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GUA TCNICA PARA EL ANLISIS DE OPERACIONES DE CONCENTRACIN ECONMICA

GUA TCNCA PARA L ANALSS D OPRACONS D CONCNTRACON CONOMCA

"El presente documento, de orden informativo, no contiene un pronunciamiento institucional, ni pretende interpretar la Ley, ni pronunciarse sobre su aplicacin, ni tiene por objeto resolver de manera exhaustiva la casustica relacionada a la materia. La Intendencia de Control de Concentraciones (ICC) ha preparado la presente GUA TCNICA PARA EL ANLISIS DE OPERACIONES DE CONCENTRACIN ECONMICA, con el propsito de informar a los operadores econmicos interesados, y a la comunidad en general ya los funcionarios de la Superintendencia de Control del Poder del Mercado, sobre los fundamentos, principales aspectos y el procedimiento correspondientes al anlisis de las operaciones de concentracin, siendo este documento, por lo dems, general, pudiendo las operaciones de concentracin en particular requerir mayor nfasis en unos u otros elementos. Este documento se constituye en un aporte a la ciudadana con el afn de difundir la tarea de control y examen de las operaciones de concentracin econmica. Las conclusiones a las cuales se arriben fruto del anlisis del presente documento no se consideran vinculantes.

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INDICE DE CONTENIDOS:
I. Qu es una concentracin econmica? ............................................................................. 5 II. Examen de concentraciones econmicas ........................................................................... 6 III. Notificacin de una operacin de concentracin .............................................................. 6 a) Notificacin obligatoria. ................................................................................................. 6 b) Notificacin informativa. ................................................................................................ 7 c) Requisitos de una operacin de concentracin econmica obligatoria. ........................ 8 d) Requisitos de una concentracin informativa. ............................................................. 13 e) Mercado Relevante....................................................................................................... 13 Sustituibilidad de la demanda ....................................................................................... 14 Sustituibilidad de la oferta ............................................................................................ 15 Competencia potencial .................................................................................................. 16 e.1. Particularidades de los Mercados .......................................................................... 17 e.2. Mercados temporales ............................................................................................ 18 e.3. Mercados estacionales ........................................................................................... 18 e.4. Mercados secundarios ........................................................................................... 18 e.5. Consideraciones adicionales para el establecimiento del mercado relevante ...... 19 Elementos de prueba de una sustitucin en un pasado reciente .................................. 19 Opiniones de clientes y competidores ........................................................................... 20 Preferencias de los consumidores ................................................................................. 20 Obstculos y costos relacionados con el desplazamiento de la demanda hacia productos sustitutivos ................................................................................................... 21 Diferentes categoras de clientes y discriminacin de precios ...................................... 21 e.6. Mercado Geogrfico .................................................................................................. 21 El rol de los datos de importaciones y exportaciones ................................................... 22 Costos de Transporte ..................................................................................................... 22 Barreras y costos asociados al desvo de pedidos hacia empresas localizadas en otras zonas geogrficas. ......................................................................................................... 22 Caractersticas bsicas de demanda ............................................................................. 23
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e) Clculo del volumen de negocios. ............................................................................. 23 IV. Consulta previa ............................................................................................................... 24 a) Consulta previa a la notificacin ................................................................................ 24 b) Procedimiento de Consulta Previa ......................................................................... 24 V. Anlisis de las operaciones de concentracin .................................................................. 26 a) Marco Analtico.......................................................................................................... 26 b) Externalidades econmicas de las concentraciones .............................................. 26 VI. Cules son las infracciones y las sanciones? ................................................................. 30 a) Infracciones................................................................................................................ 30 b) Sanciones ............................................................................................................... 33 BIBLIOGRAFA ....................................................................................................................... 36

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INTRODUCCIN

La Superintendencia de Control del Poder de Mercado, se encarga de controlar el correcto funcionamiento de los mercados, a travs de la prevencin y sancin de los abusos de poder de mercado y de todas aquellas prcticas que vayan en perjuicio de los consumidores y operadores econmicos a fin, de construir con la competitividad, la eficiencia y el buen vivir de toda la sociedad.

En este sentido, la Ley Orgnica de Regulacin y Control del Poder de Mercado (LORCPM) establece, entre sus objetivos, un rgimen de control de las concentraciones econmicas que tiene la finalidad de preservar las estructuras competitivas de los mercados, a partir de un examen exante de las operaciones de concentracin que superen determinados umbrales econmicos.

Cabe indicar, que la concentracin de mercado es una caracterstica indicativa del nmero de sus participantes y de la posicin en el mercado que logra cada uno de ellos debido a su nivel de participacin.

El grado de concentracin en un mercado no tiene importancia en s mismo. Slo es importante si se establece que afecta a la libre competencia. La competencia es una condicin segn la cual la bsqueda y consecucin de beneficios de cada empresa se hace a expensas de los beneficios de otra u otras empresas. El valor de sta radica en que es una fuerza que permite asignar esfuerzos y recursos donde es ms importante y necesario que sean asignados.

En este sentido, a nivel internacional existe un consenso en que el control de las operaciones de concentracin es un pilar bsico de todo sistema de defensa de la competencia.1

As, la presente Gua constituye una herramienta informativa para dar a conocer a los operadores econmicos y a la sociedad en general, la forma en que la Intendencia de Control de Concentraciones de la Superintendencia de Control del Poder de Mercado analiza las operaciones de concentracin notificadas a esta entidad y que estn sujetas a trmites determinados y
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Gua para el anlisis de operaciones de concentracin , Fiscala Nacional Econmica, Chile, Junio 2012.

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concretos, as como a plazos previstos en la Ley y el Reglamento de Regulacin y Control del Poder de Mercado.

I. Qu es una concentracin econmica?


De acuerdo al Artculo 14 de la Ley Orgnica de Control del Poder de Mercado, una operacin de concentracin econmica es el cambio o toma de control de una o varias empresas u operadores econmicos a travs de actos tales como:

a) La fusin entre empresas u operadores econmicos.

b) La transferencia de la totalidad de los efectos de un comerciante.

c) La adquisicin, directa o indirecta, de la propiedad o cualquier derecho sobre acciones o participaciones de capital o ttulos de deuda que den cualquier tipo de derecho a ser convertidos en acciones o participaciones de capital o a tener cualquier tipo de influencia en las decisiones de la persona que los emita, cuando tal adquisicin otorgue al adquiriente el control de, o la influencia sustancial sobre la misma.

d) La vinculacin mediante administracin comn.

e) Cualquier otro acuerdo o acto que transfiera en forma fctica o jurdica a una persona o grupo econmico los activos de un operador econmico o le otorgue el control o influencia determinante en la adopcin de decisiones de administracin ordinaria o extraordinaria de un operador econmico.

Cabe destacar que estos actos podran afectar la competencia del mercado, debido a que como resultado de la operacin de concentracin podran controlar precios, calidad, cantidad, generar barreras de entrada, entre otros. Para evitar estas conductas las legislaciones nacionales e internacionales consideran necesario regular las concentraciones entre empresas para evitar un dao a la competencia y mantener el normal desenvolvimiento de los negocios.

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Por lo tanto, es justificada la regulacin de las concentraciones mediante leyes y reglamentos, pues es una de las formas en que se puede garantizar la sana competencia de las empresas en todos los pases.

