano, quando considerada necessria em parecer unnime de Junta mdica e precedida de consentimento expresso de paciente maior e capaz. Mas dada polmica social que gerou, principalmente no plano religioso, o projeto aprovado pelo Congresso Nacional foi vetado pelo ento presidente, Gal. Joo Baptista Figueiredo. Alm desses, o PL n. 3.349/92 e PL n.5.789. 3.1.2 Conselho Federal de Medicina Em 1991, o CFM emitiu dois pareceres (11 e 12), onde condenava a prtica da cirurgia de mudana de sexo em transexuais por tratar-se de mutilao grave e ofensa integridade corporal . Menos de uma dcada depois, o CFM aprova a Resoluo n 1482/97 que autoriza hospitais pblicos ligados pesquisa a realizarem, gratuitamente, a cirurgia de mudana de sexo. Em 2002, o CFM edita a Resoluo n 1.652, dispondo sobre a cirurgia de transgenitalismo, revogando a Resoluo n 1.4782/97. Poucos pontos foram modificados em relao a anterior. Dentre eles citamos: (a) Que as cirurgias para adequao do fentipo masculino para feminino podero ser

praticadas em hospitais pblicos ou privados, independente da atividade de pesquisa ; (b) Que as cirurgias para adequao do fentipo feminino para masculino s podero ser praticadas em hospitais universitrios ou hospitais pblicos adequados para a pesquisa. . 3.1.3 Jurisprudncia 2005.001.07095 NONA APELACAO CAMARA CIVEL -TJ/RJ CIVEL

DES. JOAQUIM ALVES DE BRITO - Julgamento: 26/07/2005. Apelao cvel. Constitucional e processual. Ao de obrigao de fazer movida contra o Estado visando obter a realizao de cirurgia de transgenitalizao de neocolpovulvoplastia (mudana de sexo) porquanto no tendo o autor recursos para financi-la, e estando a utilizar medicamentos preparatrios da cirurgia que podem acarretar efeitos colaterais pondo sua vida em risco, os quais foram indicados por mdicos do prprio estado, no pode ser desamparado pelo poder pblico tendo em vista o direito social sade, previsto na constituio. Sentena de improcedncia. - O direito social sade, previsto no art. 196 da Constituio auto-aplicvel, podendo se efetivar mediante a tutela jurisdicional. A negativa da efetivao de um direito assegurado pela Constituio, sem justificativa, constitui ofensa moral causadora de angstia, desalento, desesperana. Apelo provido.

596103135 TERCEIRA

APELAO

CVEL

TJ/RS CVEL

CMARA

RELATOR: TAEL JOO Julgamento:12/09/1996.

SELISTRE,

Registro Civil. Mudana de sexo. Transexual. Autorizao judicial para ser realizada cirurgia. Extino do feito, por impossibilidade jurdica do pedido. 1. no tendo sido discutida a competncia, no se pode cogitar do respectivo conflito. 2. dentro dos limites da vara dos registros pblicos, o pedido no tinha amparo legal, sendo caso de extino do feito. 3. mesmo se entendendo o comando da sentena com sentido mais amplo, o certo e que a cirurgia pretendida que no corretiva e tem efeito mais psicolgico, mesmo porque o sexo biolgico e somtico continua sendo o mesmo, no permitida em nosso pas. Ainda que devendo o transexual ser tratado com seriedade, com acompanhamento mdico desde a infncia, e mesmo sabendo que em outros paises essa cirurgia realizada, no se pode autorizar a sua efetivao. 4. impossibilidade jurdica do pedido. Inviabilidade de aplicao dos artigos 4, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, e 126, do Cdigo de Processo Civil, que no tem o alcance pretendido. 5. deciso extintiva do feito mantida. Apelao no provida, por maioria.(grifo nosso). 4. Responsabilidade Penal do Mdico A realizao da cirurgia sem autorizao judicial pode acarretar um processo criminal quando do pedido de

