Unidad 5, Concursos y Quiebras.

UNIDAD V: PROPUESTAS DEL DEUDOR PERIODO DE EXCLUSIVIDAD REGIMEN DEL ACUERDO. 5.1.- Propuesta de clasificacin y agrupamiento de acreedores, categoras mnimas, resolucin judicial. Propuesta de clasificacin y agrupamiento de acreedores. Dentro de los 10 das contados a partir de la fecha en que debe ser dictada la resolucin judicial, el deudor debe presentar a la sindicatura y al juzgado una propuesta fundada de agrupamiento y clasificacin en categoras de los acreedores verificados y declarados admisibles, la naturaleza de las prestaciones, el carcter de privilegiados o quirografarios, o cualquier otro elemento que, pueda determinar su agrupamiento o categorizacin, a efectos de poder ofrecerles propuestas diferenciadas de acuerdo preventivo. La categorizacin deber contener, como mnimo, el agrupamiento de los acreedores en 3 CATEGORAS: 1. Quirografarios, 2. Quirografarios laborales, si existieren. 3. y privilegiados (pudiendo, incluso, contemplar categoras dentro de estos). Los acreedores verificados que hubiesen convenido con el deudor la postergacin de sus derechos respecto de otras deudas, integrarn en relacin con dichos crditos una categora. LA CATEGORIZACIN, ES OBLIGATORIA O FACULTATIVA? La categorizacin es facultativa, la obligatoriedad que proclama la ley es efectiva slo cuando el deudor pretende formular ulteriormente propuestas diferentes a diversos grupos de acreedores. Se considera facultativa tambin porque la ley no propuesto sancin a la omisin. Por cuento el texto que proclama la obligatoriedad de las categoras, admite que una de ellas puede no existir. La propuesta debe presentarse en el expediente judicial y al sndico- esto facilita la tarea del funcionario que a los pocos das debe dictaminar sobre el proyecto del deudor. Si el deudor no categoriza lo hace el juez en el auto de categorizacin. Puede categorizarse por monto, rubros (proveedores, financieros, bancarios). Por lo general, en el auto de verificacin el juez respecta lo propuesto por el concursado. El sndico emite su dictamen. Dentro de los 10 das siguientes a la finalizacin del plazo fijado para las observaciones al informe general, el juez dictar resolucin fijando definitivamente las categoras y los acreedores comprendidos en ellas. Razones de origen, objeto, plazo u otras particularidades de los agrupamientos propuestos concluirn para que el juez apruebe la propuesta de categorizacin formulada por el deudor. Cuando se advierte la irrazonabilidad de la propuesta, podr el juez dejarla sin efecto. En tal caso el concurso proseguir en los trminos normales donde la propuesta ser nica para quirografarios, no considerndose clase alguna entre ellos. El juez designar a los nuevos integrantes del comit provisorio de acreedores, el cual quedar conformado como mnimo por un acreedor por cada categora de las establecidas, debiendo integrar el mismo necesariamente el acreedor de mayor monto dentro de la categora. En caso de que el comit resulte inoperante porque sus miembros no aceptan desempearse en ellos, el juez debe dar mayores facultades al sndico. 5.2.- Periodo de exclusividad, objetivos a cumplir por el deudor, propuesta de acuerdo, contenido, la par conditio creditorum, modificaciones, plazos Acreedores quirografarios y privilegiados, falta de presentacin, falta de conformidad, excepciones.