II. Examen de concentraciones econmicas


Las concentraciones se clasifican en: Concentraciones Horizontales: Una operacin de concentracin horizontal se considera cuando los agentes econmicos a concentrarse estn situados en el mismo nivel de produccin o comercializacin. Las concentraciones horizontales son aqullas en las cuales las empresas que participan en la operacin de adquisicin, fusin o unin empresarial son competidoras en el mercado del mismo producto2. Concentraciones Verticales: Una operacin de concentracin vertical se considera cuando los agentes econmicos que intervienen forman parte de las diferentes etapas del proceso productivo desde la fabricacin de la materia prima, elaboracin, distribucin y comercializacin. En estos casos, comnmente el agente econmico absorbido o controlado es cliente o proveedor del otro. Las concentraciones verticales, en cambio, implican fusiones, adquisiciones o uniones entre empresas cuya relacin en el mercado, por ejemplo, es la de proveedor-cliente3.

III. Notificacin de una operacin de concentracin


a) Notificacin obligatoria.
El Artculo 16 de la Ley Orgnica de Control del Poder de Mercado especifica los trminos bajo los cuales una operacin de concentracin debe ser notificada de forma obligatoria, y el procedimiento que se debe seguir para efectuar dicha notificacin. As, dicho artculo define lo siguiente:
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Comisin Nacional de Defensa de la Competencia de Argentina: http://www.cndc.gov.ar/memorias/memoria97/docu2b.htm 3 Idem

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Estn obligados a cumplir con el procedimiento de notificacin previa establecido en esta Ley, los operadores econmicos involucrados en operaciones de concentracin, horizontales o verticales, que se realicen en cualquier mbito de la actividad econmica, siempre que se cumpla una de las siguientes condiciones:

a) Que el volumen de negocios total en el Ecuador del conjunto de los partcipes supere, en el ejercicio contable anterior a la operacin, el monto que en Remuneraciones Bsicas Unificadas vigentes haya establecido la Junta de Regulacin.

b) En el caso de concentraciones que involucren operadores econmicos que se dediquen a la misma actividad econmica, y que como consecuencia de la concentracin se adquiera o se incremente una cuota igual o superior al 30 por ciento del mercado relevante del producto o servicio en el mbito nacional o en un mercado geogrfico definido dentro del mismo.

b) Notificacin informativa.
El Artculo 22 del Reglamento de la Ley Orgnica de Regulacin y Control del Poder de Mercado establece que una notificacin de concentracin econmica tendr fines informativos, en los casos en los que las operaciones de concentracin no cumplan cualquiera de las condiciones descritas en el artculo 16 de la Ley, por lo que, no se requerir autorizacin por parte de la Superintendencia de Control del Poder de Mercado. Sin embargo, y sin perjuicio de que lo hagan voluntariamente, la Superintendencia de Control del Poder de Mercado podr solicitar de oficio o a peticin de parte que los operadores econmicos involucrados en una operacin de concentracin la notifiquen, para fines informativos, en el trmino de quince (15) das, prorrogables por quince (15) das ms, contados desde la fecha en que la solicitud de la Superintendencia hubiere sido notificada, y en los trminos del Reglamento de la Ley Orgnica de Regulacin y Control del Poder de Mercado.

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c) Requisitos de una operacin de concentracin econmica obligatoria.


Forma y contenido de la notificacin obligatoria de concentracin econmica4.- Sin perjuicio de la informacin adicional que pueda requerir la Superintendencia de Control del Poder de Mercado, la notificacin de la concentracin deber contener, como mnimo, la siguiente informacin, segn lo establecido en el artculo 18 del Reglamento de la Ley Orgnica del Control del Poder de Mercado:

1. Los nombres o denominaciones sociales de los operadores econmicos o empresas involucradas. 2. Domicilio de los operadores econmicos o empresas involucradas.

3. Naturaleza de las actividades que realizan los operadores econmicos o empresas involucradas, indicando especficamente los bienes o servicios comercializados por cada uno de ellos.

4. Mercado o mercados relevantes en los que operan los involucrados en la operacin de concentracin, determinados de conformidad al artculo 5 de la Ley.

5. Volumen de negocios de los participantes calculado de conformidad al artculo 17 de la Ley. Se deber desglosar el clculo indicando el volumen de negocios que corresponde a cada uno de los siguientes operadores econmicos:

a) La empresa u operador econmico partcipe en la operacin.

b) Las empresas u operadores econmicos en los que la empresa o el operador econmico en cuestin disponga, directa o indirectamente:

i. De ms de la mitad del capital suscrito y pagado; ii. Del poder de ejercer ms de la mitad de los derechos de voto;

Artculo 18 del Reglamento a Ley Orgnica de Regulacin y Control del Poder de Mercado.

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iii. Del poder de designar ms de la mitad de los miembros de los rganos de administracin, vigilancia o representacin legal de la empresa u operador econmico; o, iv. Del derecho a dirigir las actividades de la empresa u operador econmico.

c) Aquellas empresas u operadores econmicos que dispongan de los derechos o facultades enumerados en el literal b) con respecto a una empresa u operador econmico involucrado.

d) Aquellas empresas u operadores econmicos en los que una empresa u operador econmico de los contemplados en el literal c) disponga de los derechos o facultades enumerados en el literal b).

e) Las empresas u operadores econmicos en cuestin en los que varias empresas u operadores econmicos de los contemplados en los literales de la a) a la d), dispongan conjuntamente de los derechos o facultades enumerados en el literal b). 6. Cuotas de participacin en el mercado relevante de cada uno de los partcipes en la operacin de concentracin.

7. Una descripcin detallada de la relacin de cada uno de los operadores con las empresas pertenecientes al mismo grupo que operan en cualquiera de los mercados afectados por la operacin de concentracin econmica, con indicacin de su domicilio y la especificacin de la naturaleza y medios de control con respecto a dichas empresas u operadores econmicos que pertenecen al grupo.

A la informacin consignada de conformidad con este numeral se adjuntarn organigramas o diagramas de organizacin para ilustrar la estructura de propiedad y control de las empresas.

8. Descripcin de la estructura de la oferta en el mercado relevante en el que interviene 9 de 36

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cada uno de los involucrados para lo cual se identificar a los principales proveedores, el porcentaje que representa cada uno en el volumen de compras de los operadores econmicos partcipes en la operacin, los canales y redes de distribucin utilizados por los involucrados, su capacidad de produccin, una descripcin de los principales factores que determinan los costos de los bienes o servicios producidos, los costos de produccin de los bienes o servicios producidos, los gastos operacionales y no operacionales y la identificacin de los principales competidores.

9. Descripcin de la estructura de la demanda en el mercado relevante en el que interviene cada uno de los involucrados para lo cual se identificar a los principales clientes, el porcentaje que representa cada uno respecto al volumen de ventas de los operadores econmicos partcipes en la operacin y, de existir, las barreras de entrada a los mercados en los que los operadores econmicos involucrados en la operacin participan.

10. Una descripcin de la operacin que contendr:

a) Descripcin del acto a travs del cual se realizar la operacin de concentracin econmica de conformidad al artculo 14 de la Ley. b) Cuando corresponda, una enumeracin de los activos, valores u otros efectos que se transfieren, su cuanta y su forma de pago si esta informacin no consta en el proyecto de acto jurdico que dar lugar a la concentracin.

c) La estructura de la propiedad y del control de los operadores econmicos participantes tras la realizacin de la operacin.

d) Los bienes o servicios que se prev comercializar posteriormente a la operacin de concentracin.