retificao do registro civil para alterao do nome e estado sexual. At 1997 era essa a orientao do CFM atravs dos seus pareceres (11/91 e 12/91). Tal entendimento levou abertura de processo criminal contra o cirurgio Roberto Farina, que transitou na 17 Vara Criminal de So Paulo, sob alegao de crime de leso corporal de natureza gravssima, previsto no art. 129, 2, inc. III, do Cdigo Penal . Roberto Farina havia realizado cirurgia de mudana de sexo no transexual Waldir Nogueira, em dezembro de 1971, sem autorizao judicial. Foi condenado em primeiro grau e absolvido pela 5 Cmara do Tribunal de Alada Criminal. Sob a tica da Teoria Finalista da Ao, a cirurgia pode ser entendida como conduta tpica, mas no antijurdica, pois se enquadra em um dos casos de excludente de antijuridicidade (exerccio regular de direito) , da no haver crime, pois para o finalismo, crime uma conduta tpica, antijurdica e culpvel. A tipicidade penal implica a contrariedade com a ordem normativa, mas no implica a antijuridicidade (a contrariedade com a ordem jurdica), porque pode haver uma causa de justificao (um preceito permissivo) que ampare a conduta . As intervenes cirrgicas, com finalidade teraputica, so altamente fomentadas pela ordem jurdica, constituindo causas de justificao. O parecer do CFM refora esse entendimento, ao considerar que a cirurgia de transformao plsticoreconstrutiva da genitlia externa, interna e caracteres sexuais secundrios no constitui crime de mutilao previsto no artigo 129 do Cdigo Penal,

visto que tem o propsito teraputico especfico de adequar a genitlia ao sexo psquico . Da mesma forma entende Zaffaroni: Por intervenes cirrgicas com fins teraputicos devem ser entendidas aquelas que perseguem a conservao ou restabelecimento da sade, ou ento a preveno de um dano maior ou, em alguns casos, a simples atenuao ou desaparecimento da dor. Nesse sentido, as intervenes mutilantes tambm tm um fim teraputico, quando perseguem algum desses objetivos . 5. Sexo Jurdico: Limites Imutabilidade do Registro O registro civil impe-se num lapso de tempo muito curto poucos dias aps o nascimento com base no sexo biolgico, para adquirir status de imutabilidade. A identidade sexual do indivduo no se estrutura com a mesma rapidez, da no haver correlao entre o sexo jurdico e o sexo psicosocial, levando-nos a concluso de que o estado sexual constante do registro civil uma fico jurdica. Partindo desse pressuposto que se deve relativizar a imutabilidade das informaes do registro civil. Por que o registro civil realizado apenas com base no rgo genital, se os avanos cientficos mostram que o sexo biolgico , apenas, um dos vrios componentes que formam o sexo de um indivduo? No curso do desenvolvimento humano, se a formao da identidade sexual do individuo coincidir como o sexo gentico (biolgico), tambm se confirma o sexo jurdico, tendo-se como verdadeiras as informaes do registro civil. Caso contrrio, sendo a identidade

sexual distinta do sexo jurdico, teremos um registro civil com informaes falsas, o que fere sua prpria natureza. A importncia do sexo psicosocial na formao da identidade sexual do individuo impe uma reavaliao sobre os critrios jurdicos da imutabilidade das informaes do registro civil. A construo da identidade sexual do individuo cuja fico jurdica do registro civil no se confirmou perpassa pela nova perspectiva de relativizao da indisponibilidade do prprio corpo, em prol da construo de sua identidade sexual. 6. Mudana de Nome So imensurveis as humilhaes que um transexual, mesmo se identificando e sendo identificado como mulher, passa ao ter que apresentar seu nome de batismo nas mais diversas relaes sociais do cotidiano, inclusive, obrigando-o a abandonar os estudos e a excluso do mercado de trabalho formal. Analisando-se a Constituio ptria, identifica-se uma violao ao Princpio da Dignidade da Pessoa Humana, obrigar um individuo a carregar um nome que no condiz com seu estado fsico-psquico. Vale ressaltar, que um autntico Estado Democrtico de Direito reconhece, respeita e faz cumprir todos os direitos dos seus cidados, inclusive, o direito a uma nova identidade sexual. 6.1 Jurisprudncia Via de regra, a retificao de registro civil para mudana de sexo e nome tem sido admitida em caso de intersexual (pseudo-hermafrodita). Entretanto,