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Periodo de exclusividad. Dentro de los 90 das desde que quede notificada por ministerio de la ley la resolucin de categorizacin, o dentro del mayor plazo que el juez determine en funcin al nmero de acreedores o categoras, el que no podr exceder los 30 das del plazo ordinario, el deudor gozar de un perodo de exclusividad para formular propuestas de acuerdo preventivo por categoras a sus acreedores y obtener de stos la conformidad necesaria. La propuesta de acuerdo. Pueden consistir en quita, espera o ambas; entrega de bienes a los acreedores; constitucin de sociedad con los acreedores quirografarios, en la que stos tengan calidad de socios; reorganizacin de la sociedad deudora; administracin de todos o parte de los bienes en inters de los acreedores; emisin de obligaciones negociables o debentures; emisin de bonos convertibles en acciones; constitucin de garantas sobre bienes de terceros; cesin de acciones de otras sociedades; capitalizacin de crditos, inclusive de acreedores laborales, en acciones o en un programa de propiedad participada, o en cualquier otro acuerdo que se obtenga con conformidad suficiente dentro de cada categora, y en relacin con el total de los acreedores a los cuales se les formular propuesta. Las propuestas mencionadas son a modo ejemplificativo. Pueden ofrecerse otros acuerdos, que para que sean conducentes deben conseguir la mayora. Las propuestas deben contener clusulas iguales para los acreedores dentro de cada categora, pudiendo diferir entre ellas. Se puede hacer ms de una propuesta en cada categora, debiendo el acreedor optar por la que ms le convenga en el momento de expresar su adhesin. Si se ofrece quita, sta no puede ser superior al 60% (debe ofrecerse al menos el 40%). No existen lmites en el plazo de espera. Los destinatarios de la propuesta son en principio los acreedores quirografarios agrupados en categoras o en conjunto, aunque puede ampliarse e incluir a los privilegiados. El deudor puede ofrecer propuesta de acuerdo que comprenda a los acreedores privilegiados o a alguna categora de stos. Este ltimo acuerdo requiere las mayoras previstas en la ley, pero debe contar con la aprobacin de la totalidad de los acreedores con privilegio especial a los que alcance. La presentacin de la propuesta debe hacerse con una anticipacin no menor a 20 das de que venza el periodo de exclusividad. Si as no ocurre, se declara la quiebra. Puede modificar la propuesta, sin necesidad de mejorarla, hasta la audiencia informativa (5 das antes de que fenezca el periodo de exclusividad del deudor). El deudor deber acompaar, como parte integrante de la propuesta, un rgimen de administracin y de limitaciones a actos de disposicin aplicable a la etapa de cumplimiento, y la conformacin de un comit de acreedores que actuar como controlador del acuerdo. La integracin del comit deber estar conformada por acreedores que representen la mayora del capital. Expresin de conformidad. El acuerdo se gesta a partir de una propuesta que el deudor formula y que el juez, eventualmente modifica slo en lo referente a las categoras propuestas, pero no a la oferta de los acreedores. Esta propuesta debe ser aceptada por cierta mayora, dando conformidad escrita por medio de instrumento fehaciente. Cuando estas mayoras se pronuncian de manera afirmativa, la ley considera que existe acuerdo, siendo su ulterior homologacin un trmite casi automtico. Cualquier condicionamiento a la aceptacin implicar que se lo tenga por no existente. La conformidad se presenta por escrito (nota, carta, escrito), al vencimiento del periodo de exclusividad; lo hace el acreedor y debe estar transcripto la propuesta, la misma debe estar

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certificada por un escribano pblico o por una autoridad judicial; y de fecha posterior a la ltima reforma de la propuesta. Si hace propuestas para los acreedores quirografarios y privilegiados, y slo aprueba quirografarios, el mismo se homologa. En el nico caso que la propuesta de los privilegiados afecta a la de los quirografarios, es cuando se sujeta la propuesta de estos ltimos a la aprobacin o conformidad de los privilegiados, (sino lo hacen se decreta la quiebra). El ltimo plazo para presentar la conformidad es el ltimo da del periodo de exclusividad, pero no es necesario esperar a que se cumpla tal da, ya que puedo hacerlo antes). Falta de conformidad. La consecuencia como regla general es que debe decretarse la quiebra del deudor concursado. (Es un supuesto de quiebra indirecta). Las EXCEPCIONES estn establecidas en relacin a aquellos sujetos respecto de los cuales est abierta la posibilidad de que un acreedor o sujeto interesado, intente dentro del marco de la ley, un acuerdo que le permita hacerse de la propiedad del capital del ente societario titular de la empresa, cuya quiebra as se evita (cramdown). La quiebra debe decretarse si o si, cuando se trate de una persona fsica, de una sociedad de persona, de una persona jurdica de derecho civil y en los casos de pequeo concurso, porque sobre ellos no procede el salvataje. 