11. La contribucin que la operacin pudiere aportar de conformidad al artculo 22, numeral 5 de la Ley. El notificante o notificantes debern describir su naturaleza y efectos, cuantificando los mismos cuando sea posible as como el plazo en que prev 10 de 36

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que se desarrollen, acreditando todos estos aspectos con los medios a su alcance.

Los siguientes documentos se adjuntarn a la notificacin de concentracin:

1.

Copia de los documentos relativos al proyecto de acto jurdico que dar lugar a la operacin de concentracin.

2. Estados financieros del ltimo ejercicio de cada uno de los operadores econmicos que intervienen en la operacin de concentracin.

3. Anlisis, informes y estudios que se consideren relevantes.

4. Solicitud de confidencialidad respecto de la informacin entregada o parte de ella. La Superintendencia de Control del Poder de Mercado, luego del anlisis que corresponda, resolver sobre lo solicitado.

5. Declaracin juramentada de que las informaciones que se proporcionan en la notificacin y sus documentos anexos son ciertas y que las opiniones, clculos y estimaciones han sido realizadas de buena fe.

La notificacin y sus documentos anexos se debern presentar en dos copias, una fsica y otra digital. Se deber presentar la respectiva traduccin de los documentos redactados en lengua extranjera y que sean entregados como parte de la notificacin de la operacin de concentracin econmica.

La obligacin de notificar las operaciones de concentracin econmica se establecen en el artculo 19 del Reglamento de la Ley Orgnica de Control del Poder de Mercado, la cual establece que la notificacin de una operacin de concentracin econmica ser realizada por:

1. Por el absorbente en caso de fusin entre empresas u operadores econmicos. 2. Por el operador econmico al que se le transferir la totalidad de los efectos de un comerciante. 11 de 36

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3. Por el operador econmico que va a adquirir la propiedad o cualquier derecho sobre acciones o participaciones de capital o ttulos de deuda de conformidad a lo establecido en el literal c) del artculo 14 de la Ley. 4. Por el operador econmico cuyos miembros del rgano de administracin, ya sea uno o todos ellos, pasarn a formar parte tambin de los rganos de administracin de

otro operador econmico. 5. Por el operador econmico al que se le transferirn los activos de otro operador econmico o que adquirir el control sobre la adopcin de decisiones de administracin ordinaria o extraordinaria de conformidad a lo sealado en el literal e) del artculo 14 de la Ley.

En caso de que sean varios operadores econmicos los que vayan a adquirir el control sobre otro operador econmico o que pretendan llevar a cabo la concentracin, la notificacin se har de manera conjunta. Para ello se designar a un procurador comn que los representar durante todo el procedimiento de autorizacin de la operacin de concentracin econmica.

La Superintendencia de Control del Poder de Mercado podr establecer un formulario o expedir un instructivo para la notificacin de operaciones de concentracin sometidas a autorizacin previa.

Si la Superintendencia de Control del Poder de Mercado comprobare que falta informacin o que se debe completar la informacin contenida en la notificacin de concentracin econmica, requerir al notificante o notificantes para que subsanen esta falta de informacin en un trmino de diez (10) das. En caso de no producirse la subsanacin dentro del plazo estipulado, se tendr al notificante por desistido de su peticin y no se beneficiar del silencio administrativo previsto en el artculo 23 de la Ley. Ello no obsta a que la Superintendencia pueda iniciar de oficio el

procedimiento de control de concentraciones conforme lo establecido en la Ley.

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d) Requisitos de una concentracin informativa.


Dentro de lo que se seala en el artculo 23 del Reglamento de la Ley del Control del Poder de Mercado, se estipula la forma y contenido que debe poseer la notificacin para fines informativos.

La notificacin deber realizarse mediante el formulario que para el efecto expida la Superintendencia de Control del Poder de Mercado y ser acompaada de la documentacin e informacin que en dicho formulario se seale. La Superintendencia de Control del Poder de Mercado podr solicitar informacin, o documentacin adicional, cuya entrega ser obligatoria por parte del o los operadores econmicos partcipes en la operacin de concentracin. La notificacin y sus documentos anexos se debern presentar en dos copias, una fsica y otra digital. Se deber presentar la respectiva traduccin de los documentos redactados en lengua extranjera y que sean entregados como parte de la notificacin de la operacin de concentracin econmica. La notificacin deber ser realizada por los operadores econmicos indicados en el artculo 19 del Reglamento, segn fuera el caso.

e) Mercado Relevante5
Para definir el mercado relevante segn el artculo 5 de la Ley, la Superintendencia considerar, al menos:

El mercado del producto o servicio, el mercado geogrfico y las caractersticas relevantes de los grupos especficos de vendedores y compradores que participan en dicho mercado.

El mercado del producto o servicio comprende, al menos, el bien o servicio materia de la conducta investigada y sus sustitutos. Para el anlisis de sustitucin, la

Superintendencia de Control del Poder de Mercado evaluar, entre otros factores, las

Basado en el captulo III de MOTTA, M., Competition Policy Theory and Practice, 2004 y en COMISIN EUROPEA, Comunicacin de la Comisin Relativa a la Definicin de Mercado de Referencia a Efectos de la Normativa Comunitaria en Materia de Competencia , No. 372.

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preferencias de los clientes o consumidores; las caractersticas, usos y precios de los posibles sustitutos; los costos de la sustitucin; as como las posibilidades tecnolgicas y el tiempo requerido para la sustitucin.

El mercado geogrfico comprende el conjunto de zonas geogrficas donde estn ubicadas las fuentes alternativas de aprovisionamiento del producto relevante. Para

determinar las alternativas de aprovisionamiento, la Superintendencia de Control del Poder de Mercado evaluar, entre otros factores, los costos de transporte, las modalidades de venta y las barreras al comercio existentes.

La determinacin del mercado relevante considerar las caractersticas particulares de los vendedores y compradores que participan en dichos mercados. Los competidores de un mercado relevante debern ser equiparables, para lo cual se considerar las caractersticas de la superficie de venta, el conjunto de bienes que se oferta, el tipo de intermediacin y la diferenciacin con otros canales de distribucin o venta del mismo producto.

Por su parte, la Comunidad Europea en su Comunicacin No. 372 relativa a la definicin del mercado relevante a efectos de la normativa comunitaria en materia de competencia, seala que: Las empresas se ven sometidas a tres fuentes principales de presiones en los asuntos de competencia: sustituibilidad de la demanda, sustituibilidad de la oferta, y competencia potencial.

Sustituibilidad de la demanda
Este anlisis implica determinar los productos que el consumidor considere como sustitutos. Para analizar la sustituibilidad de la demanda y determinar los productos considerados como sustitutos, se establecern diversas metodologas referentes a distintos test como es el caso:

a) Test del Monopolista Hipottico: o, por sus siglas en ingls, el SSNIP test (Small but Significant Non-transitory Increase in Prices), bsicamente responde ante la existencia de un monopolista o nico vendedor de un producto determinado, por ejemplo, el 14 de 36

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producto X. Sera rentable para este monopolista incrementar el precio actual de su producto X, de forma permanente en, por ejemplo, un 5% - 10%?.

b) Test de Correlacin de Precios, la idea del test es la misma: a mayor correlacin, ms probable es que dos productos pertenezcan al mismo mercado del producto o servicio o al mismo mercado geogrfico.