quanto ao transexual operado, a jurisprudncia tem oferecido certa resistncia. 2005.001.01910 QUARTA DES. LUIS FELIPE 13/09/2005 APELACAO CAMARA SALOMAO CIVEL -TJ/RJ CIVEL Julgamento:

Apelao. Registro Civil. Transexual que se submeteu a cirurgia de mudana de sexo, postulando retificao de seu assentamento de nascimento (prenome e sexo). Adequao do registro aparncia do registrando que se impe. Correo que evitar repetio dos inmeros constrangimentos suportados pelo recorrente, alm de contribuir para superar a perplexidade no meio social causada pelo registro atual. Precedentes do TJ/RJ. Inexistncia de insegurana jurdica, pois o apelante manter o mesmo nmero do CPF. Recurso provido para determinar a alterao do prenome do autor, bem como a retificao para o sexo feminino. 1992.001.06087 QUARTA DES. MARDEN 04/03/1993 APELACAO CAMARA GOMES CIVELTJ/RJ CIVEL Julgamento:

Retificao de registro de nascimento. Mudana de sexo. A mudana aparente, ou seja, exteriormente, de rgos genitais, em virtude de operao cirrgica, vedada pelo ordenamento jurdico brasileiro, no

implica em transformar um homem numa mulher, metamorfose que a natureza no admite e a engenharia gentica ainda no logrou atingir. Por conseguinte, enquanto no editadas leis especificas sobre o assunto, improspervel se mostra o pedido de retificao de registro. CONSIDERAES FINAIS O tema merecedor de um estudo interdisciplinar profundo. Da que buscamos apresentar, apenas, algumas das principais controvrsias que envolvem o objeto de estudo no mbito jurdico, na tentativa de trilhar os possveis caminhos apontados pela doutrina e jurisprudncia. Como resultado do nosso trabalho conclumos que:

A falta de previso legal que discipline a matria, serve de pretexto para o exerccio de posturas, por vezes, conservadoras e preconceituosas. evidente que o legislador no pode prev e disciplinar todos os aspectos da vida social. Por mais que tente adequar leis para suprir as exigncias de uma sociedade globalizada que se transforma rapidamente, muitas leis entram em vigor j anacrnicas. Associado a isso nos deparamos com preconceitos arraigados nos nossos tribunais, assim como na sociedade. Ao considerarmos a cirurgia de redesignao sexual uma ofensa ao corpo, seremos obrigados a reconsiderar questes que envolvem a prtica de esportes violentos em que os praticantes correm o risco de leses ou morte (boxe, valetudo, etc.). Especificamente, no caso do boxe e vale-tudo, a finalidade do esporte consiste exatamente em infligir leses corporais no adversrio;

Em muitos casos nossa jurisprudncia tem se mostrado progressista ao reconhecer ao transexual o direito a uma nova identidade sexual, mas, ainda, no consegue delimitar o alcance social dessa nova identidade; Quanto ao profissional de medicina, verificamos que, sendo de natureza teraputica, a cirurgia de adequao de sexo, autorizada pelo conselho Federal de Medicina, no se constitui uma conduta criminosa. Vimos que na falta de norma especfica o juiz aplica disposio j existente no ordenamento jurdico como os artigos 6 e 196 da Constituio Federal, que amparam o direito sade; o art. 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil que orienta o juiz a atender aos fins sociais a que a norma se destina; Apesar das tais divergncias, de forma lenta, o direito ptrio vem contribuindo para minorar o sofrimento dos transexuais ao reconhecer o direito a uma nova identidade, adequando sua genitlia ao seu sexo psicolgico e retificando seu prenome e estado sexual. O transexual deseja ver seu direito sade, cidadania, igualdade, dignidade, opo sexual respeitados. Ignorar esses direitos consider-lo um cidado incompleto, negando-lhe o direito a ser integrado na sociedade; desconsiderar direitos personalssimos, essenciais e inerentes natureza humana. REFERNCIAS AMARAL, Francisco, Direito Civil: Introduo. 6. ed, So Paulo: Renovar, 2006.

BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 19 ed. So Paulo: Malheiros, 2007. BORGES, Roxana Cardoso Brasileiro.Disponibilidade dos Direitos de Personalidade e Autonomia Privada. So Paulo: Saraiva, 2005 (Coleo Prof. Agostinho Alvim). DINIZ, Maria Helena.Curso de Direito Civil Brasileiro. v 1. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 2001. _______. O Estado Atual do Biodireito. 3.ed. aum. e atual. So Paulo: Saraiva, 2006. GAGLIANO, Pablo Stolze/ PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil. 6 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2005. LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. 10 ed. rev. atual. e ampl.So Paulo: Editora Mtodo, 2006. MARTINS, Flademir Jernimo Belinati. Dignidade da Pessoa Humana: princpio constitucional fundamental. Curitiba. Juru, 2006. MOTTA FILHO, Sylvio Clemente/ BARCHET, Gustavo. Curso de Direito Constitucional. Rio de Janeiro: Elsevier, 2007. PERES, Ana Paula Ariston Barion. Transexualismo: o direito a uma nova identidade sexual. Rio de Janeiro: Renovar, 2001. RODRIGUES, Silvio. Direito Civil: Parte Geral, 28. ed., So Paulo: Saraiva, 1998 SARMENTO, Daniel. A Vinculao dos Particulares aos Direitos Fundamentais no Direito Comparado e no Brasil, in BARROSO, Luiz Roberto. A Nova Interpretao Constitucional: Ponderao,

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Resoluo CFM n 1.652, de 06 de novembro de 2002. Parecer e Proposta de Resoluo PC/CFM/n 39, de 09 de maio de 1997. Diniz, Maria Helena. O Estado Atual do Biodireito. 3.ed. aum. e atual. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 290. Apelao Cvel. preciso, inicialmente, dizer que homem e mulher pertencem a raa humana. Ningum superior. Sexo uma contingncia. Discriminar um homem to abominvel como odiar um negro, um judeu, um palestino, um alemo ou um homossexual. As opes de cada pessoa, principalmente no campo sexual, ho de ser respeitadas, desde que no faam mal a terceiros. O direito a identidade pessoal um dos direitos fundamentais da pessoa humana. A identidade pessoal a maneira de ser, como a pessoa se realiza em sociedade, com seus atributos e defeitos, com suas caractersticas e aspiraes, com sua bagagem cultural e ideolgica, o direito que tem todo o sujeito de ser ele mesmo. A identidade

sexual, considerada como um dos aspectos mais importantes e complexos compreendidos dentro da identidade pessoal, forma-se em estreita conexo com uma pluralidade de direitos, como so aqueles atinentes ao livre desenvolvimento da personalidade, etc., para dizer assim, ao final: se bem que no ampla nem rica a doutrina jurdica sobre o particular, possvel comprovar que a temtica no tem sido alienada para o direito vivo, quer dizer para a jurisprudncia comparada. Com efeito, em direito vivo tem sido buscado e correspondido e atendido pelos juizes na falta de disposies legais e expressa. No Brasil, ai esta o art. 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil a permitir a equidade e a busca da justia. Por esses motivos de ser deferido o pedido de retificao do registro civil para alterao de nome e de sexo. (apelao cvel n 593110547, terceira cmara cvel, Tribunal de Justia do RS, relator: Luiz Gonzaga Pila Hofmeister, julgado em 10/03/1994. (grifo nosso)). Motta Filho, Sylvio Clemente da / Barchet, Gustavo. Curso de Direito constitucional. Rio de Janeiro: Elsevier, 2007, definem direitos fundamentais como: Conjunto de direitos que, em determinado perodo histrico e em certa sociedade, so reputados essenciais para seus membros, e assim so tratados pela Constituio, com o que se tornam passveis de serem exigidos e exercitados, singular ou coletivamente. Amaral, Francisco. Direito Civil: Introduo. 6. ed, So Paulo: Renovar, 2006. p. 248.