5.3.- Plazo y mayoras para el acuerdo, acreedores excluidos, renuncia al privilegio, audiencia informativa, formalidades de la aceptacin Ttulos emitidos en serie. Categoras y cmputo de las mayoras. Para que se considere obtenido el acuerdo debe haberse logrado la conformidad de la mayora legal en todas y cada una de las categoras. La mayora debe obtenerse en relacin a un nico pasivo quirografario y con respecto de tales acreedores considerados en su globalidad. La mayora se calcula sobre 2 bases: 1. LA MAYORA DE PERSONAS, es decir sobre los acreedores declarados admisibles y verificados. Aqu se requiere mayora absoluta: la mitad + uno. (En caso de nmeros impares o pares se redondea para abajo). 2. De a base anterior nace la segunda base de clculo, denominada CAPITAL COMPUTABLE. Los votos de esas mayoras de personas deben representar las 2/3 partes del capital (o sea, del monto de los crditos de los acreedores que prestaron conformidad). BASE DE CLCULO: acreedores verificados y admitidos + los que renunciaron el privilegio los que iniciaron un incidente de revisin (quirografarios que insisten que tienen un privilegio). Tambin se excluye: a los acreedores de voto complaciente (familiares consanguneos hasta el 4, afines y adoptivos hasta el 2, los cesionarios de estos sujetos dentro del ao anterior a la presentacin); si es una persona jurdica se excluye a los socios y administradores, salvo en las sociedades por acciones, donde el socio accionista puede ser acreedor (pero ser excluido si es el socio controlante y posee la mayora de capital). Mayoras para los acreedores con privilegio. GENERAL. ESPECIAL. Igual a los quirografarios. Se requiere la unanimidad.

Renuncia al privilegio. An dirigindose el acuerdo a los quirografarios, los privilegiados pueden ser receptores de la propuesta y renunciar expresamente a su preferencia (esta renuncia no debe ser inferior al 30% de su crdito). Los acreedores laborales tambin pueden renunciar a su crdito, pero debe citarse al sindicato respectivo. Salvo que el trabajador est fuera del convenio colectivo, la renuncia no puede ser

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menor al 20% del crdito. Los renunciantes se incorporan a un categora denominada acreedores quirografarios laborales por el monto objeto de la renuncia. Aqu el privilegio puede renacer, a diferencia de lo que ocurre con los dems acreedores, en caso de falta de acuerdo o no homologacin, si es que haba votado favorablemente la propuesta. La renuncia se ratifica en audiencia ante el tribunal, citando a la asociacin gremial. Si sta ltima no concurre, la audiencia se celebra igual. LA CONVENIENCIA DE RENUNCIAR A UN PRIVILEGIO. Aceptado el acuerdo quirografario, el privilegiado recupera su aptitud de cobrar. Al renunciar, paso a la categora de los quirografarios; y aqu el deudor necesitar de mi conformidad para no ir a la quiebra, por lo cual puedo ejercerle presin y negociar con l. En caso de no renunciar al privilegio sobre la parte que se que el bien afectado sobre el cual tengo privilegio no me va a cubrir, paso a ser quirografario luego de cobrado parte del monto; momento procesal en que el acuerdo qued atrs y se me impondrn sus condiciones no habiendo yo participado de tal acuerdo. Audiencia informativa. Con 5 das de anticipacin al vencimiento del plazo del perodo de exclusividad, se llevar a cabo la audiencia informativa con la presencia del juez, el secretario, el deudor, el comit provisorio de acreedores y los acreedores que deseen concurrir. En dicha audiencia el deudor dar explicaciones respecto de la negociacin que lleva a cabo con sus acreedores, y los asistentes podrn formular preguntas sobre las propuestas. Si con anterioridad a la fecha sealada para la audiencia informativa, el deudor hubiera obtenido las mayoras necesarias, y hubiera comunicado dicha circunstancia al juzgado, acompaando las constancias, la audiencia no se llevar a cabo. Rgimen de voto en el caso de ttulos emitidos en serie. Los titulares de debentures, bonos convertibles, obligaciones negociables u otros ttulos emitidos en serie que representen crditos contra el concursado, participarn de la obtencin de conformidades con el siguiente rgimen: 1) Se reunirn en asamblea convocada por el fiduciario o por el juez en su caso. 2) En ella los participantes expresarn su conformidad o rechazo de la propuesta de acuerdo preventivo que les corresponda; y manifestarn a qu alternativa adhieren para el caso que la propuesta fuere aprobada. 