Existen tcnicas utilizados para corregir los resultados de los tests anteriormente mencionados. Dentro de las tcnicas ms conocidas son: la tcnica de co-integracin, que es usada para determinar la extensin del mercado y analizar los mecanismos por los cuales las variaciones de precios se transmiten a travs de productos o reas geogrficas y la metodologa de Engle- Granger, misma que consta de dos etapas: la primera busca establecer que las series de precios son no estacionarias y la segunda etapa busca establecer que la combinacin lineal de las serie de precios son estacionarias.

Sustituibilidad de la oferta
La sustituibilidad de la oferta se produce cuando productores que se encuentren produciendo un determinado bien o servicio puedan pasar a fabricar otros productos y comercializarlos a corto plazo (en un periodo que no suponga ajustes significativos de activos materiales e inmateriales), sin incurrir en costos o riesgos adicionales significativos, en respuesta a un incremento de precios. En este caso, el efecto restrictivo sobre el comportamiento competitivo de las empresas afectadas se produce porque el incremento de precios atrae a productores que actualmente estn produciendo otros bienes o servicios.

Un ejemplo prctico de sustituibilidad de la oferta para la definicin de un mercado de producto ocurre en el sector del papel6. El papel se suministra en diferentes tipos de calidades dependiendo su uso: desde papel corriente para fabricar cuadernos y notas, hasta papel de alta calidad para la edicin de revistas y libros de arte.
6

Basado en la Falacia del Celofn descrita en MOTTA, M., Competition Policy Theory and Practice, Cambridge University Press, 2004, pp. 105.

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Desde el punto de vista de la demanda, y considerando un uso especfico, el papel no puede ser sustituido; por ejemplo, para la impresin de libros de arte no se podra utilizar cualquier tipo de papel, por lo que el papel corriente no sera un buen sustituto para un editor de este tipo de libros. Sin embargo, considerando la oferta, los productores de papel, sin incurrir en costos o riesgos adicionales significativos, podran fcil e inmediatamente cambiar la produccin de papel corriente por papel de alta calidad. En este caso, considerando la sustituibilidad de la oferta, no se deberan considerar diferentes mercados por cada calidad de papel y uso respectivo; sino que ms bien se deberan sumar sus ventas para estimar el valor y el volumen total del mercado.

Ntese que existen varias condiciones que deben cumplirse a fin de aplicar los criterios de sustituibilidad de la oferta en la definicin del mercado del producto. Particularmente, y entre otros criterios, cambiar de produccin debe ser fcil, rpido, y factible; los productores deben poseer los activos tantos materiales como inmateriales (habilidades) para pasar de producir un producto determinado a otro; los productores no deben incurrir en considerables costos hundidos y cualquier barrera de entrada debe ser superada de manera rpida y sin que esto conlleve a altos costos operacionales. Por ejemplo, el mercado de bebidas gaseosas7 no puede ser ampliado citando argumentos de sustituibilidad de la oferta, aun cuando la tecnologa utilizada para producir la frmula de gaseosas sea simple y productores que operen en otros mercados (produciendo agua mineral o simple, por ejemplo) tengan la tecnologa necesaria (plantas embotelladoras y redes de distribucin), el acceso exitoso al mercado de bebidas gaseosas requiere de importantes campaas de promocin y marketing que implican altas y riesgosas barreras de entrada adems de altos costos hundidos.

Competencia potencial
La competencia potencial es la presin ejercida sobre las empresas ya presentes en un mercado determinado por la posibilidad de que otras empresas nuevas o existentes se incorporen
7

Basado en el caso Nestl/Perrier, descrito en MOTTA, M., Competition Policy Theory and Practice, Cambridge University Press, 2004, pp. 104.

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a dicho mercado (competidor potencial). Los nuevos participantes pueden verse atrados por el hecho de que las empresas ya presentes en este mercado obtienen beneficios superiores a lo normal, posiblemente a consecuencia de una competencia dbil8.

Las nuevas empresas que se incorporen al mercado aumentarn la cantidad global de la oferta, lo que tendr como efecto una reduccin de los precios y la no obtencin de beneficios por encima de lo normal. De este modo, la posibilidad de que entren nuevos competidores en el mercado tiene cierto efecto disciplinario en el comportamiento de las empresas ya presentes en l. As, la amenaza de la competencia potencial es relativamente pequea cuando las barreras a la entrada son elevadas9.

Esta fuente de presiones no se tendr en cuenta para la definicin de mercados; sino que ser analizada en una etapa posterior, una vez que se haya determinado la posicin de las empresas que participan en el mercado relevante y dicha posicin plantee problemas de competencia en el mercado. Para analizar las presiones de la competencia potencial se estudiarn los factores y circunstancias especficas relacionadas con las condiciones de acceso al mercado relevante.

e.1. Particularidades de los Mercados


Al momento de delimitar el mercado de un producto o servicio es importante no solo considerar las caractersticas, el uso de los productos, y las preferencias de los consumidores; se deben tomar en cuenta otros aspectos como la temporalidad y la estacionalidad de los productos bajo anlisis. Adicionalmente, en el pas es importante tambin analizar la evolucin de los mercados poniendo nfasis en la realidad de los mismos, es decir, analizar las caractersticas que por zonas, caractersticas climticas o temporales se tiene.

UNION EUROPEA, Glosario de trminos utilizados en el mbito de la poltica de competencia de la Unin Europea, Normas de defensa de la competencia y control de las concentraciones, Direccin General de Competencia, Bruselas, Julio de 2002. 9 Idem

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e.2. Mercados temporales


Estos mercados son los que se originan a partir de circunstancias especficas de los demandantes y oferentes que actan con una dinmica particular dentro del mercado, de tal forma que la demanda de un producto o servicios transcurre durante un determinando perodo que no puede ser definido como fijo y tampoco como permanente..

Por ejemplo, si analizamos la venta de naranjas en el mercado nacional, las cuales son muy consumidas en todas las ciudades, se estableces que el productor que abastece el mercado entre los meses de mayo y septiembre no es competidor de un importador que lo abastece entre noviembre y marzo, puesto que son dos momentos diferentes del tiempo, cada uno de los cuales tiene sus particularidades especiales.

e.3. Mercados estacionales


Estos mercados son los que se originan en determinadas pocas del ao y son cclicas, se lo asocia generalmente a industrias o regiones donde se establece como cclica la demanda del producto en una temporada definida del ao.

Por ejemplo, durante la poca de carnaval en Ecuador, los paquetes tursticos para visitar Ambato, por ejemplo, o visitar la playa en alguna ciudad costera compiten entre s y pueden ser considerados dentro de un mismo mercado; sin embargo, en el resto del ao, especialmente en verano, difcilmente un paquete turstico para visitar Ambato y otro para visitar las playas pueden considerarse dentro de un mismo mercado.

e.4. Mercados secundarios


Este mercado se compone por los bienes o servicios asociados al consumo o uso de un determinado bien o servicio, este tipo de mercado generalmente se lo considera cuando el objetivo del anlisis es establecer la pertinencia o no de incorporar al mercado relevante de un determinado producto un bien o servicio secundario (piezas o asistencia tcnica). 18 de 36

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Un problema frecuente en la definicin del mercado de un producto o servicio aparece en aquellos mercados donde intervienen tantos productos primarios y secundarios, como las impresoras (producto primario) y los cartuchos de tinta (producto secundario)10. En muchos casos los productos secundarios estn diseados para ser utilizados exclusivamente con ciertas marcas de un producto primario. Por ejemplo, una determinada marca de impresora requiere cartuchos especiales ajustados al tamao y forma de la impresora; si el fabricante de impresoras tambin hace los cartuchos, definir el mercado relevante como el mercado de cartuchos puede resultar en una posicin dominante del fabricante en el mercado secundario, incluso cuando ste tenga una posicin o participacin escasa en el mercado primario.