Preceito basilar do Estado brasileiro, previsto no art. 1, III da Constituio Federal de 1988, impe o reconhecimento de que o valor do indivduo, enquanto ser humano, deve prevalecer sobre todos os demais. O artigo supracitado, para no violar o princpio consagrado no art. 1, III, da Constituio, deve considerar a operao de mudana de sexo como uma exigncia mdico-teraputica, objetivando a satisfao existencial do individuo. Em deciso unnime, a 3 turma, 4 Regio, do Tribunal Regional Federal (TRF), em agosto de 2007, deu um prazo de 30 dias para que o Sistema nico de Sade (SUS) inclua a cirurgia de mudana de sexo na lista de procedimentos cirrgicos. A ao pblica (AC2001.7100.26279-9 TRF) foi movida pelo Ministrio Pblico Federal (MPF) contra a Unio, alegando que possibilitar a cirurgia de mudana de sexo a transexuais pelo SUS um direito constitucional. Gagliano, Pablo Stolze / Pamplona Filho, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil. 6 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 176. http://www.portalmedico.org.br Resoluo CFM n 1.652, de 6 de novembro de 2002, art. 6. Idem, art. 5. Cdigo Penal Brasileiro, art. 129 - Ofender a integridade corporal ou a sade de outrem: 2- se resulta: inc. III: perda ou inutilizao de membro, sentido ou funo.

Segundo Guilherme de Souza Nucci. Cdigo Penal comentado. 7 ed. rev.atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. p. 233: o desempenho de uma atividade ou a prtica de uma conduta autorizada por lei, que torna lcito um fato tpico Zaffaroni, Eugenio Ral. Manual de Direito Penal Brasileiro. v.1. 6.ed. rev.e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. p.395. Resoluo CFM n 1.652, de 6 de novembro de 2002 Zaffaroni, Eugenio Ral. Manual de Direito Penal Brasileiro. v.1. 6.ed. rev.e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. p.479.(grifo nosso). Apelao cvel. Alterao do nome e averbao no registro civil. Transexualidade. Cirurgia de transgenitalizao. O fato de o apelante ainda no ter se submetido cirurgia para a alterao de sexo no pode constituir bice ao deferimento do pedido de alterao do nome. Enquanto fator determinante da identificao e da vinculao de algum a um determinado grupo familiar, o nome assume fundamental importncia individual e social. Paralelamente a essa conotao pblica, no se pode olvidar que o nome encerra fatores outros, de ordem eminentemente pessoal, na qualidade de direito personalssimo que constitui atributo da personalidade. Os direitos fundamentais visam concretizao do princpio da dignidade da pessoa humana, o qual, atua como uma qualidade inerente, indissocivel, de todo e qualquer ser humano, relacionando-se intrinsecamente com a autonomia, razo e autodeterminao de cada indivduo. Fechar

os olhos a esta realidade, que reconhecida pela prpria medicina, implicaria infrao ao princpio da dignidade da pessoa humana, norma esculpida no inciso III do art. 1 da Constituio Federal, que deve prevalecer regra da imutabilidade do prenome. por maioria, proveram em parte. (segredo de justia) (apelao cvel n 70013909874, stima cmara cvel, Tribunal de Justia do RS, relator: Maria Berenice Dias, julgado em 05/04/2006. (grifo nosso)).