3) La conformidad se computar por el capital que representen todos los que hayan dado su aceptacin a la propuesta, y como si fuera otorgada por una sola persona; las negativas tambin sern computadas como una sola persona. 4) La conformidad ser exteriorizada por el fiduciario o por quien haya designado la asamblea, sirviendo el acta de la asamblea como instrumento suficiente a todos los efectos. 5) Podr prescindirse de la asamblea cuando el fideicomiso o las normas aplicables a l prevean otro mtodo de obtencin de aceptaciones de los titulares de crditos que el juez estime suficiente. 6) En los casos en que sea el fiduciario quien haya resultado verificado o declarado admisible como titular de los crditos, podr desdoblar su voto; se computar como aceptacin por el capital de los beneficiarios que hayan expresado su conformidad con la propuesta de acuerdo al mtodo previsto en el fideicomiso o en la ley que le resulte aplicable; y como rechazo por el resto. Se computar en la mayora de personas como una aceptacin y una negativa. 7) En el caso de legitimados o representantes colectivos verificados o declarados admisibles en, en el rgimen de voto ser el expuesto anteriormente. 8) En todos los casos el juez podr disponer las medidas pertinentes para asegurar la participacin de los acreedores y la regularidad de la obtencin de las conformidades o rechazos.

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5.4.- Supuestos especiales, Cramdown, antecedentes, trmite. Cramdown o salvataje. Se trata de permitir que un sujeto diverso a la sociedad concursada (acreedor o no), ofrezca a los acreedores un acuerdo y lo obtenga, por mayora, para tener derecho a adquirir el capital del ente societario, dueo de una empresa y pagar por l un precio que implique para sus titulares un sacrificio anlogo al que sufren los acreedores. Tiene como fin, la continuidad de la empresa como unidad econmica con independencia del empresario. Estn previstas en estos casos las sociedades de responsabilidad limitada, sociedades por acciones, sociedades cooperativas, sociedades en que el Estado forme parte. Estn excluidas las compaas de seguros, AFJP y las excluidas por leyes especiales. (Segn la modificacin de la ley de asociaciones mutuales, estas quedan comprendidas en el rgimen de la LCQ, por ende seran pasibles de salvataje. Pero la LCQ las excluye). El procedimiento nace, cuando vencido el periodo de exclusividad, el deudor no hubiese obtenido las conformidades para el acuerdo preventivo, no se declarar la quiebra, sino que el juez a los 2 das dictar una resolucin que abre un registro de interesados a formular propuestas por 5 das. (Al disponer la apertura del registro el juez determinar un importe para afrontar el pago de los edictos. Al inscribirse en el registro, dicho importe deber ser depositado por los interesados en formular propuestas de acuerdo). En la misma resolucin el juez fija el valor patrimonial de la empresa (ya que los interesados deben adquirir cuotas o acciones que representan el capital social de la sociedad concursada). Este valor de fija segn los libros y registros contables. Simultneamente se designa un estimador o evaluador, a quien se le encomienda calcular el real valor de mercado. Puede ser evaluador: los estudios de auditorias (con antigedad de 10 aos), y las entidades financieras, (la letra de la ley est mal porque dice entidades financieras con permiso del Estado, siendo que todas ellas lo necesitan; adems, porque tambin menciona a los bancos de inversin que son en verdad una especie de entidad financiera). El evaluador tiene que determinar el valor de mercado de las cuotas o acciones representativas del capital social de la concursada. Las pautas a tener en cuenta son: 1. El informe general; 2. Altas y bajas en los activos, sus modificaciones; 3. Y los pasivos pos-concursales (no participan en el concurso). Tiene 30 das para presentar el informe al juez. Hay 5 das para hacerle observaciones; las pueden hacer los terceros, acreedores o el deudor; las mismas se agregan, ya que no se sustancian. El juez calcula un 4% del activo para gastos del proceso. Dicha resolucin es inapelable. En tal resolucin, el juez fijar una audiencia de ndole informativa, que en el caso de existir interesados oportunamente registrados y que hayan formulado sus propuestas en tiempo, habr de celebrarse 5 das antes de concluir el plazo legal. A partir de esa resolucin hay 20 das (al da 15 se celebra la audiencia informativa), conocido como periodo de negociacin; en el cual los acreedores que se anotaron en el registro y el deudor pueden acordar otra vez, con el objeto de obtener la conformidad o mayora. El acreedor puede conformarse con alguna propuesta, todas o ninguna.