e.5. Consideraciones adicionales para el establecimiento del mercado relevante


Adems de los elementos tcnicos discutidos en el apartado anterior para la definicin del mercado del producto, es importante considerar otros elementos que permiten determinar si dos productos son sustitutos desde el punto de vista de la demanda. Al respecto, la Comunidad Europea en su comunicacin del 9 de diciembre de 1997, relativa a la definicin de mercado de referencia a efectos de la normativa comunitaria en materia de competencia, considera los siguientes tipos de elementos:

Elementos de prueba de una sustitucin en un pasado reciente


En algunos casos, es posible analizar elementos relativos a sucesos o cambios bruscos ocurridos recientemente en el mercado que ofrecen ejemplos reales de sustitucin entre dos productos y que normalmente son fundamentales para la definicin del mercado. Si se han producido variaciones de los precios relativos en el pasado (ratio de precios de los productos analizados), no habiendo variado las dems condiciones, la reaccin en relacin con las cantidades demandas ser determinante para probar la existencia de una sustituibilidad.

10

Basado en el caso Pelikan/Kyocera descrito en MOTTA, M., Competition Policy Theory and Practice, Cambridge University Press, 2004, pp. 112..

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La introduccin de nuevos productos en el pasado tambin puede ofrecer informacin til, en los casos en que sea posible analizar con precisin los productos cuyas ventas se han reducido como consecuencia de la introduccin de un nuevo producto.

Opiniones de clientes y competidores


A menudo ser importante e imprescindible ponerse en contacto con los principales clientes y competidores de las empresas afectadas y sujetas a investigacin; esto con la finalidad de obtener opiniones acerca de los lmites del mercado del producto, as como obtener datos e informacin que permitan llegar a una conclusin sobre las dimensiones del mercado. As, si se tienen respuestas motivadas de clientes y competidores acerca de lo que ocurrira con las ventas de un determinado producto si se realizan ajustes significativos de precios (por ejemplo, del 5% al 10%), los resultados de la aplicacin del test hipottico SSNIP discutido anteriormente (pgina 16 del presente documento), estarn suficientemente respaldados con datos reales.

Preferencias de los consumidores


En el caso de bienes de consumo, por ejemplo, los alimentos pueden resultar difciles para el ente regulador saber la opinin de los consumidores acerca de los productos sustitutivos. En estos casos, los estudios de mercadotecnia que realizan las empresas afectadas para tomar decisiones sobre la fijacin de precios o la comercializacin de sus productos pueden suministrar al ente regulador informacin til para delimitar el mercado del producto. Los estudios sobre actitudes y hbitos de consumo, los datos relativos a las caractersticas de las compras de los consumidores, las opiniones de minoristas y, todos los estudios de mercados realizados por las empresas afectadas y sus competidores se tomarn en consideracin para determinar los productos sustitutivos; considerndose adems la importancia de las marcas para los productos que se analicen.

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Obstculos y costos relacionados con el desplazamiento de la demanda hacia productos sustitutivos


Existen diversos obstculos y costos que pueden impedir que dos productos pertenezcan, a primera vista, a un mismo mercado del producto. Algunos de los obstculos a los que la diversas entidades de competencia se han visto confrontadas, y que pueden aplicarse en nuestro mercado a efecto de regulacin en materia de competencia, son: obstculos reglamentarios u otras formas de intervencin estatal, restricciones derivadas de mercados secundarios, necesidad de realizar inversiones de capitales especficas o reducciones de la produccin con el fin de pasar a utilizar insumos alternativos, localizacin de los consumidores, inversiones especficas en procesos de produccin, inversiones en formacin y en capital humano, costes de reequipamiento u otras inversiones, incertidumbre sobre la calidad y reputacin de proveedores desconocidos, entre otras.

Diferentes categoras de clientes y discriminacin de precios


La dimensin de un mercado de producto puede reducirse si se considera un grupo de consumidores distintos, los cuales pueden formar parte de un mercado diferenciado; incluso se podra reducir ms si el producto analizado dentro de un grupo especfico pueda ser objeto de una discriminacin de precios. Esto ocurrir generalmente cuando se cumplan dos condiciones: a) Que sea posible identificar claramente a qu grupo pertenece un cliente determinado en el momento de vendrsele los productos considerados, y b) Que no sean realizables los intercambios entre consumidores o el arbitraje por parte de terceros.

e.6. Mercado Geogrfico


Para determinar el mercado geogrfico se pueden utilizar herramientas de tipo cuantitativo como estimaciones de elasticidades y tests de correlacin de precios como se detall en el captulo anterior. Asimismo, datos relacionados con importaciones y costos de transporte y logstica pueden ser muy tiles en la investigacin del mercado geogrfico. 21 de 36

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El rol de los datos de importaciones y exportaciones


En la contribucin de Elzinga y Hogarty (The Problem of Geographic Market Definition in Antimerger Suits, 1973), se propone el uso de datos relativos a importaciones y exportaciones para identificar mercados geogrficos. El test planteado por los autores tiene dos componentes: el primero denominado poco desde el exterior (es decir, pequeas importaciones para el consumo local) y el segundo componente poco desde el interior (es decir, pequeas exportaciones de la produccin local). La idea detrs de este test es que una determinada zona geogrfica se determina como el mercado geogrfico relevante, si existe, para el producto analizado, poco o escaso flujo comercial desde y hacia otras zonas geogrficas. Este test si bien provee informacin til, debe ser interpretado con cautela puesto que variables como los costos de transporte asociados al comercio exterior pueden sesgar los resultados hacia definir mercados geogrficos separados.

Costos de Transporte

Otra herramienta til para delimitar el mercado geogrfico se refiere a los costos de transporte relativos al comercio entre dos reas geogrficas determinadas. Al incorporar el presente anlisis se podra indicar, de ser el caso. Las zonas geogrficas deberan ser consideradas como mercados separados, esta circunstancia se puede originar por el nulo o escaso flujo comercial entre las referidas zonas. Sin embargo, a pesar de que en el pasado no haya existido ningn tipo de comercio entre las zonas analizadas, el hecho de que los costos de transporte sean relativamente bajos en comparacin al precio de los productos afectados puede implicar que el comercio entre dos zonas especficas es factible y que por tanto existe un restriccin competitiva que limita el incremento de precios en una determinada zona o regin.

Barreras y costos asociados al desvo de pedidos hacia empresas localizadas en otras zonas geogrficas.
La ausencia de compras o flujos comerciales transfronterizos, por ejemplo, no necesariamente implica que el mercado tiene una dimensin netamente nacional; quiz el 22 de 36

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obstculo ms claro que limita a los clientes que pretenden realizar compras en empresas de otras zonas geogrficas sea el impacto de los costos de transporte y las restricciones que resultan de la legislacin o de la naturaleza de los productos afectados.

Entre otros obstculos a considerar en la determinacin del mercado geogrfico se tiene: a) El acceso a la red de distribucin en una zona determinada; b) Los obstculos reglamentarios existentes en ciertos sectores; c) Los derechos de aduana y; d) Los costos resultantes de un cambio en el abastecimiento.

Caractersticas bsicas de demanda


La naturaleza de la demanda del producto considerado puede en s misma determinar la extensin del mercado geogrfico. Factores tales como las preferencias nacionales, la preferencia por la marca, el idioma, la cultura y el estilo de vida nacional o la necesidad de una presencia local tienen grandes posibilidades de limitar la zona geogrfica donde se compite.

a) Clculo del volumen de negocios.


De conformidad al artculo 17 de la Ley, se deber desglosar el clculo indicando el volumen de negocios que corresponde a cada uno de los siguientes operadores econmicos:

a)

La empresa u operador econmico que participe en la operacin.

b) Las empresas u operadores econmicos en los que la empresa o el operador econmico en cuestin disponga, directa o indirectamente: i. ii. iii. De ms de la mitad del capital suscrito y pagado; Del poder de ejercer ms de la mitad de los derechos de voto; Del poder de designar ms de la mitad de los miembros de los rganos de administracin, vigilancia o representacin legal de la empresa u operador econmico; o, iv. Del derecho a dirigir las actividades de la empresa u operador econmico. 23 de 36

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c) Aquellas empresas u operadores econmicos que dispongan de los derechos o facultades enumerados en el literal b) con respecto a una empresa u operador econmico involucrado. d) Aquellas empresas u operadores econmicos en los que una empresa u operador econmico de los contemplados en el literal c) disponga de los derechos o facultades enumerados en el literal b). e) Las empresas u operadores econmicos en cuestin en los que varias empresas u operadores econmicos de los contemplados en los literales de la a) a la d), dispongan conjuntamente de los derechos o facultades enumerados en el literal b).

IV. Consulta previa


a) Consulta previa a la notificacin
Segn el artculo 24 del Reglamento de la Ley Orgnica de Regulacin y Control del Poder del Mercado, establece que con carcter previo a la presentacin de la notificacin podr formularse consulta a la Superintendencia de Control del Poder de Mercado sobre:

a) Si una determinada operacin es una concentracin econmica de las previstas en el artculo 14 de la Ley.

b) Si una determinada concentracin supera los umbrales mnimos de notificacin obligatoria previstos en el artculo 16 de la Ley.

b) Procedimiento de Consulta Previa


Segn el artculo 24 del Reglamento de la Ley Orgnica de Regulacin y Control del Poder del Mercado, la consulta se dirigir por escrito al Superintendente de Control del Poder de Mercado, por cualquier operador econmico partcipe en la operacin.

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La consulta deber estar acompaada de una descripcin de la concentracin y de las partes que intervienen, del volumen de negocios de las empresas partcipes en el ltimo ejercicio contable de acuerdo con lo establecido en el artculo 17 de la Ley, y toda la informacin necesaria para determinar los mercados relevantes y las cuotas de las empresas partcipes en los mismos. Si la informacin suministrada fuera considerada insuficiente, la Superintendencia de Control del Poder de Mercado podr requerir a las partes para que aporten la informacin adicional, con indicacin de que, si as no lo hicieran, se les tendr por desistidos de su consulta, sin perjuicio de lo previsto en el artculo 26 del Reglamento11.

En aquellos casos en que la consulta formulada no se adecuase al objeto establecido en el artculo 24 del Reglamento, la Superintendencia de Control del Poder de Mercado dictar resolucin de inadmisin a trmite de la misma.

11

Procedimiento de investigacin de concentraciones no notificadas. - Si la notificacin para fines informativos o por cualquier otro medio llegare a su conocimiento la realizacin de una concentracin eventualmente sujeta al procedimiento de notificacin obligatoria, la Superintendencia de Control del Poder de Mercado podr efectuar actuaciones previas con el fin de determinar si concurren las circunstancias para dicha notificacin de acuerdo con el artculo 16 de la Ley. Si de las actuaciones previas realizadas la Superintendencia de Control del Poder de Mercado concluyere que la operacin de concentracin debi ser notificada y autorizada, informar de este particular al o los operadores econmicos que debieron notificarla para que en el trmino de treinta (30) das justifiquen la falta de notificacin. Vencido el trmino para presentar explicaciones, si la Superintendencia de Control del Poder de Mercado considera que no son satisfactorias y de haber mrito para la prosecucin de la investigacin, iniciar el procedimiento de investigacin que no podr exceder el trmino de sesenta (60) das, prorrogables por sesenta (60) das adicionales por una sola vez. La Superintendencia podr ordenar la realizacin de las investigaciones necesarias, en ejercicio de las facultades establecidas en la Ley, para determinar si la operacin de concentracin que se hubiere concretado sin previa autorizacin o antes de haberse expedido la correspondiente autorizacin, crea modifica o refuerza el poder de mercado de los operadores econmicos que participaron en ella y los efectos anticompetitivos que hubiere creado o pudiere crear, para lo cual aplicar los criterios establecidos en el artculo 22 de la Ley. En cualquier momento del procedimiento, la Superintendencia de Control del Poder de Mercado podr solicitar a terceros la informacin que considere oportuna para la adecuada valoracin de la concentracin. Asimismo, podr solicitar a cualquier entidad pblica los informes que considere necesarios de conformidad al artculo 20 de la Ley.

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V. Anlisis de las operaciones de concentracin


En la presente seccin se expone el marco analtico bajo el cul va a trabajar la Direccin de Concentraciones para evaluar los efectos competitivos de las operaciones de concentracin y las herramientas que se van a utilizar para dicha evaluacin. Adems el tipo de evidencia que utiliza la Direccin para sus anlisis.

a) Marco Analtico
El objetivo principal que se persigue en el anlisis de una operacin de concentracin es comparar los niveles de competencia de un escenario en que intervienen las empresas que buscan concentrarse y el que tendra lugar tras la concentracin. Es decir, se evala los niveles de competencia en el supuesto de que la operacin de concentracin tenga lugar, y se lo contrasta con el escenario bajo el supuesto de que la operacin no tuviera lugar. El objetivo de la regulacin entonces es evitar que el nivel de competencia se reduzca despus de la operacin de concentracin.

b) Externalidades econmicas de las concentraciones


Una operacin de concentracin al cambiar la estructura del mercado tiene como consecuencia dos efectos:

Efectos unilaterales. Otorgar, reforzar o incrementar el poder de mercado eliminando la competencia entre las entidades que se concentran, con independencia del comportamiento de terceros.

Efectos coordinados. Otorgar, reforzar o incrementar el poder de mercado aumentando los incentivos para que la entidad concentrada y sus competidores coordinen o acomoden entre si su comportamiento.

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El anlisis de los efectos producidos por una operacin de concentracin permite a la Superintendencia tomar la decisin sobre si sera perjudicial o no autorizar dicha operacin.

Los criterios para tomar decisiones sobre dichas operaciones se centran en observar y medir la posibilidad de afectacin que se tenga a los mercados fruto de la realizacin de dicha concentracin, es as que los efectos que pudieren resultar fruto de dicha operacin estn relacionados con: el aumento el precio del producto que ofrecen los operadores econmicos a sus clientes con el consiguiente riesgo de que esto afectar el precio que el consumidor final pagar por dicho producto, adems de la reduccin en el servicio y calidad, prdida de eficiencia productiva, prdida de eficiencia dinmica, incrementos de barreras de entrada, entre otros12. El mismo anlisis se puede realizar para analizar los efectos positivos de una operacin de concentracin, es as que se puede medir la innovacin, la variedad o calidad de los productos.