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Como es una figura de excepcin, con la cual se ha evitado la falencia, hay situaciones donde la quiebra necesariamente debe decretarse: 1. Si nadie se hubiese anotado en el registro en el tiempo oportuno; 2. Si existiendo interesados, ellos no consiguieren aportan en tiempo (10 das) y en forma, las conformidades necesarias u omiten efectuar el depsito; 3. El acuerdo no fuese judicialmente homologado. Quien obtiene el derecho es el primero que presenta la conformidad, sin importar que luego se presente otro y ofrezca mejores condiciones (no se evala la mejor propuesta). Para que tal derecho pueda ejercitarse, adems del acuerdo mayoritario debe pagarse a los cuotistas o accionistas de la sociedad en concurso, una suma que no puede ser inferior a la fijada por el juez (se logra que los dueos del capital sufran el mismo sacrificio que se impone a los acreedores). La audiencia informativa se celebrar si ninguna oferta ha sido presentada (si hay una propuesta antes de la audiencia, esta no se celebra). El fin de esta audiencia es otorgar participacin a los interesados que podrn en ocasin empaparse de informacin acerca de las alternativas que se presentan y as definir su voto, si an no lo han emitido. El adjudicatario puede ser el deudor o los que se anotaron. Si es el deudor, el proceso continua como si hubiese obtenido las mayoras en su momento (estaramos en el periodo de exclusividad). Si es uno de los registrados, existen 2 supuestos: 1. Que el valor de las acciones sea negativo, o sea, cero. El registrado que obtuvo las conformidades presenta el acuerdo. sta sujeto a impugnacin y homologacin. Se hace luego una transferencia forzada, se trasfieren las acciones a su nombre sin costo. 2. Si las acciones tiene valor positivo, el adjudicatario debe pagar el valor de la transferencia. Suponiendo que el valor fijado por el juez sea de $x la accin, se tiene que pagar de acuerdo al valor presente de mercado. El valor presente es: el valor del activo cuya percepcin est diferida en el tiempo, para calcularlo se toma en cuenta el riesgo de la empresa (comprende la potencialidad del mercado donde se maneja la empresa, la tecnologa con la que cuenta, el gerenciamiento, la inflacin del pas, la responsabilidad por cumplir contratos, etc.), + inters contractual de los crditos + la tasa vigente en el mercado argentino o internacional si correspondiere. La estimacin judicial resultante es irrecurrible. El valuador es quien realiza este clculo (es nombrado por el juez). El precio ser igual a la prdida que sufrieron los acreedores (los titulares de las acciones sufren el mismo perjuicio que los acreedores). Una vez fijado lo que se tiene que pagar, el adjudicatario tiene que pagar un 25% en concepto de garanta, y el 75% restante, el Art 48 dispone que debe abonarse a los 10 das de homologado el acuerdo mientras que el Art. 53 dice a los 3 das de notificada la homologacin. Prevalece aqu lo dispuesto por el Art. 48. El 25% debe manifestarse a los 5 das de notificado ministerio ley el valor. A los 20 das el adjudicatario podr acordar un valor menor a pagar a los socios; pero esto entra en controversia con el Art. 48 Inc. 7 i. Lo que debo hacer es manifestar que quiero acordar con los socios un precio menor en el expediente, y gozar de los 20 das. Como no puede haber una sociedad de un solo socio, el adjudicatario debe incorporar a alguien (puede pagarles menos y adquirirlos como socios por Ej.).