Para efectos del anlisis anterior se tendr en cuenta la siguiente metodologa:

1. Determinacin del mercado relevante. (Explicado en la pgina 14 del presente documento) 2.


12

Participaciones de mercado.

Gua de Procedimiento de Concentraciones de la Fiscala Nacional Econmica (Chile)

En Concentraciones Horizontales: Efectos precio: a) Prdida de eficiencia asignativa. Una fusin puede provocar un incremento en el precio con un efecto negativo en la asignacin de los recursos, lo cual es una reduccin del bienestar total de la sociedad, es decir, tanto de consumidores como de productores. b) Redistribuciones de excedentes. El incremento de precios debido de una concentracin causa un efecto re distributivo desde los compradores a los vendedores. Efectos No-precio: a) Reduccin en el servicio, calidad y eleccin. Un obstculo o disminucin de la competencia, a partir de una concentracin, puede tener un impacto negativo en el servicio, calidad, eleccin de producto y otras dimensiones de competencia que son objeto de valoracin de los compradores. b) Prdida de Eficiencia Productiva. Las concentraciones que obstaculizan o amenazan sustantivamente la competencia pueden tambin reducir la eficiencia productiva cuando los recursos se disipan. e) Prdida de Eficiencia Dinmica. Las fusiones que implican una alta concentracin de mercado pueden reducir la tasa de innovacin, de cambio tecnolgico y la diseminacin de nuevas tecnologas, con un resultado de prdidas de oportunidad de bienestar econmico. En Concentraciones Verticales: a) Incremento de Barreras de entrada.

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Luego de la determinacin del mercado relevante, la Superintendencia identifica las empresas que participan en dicho mercado y el nivel de participacin de cada una de ellas, es decir, su cuota de mercado; esto lo hace estableciendo sus ventas monetarias anuales o cualquier otro indicador que permita medir dicha participacin.

Tmese en cuenta que para medir dicha cuota o participacin se debe considerar un periodo que refleje la significancia competitiva de los operadores en un mercado en particular.

3. Concentraciones y umbrales

Luego de identificar a los operadores econmicos y la cuota de mercado de cada uno de ellos, se calcular el nivel de concentracin del mercado y los cambios que provocara la operacin de concentracin que se analiza.

Para este efecto se utilizarn indicadores econmicos, los cuales proporcionaran los valores que permitirn que se decida si la operacin de concentracin causa efectos nocivos, o no, en la estructura del mercado. Dicha metodologa se la publicar en el manual interno de la Intendencia de Control de Concentraciones.

Otra de las caractersticas identificables en una operacin de concentracin es la posibilidad de que existan barreras que impidan que otros operadores econmicos puedan ingresar al mercado. A esta caracterstica de las operaciones de concentracin las llamaremos barreras de entrada13.

Contrapesos a los efectos. En ciertas ocasiones se debe considerar adems de los efectos
13

Barreras de entrada. Una concentracin vertical puede generar problemas cuando producindose la eliminacin de un proveedor independiente aguas arriba (o de un punto de venta aguas abajo), se deje slo una pequea capacidad productiva no integrada. Los problemas pueden aumentar cuando la capacidad no integrada de una etapa (el mercado secundario) es suficientemente pequea como para que un entrante en la otra etapa (mercado primario) crea necesario incorporarse simultneamente al mercado secundario. En general, si tales entradas simultneas en ambos mercados, primario y secundario, implican costos irrecuperables mayores que los necesarios para entrar en el mercado primario solamente, las barreras de entrada al mercado primario efectivamente aumentan; pero tal aumento en las barreras de entrada es relevante slo en la medida en que la entrada impedida por la fusin vertical hubiera podido restringir las alzas de precios en el mercado.

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unilaterales y coordinados de una operacin de concentracin, los contrapesos que sobre estos se dan considerando las eficiencias que se deriven de la concentracin, para ello se ha identificado dos tipos de eficiencia:

1. Eficiencias Productivas. Estn referidas a la reduccin de costos a travs de la obtencin de economas de escala14, economas de mbito15, economas de densidad16, sinergias17, eliminacin de duplicaciones18 que reduzcan los costos operacionales19, especializacin de plantas, racionalizacin de funciones administrativas y de gestin y de la distribucin, publicidad y aumentos de capital.

2.

Eficiencias dinmicas. Estn referidas al desarrollo de nuevos o mejores productos. Constituyen sinergias que permiten a las empresas mejorar su desempeo de manera continua, en trminos de calidad, servicio o variedad. Dichas sinergias emanan de la complementariedad de las empresas que se concentran, por lo tanto estas eficiencias son propias de concentraciones de carcter vertical, ms que de operaciones horizontales.

14

15

16

17

18

19

Economas de escala se refiere al fenmeno por el cual disminuye el costo medio, al aumentar todos los factores de produccin en la misma proporcin (es decir al aumentar la escala de produccin). Pueden tener origen en causas tecnolgicas (rendimientos de escala) o bien en causas no tecnolgicas relacionadas con cambios en los precios de los factores (disminuye el precio de los factores al aumentar su uso). Economas de mbito. Adems de las tradicionales economas derivadas del tamao o escala de las operaciones del operador econmico, pueden darse ahorros en costos como resultado de la produccin de distintos bienes y servicios en un operador antes que producirlos cada uno de ellos, en forma separada o en distintos operadores especializados. Las economas de densidad son un ahorro en los costes de distribucin de un servicio que se generan cuando aumenta el nmero de usuarios de una zona geogrfica. En particular, en presencia de economas de densidad el coste medio del servicio se reduce cuando aumenta la concentracin geogrfica de la demanda. Se trata de la cooperacin entre personas u operadores econmicos para realizar una funcin de forma ms eficaz que si se mantuviesen independientes. Si se observa que en un proceso, la misma actividad, est siendo ejecutada en diferentes partes del mismo o por diferentes individuos en el proceso, se debe determinar si las dos actividades son necesarias. Frecuentemente, la misma o muy similar informacin, es generada en diferentes partes del proceso. No solamente aumenta todos los costos del proceso, tambin aumenta la posibilidad de tener datos conflictivos que desbalanceen el proceso. Agrupa las cuentas que representan la acumulacin de los costos directos e indirectos necesarios en la prestacin de los servicios ofrecidos y vendidos, de acuerdo con la actividad social desarrollada por el ente econmico, en un perodo determinado de acuerdo con las normas legales vigentes.

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VI. Cules son las infracciones y las sanciones?


De acuerdo al artculo 18 de la Ley Orgnica de Regulacin y Control del Poder de Mercado, la falta de notificacin y la ejecucin no autorizada de las operaciones previstas en el Artculo 16 de la Ley sern sancionadas de conformidad con los Artculos 78 y 79 de la Ley que se detallan a continuacin.

a) Infracciones
Las infracciones establecidas en la presente Ley se clasifican en leves, graves y muy graves segn el artculo 78 de la Ley Orgnica de Regulacin y Control del Poder del Mercado.

1. Son infracciones leves:

a) Haber presentado a la Superintendencia de Control del Poder de Mercado la notificacin de la concentracin econmica fuera de los plazos previstos en el artculo 16.

b) No haber notificado una concentracin requerida de oficio por la Superintendencia de Control del Poder de Mercado segn lo previsto en el artculo 16.

c) No haber cumplido con las medidas correctivas dispuestas en virtud de los artculos 73 y siguientes de la Ley.

d) Incumplir o contravenir lo establecido en una resolucin de la Superintendencia de Control del Poder de Mercado.

e) Incurrirn en infraccin leve las autoridades administrativas o cualquier otro funcionario que hubiere admitido o concedido recursos administrativos, que se formulen con el nimo de que tengan como resultado el impedir, restringir, falsear, o distorsionar la competencia, o retrasar o impedir la aplicacin de las normas previstas en la Ley Orgnica de Regulacin y Control del Poder de Mercado.

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f) No haberse sometido a una inspeccin ordenada de acuerdo con lo establecido en la Ley. g) Incurrir en infraccin leve quien presentare una denuncia falsa; utilizando datos o documentos falsos, con el propsito de causar dao a la competencia, sin perjuicio de las dems acciones civiles y penales que correspondan.

h) La obstruccin por cualquier medio de la labor de inspeccin de la Superintendencia de Control del Poder de Mercado.

2. Son infracciones graves:

a) El desarrollo de conductas colusorias en los trminos previstos en el artculo 11 de la Ley Orgnica de Control del Poder de Mercado, cuando las mismas consistan en carteles u otros acuerdos, decisiones o recomendaciones colectivas, prcticas concertadas o conscientemente paralelas entre empresas u operadores econmicos que no sean competidores entre s, reales o potenciales.

b) El abuso de poder de mercado tipificado en el artculo 9 que no tenga la consideracin de muy grave.

c) El falseamiento del rgimen de competencia mediante prcticas actos desleales en los trminos establecidos en el artculo 27 de la Ley Orgnica de Regulacin y Control del Poder de Mercado.

d) La ejecucin de una operacin de concentracin sujeta a control, antes de haber sido notificada a la Superintendencia de Control de Poder del Mercado; o antes de que haya sido autorizada de conformidad con lo previsto en la Ley Orgnica de Regulacin y Control del Poder de Mercado.

e) La utilizacin infundada, deliberada y reincidente de incidentes legales o judiciales, o recursos administrativos, que impidan, restrinjan, falseen, o distorsionen la competencia, o retrasen o impidan la aplicacin de las normas previstas por la Ley.

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f) No haber cumplido con las medidas correctivas dispuestas en virtud de la Ley, tratndose de abuso de poder de mercado o acuerdos y prcticas restrictivas.

g) No haber cumplido con los compromisos adquiridos de conformidad con la Ley Orgnica de Regulacin y Control del Poder de Mercado.

h) Suministrar a la Superintendencia de Control de Poder de Mercado informacin engaosa o falsa.

3. Son infracciones muy graves:

a) El desarrollo de conductas colusorias tipificadas en el artculo 11 de la Ley Orgnica de Control del Poder de Mercado que consistan en carteles u otros acuerdos, decisiones o recomendaciones colectivas, prcticas concertadas o conscientemente paralelas entre empresas u operadores econmicos competidores entre s, reales o potenciales.

b) El abuso de poder de mercado tipificado en el artculo 9 de la Ley Orgnica de Control del Poder de Mercado cuando el mismo sea cometido por una o ms empresas u operadores econmicos que produzcan efectos altamente nocivos para el mercado y los consumidores o que tengan una cuota de mercado prxima al monopolio o disfrute de derechos especiales o exclusivos.

c) La ejecucin de actos o contratos efectuados por el operador econmico resultante de una operacin de concentracin sujeta a control, antes de haber sido notificada a la Superintendencia de Control del Poder de Mercado; o antes de que haya sido autorizada de conformidad con lo previsto en la Ley Orgnica de Regulacin y Control del Poder de Mercado.

d) Incumplir o contravenir lo establecido en una resolucin de la Superintendencia de Control del Poder de Mercado, tanto en materia de abuso de poder de mercado, conductas anticompetitivas y de control de concentraciones.

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Las infracciones graves y muy graves se juzgarn independientemente de que puedan constituir conductas tipificadas y sancionadas en la Ley Penal y ser objeto de la correspondiente accin por parte de la Funcin Judicial.

b) Sanciones
El Artculo 79 de la Ley Orgnica de Control del Poder de Mercado establece que la Superintendencia de Control del Poder de Mercado, impondr a las empresas u operadores econmicos, asociaciones, uniones o agrupaciones de aquellos que, deliberadamente o por negligencia, infrinjan lo dispuesto en la presente Ley, las siguientes sanciones:

a) Las infracciones leves con multa de hasta el 8% del volumen de negocios total de la empresa u operador econmico infractor en el ejercicio inmediatamente anterior al de la imposicin de la multa.

b) Las infracciones graves con multa de hasta el 10% del volumen de negocios total de la empresa u operador econmico infractor en el ejercicio inmediatamente anterior al de la imposicin de la multa.

c) Las infracciones muy graves con multa de hasta el 12% del volumen de negocios total de la empresa u operador econmico infractor en el ejercicio inmediatamente anterior al de imposicin de la multa.

Adems de la sancin prevista en el apartado anterior, cuando el infractor sea una persona jurdica y haya incurrido en infracciones muy graves, se podr imponer una multa de hasta 500 Remuneraciones Bsicas Unificadas a cada uno de sus representantes legales o a las personas que integran los rganos directivos que hayan intervenido en el acuerdo o decisin, segn el grado de intervencin o participacin de dichos representantes o directivos en la determinacin o ejecucin de la prctica o conducta infractora.

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Quedan excluidas de la sancin aquellas personas que, formando parte de los rganos colegiados de administracin, no hubieran asistido a las reuniones o hubieran votado en contra o salvado su voto.

En caso de que no sea posible delimitar el volumen de negocios a que se refieren los literales a), b) y c) descritos anteriormente, las infracciones tipificadas en la Ley Orgnica de Control del Poder de Mercado sern sancionadas en los trminos siguientes:

1. Las infracciones leves con multa entre 50 a 2.000 Remuneraciones Bsicas Unificadas.

2. Las infracciones graves con multa entre 2.001 a 40.000 Remuneraciones Bsicas Unificadas.

3. Las infracciones muy graves con multa de ms de 40.000 Remuneraciones Bsicas Unificadas.

La reincidencia se considerar circunstancia agravante, por lo que la sancin aplicable no deber ser menor que la sancin precedente. La Superintendencia de Control del Poder de Mercado podr imponer las multas de manera sucesiva e ilimitadamente en caso de reincidencia. En ese caso, los umbrales del 8%, 10% y 12% del volumen de negocios total del infractor, relativos a todas sus actividades econmicas correspondientes al ejercicio inmediatamente anterior al de imposicin de la multa, establecidos en los literales a), b) y c) precedentes, no sern aplicables.

De igual manera, si la Superintendencia determinare que los beneficios obtenidos como resultado de una conducta contraria a las disposiciones de la Ley Orgnica de Control del Poder de Mercado son superiores a los umbrales del 8%, 10% y 12% del volumen de negocios total del infractor o a los montos previstos en los nmeros 1, 2 y 3 descritos anteriormente, sancionar al infractor con un monto idntico al de dichos beneficios, sin perjuicio de su facultad para sancionar la reincidencia.

Quien no suministrare a la Superintendencia de Control del Poder de Mercado la informacin requerida por sta o hubiere suministrado informacin incompleta o incorrecta, ser 34 de 36

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sancionado con una multa de hasta 500 Remuneraciones Bsicas Unificadas.

La Superintendencia de Control del Poder de Mercado podr ordenar desinvertir, dividir o escindir en los casos en los que determine que es el nico camino para restablecer la competencia.

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BIBLIOGRAFA
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