garantas DE LA VCTIMA Y DEL OFENDIDO Jorge Ojeda Velzquez El apartado B del artculo 20 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos

Mexicanos eleva al plano de garanta constitucional los derechos de la vctima y del ofendido por el delito, a fin de que estos derechos se ejerzan durante los procedimientos penales. El Cdigo Federal de Procedimientos Penales de 1934, en su artculo 141, reitera dichas garantas y agrega que en todo caso el juez, de oficio, mandar citar a la vctima o al ofendido por el delito para que comparezca por s o por su representante designado en el proceso a manifestar en ste lo que a su derecho convenga. El ttulo segundo, captulo segundo, artculos 5o. al 13 de la iniciativa de Ley del Nuevo Cdigo Federal de Procedimientos Penales, enviada por el presidente Fox al Congreso de la Unin en marzo de 2004, puntualiza, desarrolla y establece deberes al personal de la Polica Federal, el Ministerio Pblico y sus auxiliares, as como para el juez y su personal, respecto del trato, proteccin, ejercicio, forma de reclamacin de los derechos y pago de la reparacin del dao a la vctima o al ofendido; categoras jurdicas que, al igual que la doctrina, coinciden en diferenciar tcnicamente a la vctima del ofendido. Por vctima deber entenderse a la persona titular del bien jurdico lesionado o daado; mientras que por ofendido se entender la persona que resienta la conducta que afecte o ponga en peligro su esfera jurdica. En los artculos 6o. al 13 de la iniciativa de Ley citada no se prev ninguna legitimacin procesal a la vctima ni al ofendido por el delito que incida sobre el ejercicio de la accin penal, tales como la accin popular


Rodrguez Manzanera, L., Victimologa, 8a. ed., Mxico, Porra, 2003, pp. 65-69. 215

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para iniciarla o alguna accin privada subsidiaria para proseguirla, como sucede en otros pases. Antes y despus de la entrada en vigor de los cdigos adjetivos en cita, la vctima ha participado en los procedimientos penales como coacusador, esto es, como coadyuvante del Ministerio Pblico, quien sigue conservando el monopolio de la accin penal. En los casos en los cuales haya sido cometido un delito perseguible de oficio o por iniciativa de parte ofendida, el ciudadano o gobernado tiene slo la facultad de presentar denuncia o querella, proporcionar informacin y algn otro medio de prueba tiles al rgano de acusacin (artculos 116 y 118 del CFPP). Tales actos no dan derecho a los particulares a participar directamente en la investigacin preliminar ni vinculan al procurador general a tomar una decisin en el sentido que aqullos desean, por lo que bien puede el fiscal, archivar la accin penal iniciada aun en presencia de estos requisitos de procedibilidad. La vctima u ofendido que considere ilegal un procedimiento de archivo puede impugnar tal decisin administrativa, a travs del recurso interno de inconformidad, por va jerrquica; y luego, agotado este medio de impugnacin, y dictada la ltima resolucin de no ejercicio de la accin, el de amparo indirecto. La vctima, en el ordenamiento positivo mexicano, es un minusvlido del derecho; a pesar de ello, no viene tratado con misericordia, sino rudamente. En efecto, durante la averiguacin previa, si se inconforma contra el no ejercicio de la accin penal, los agravios que expresen en el recurso de inconformidad o los conceptos de violacin que expongan en el amparo indirecto son estrictamente analizados, como se puede corroborar en la contradiccin de tesis 57/2002-PS del 14 de mayo de 2003.
 Ofendido en materia penal. Es improcedente la suplencia de la queja a su favor con fundamento en la fraccin vi del artculo 76 bis de la Ley de Amparo, cuando comparezca como quejoso en el juicio de garantias. Al establecer

el citado artculo que las autoridades que conozcan del juicio de amparo debern suplir la deficiencia de los conceptos de violacin de la demanda, as como la de los agravios formulados en los recursos establecidos en esa ley, en otras materias, cuando se advierta que ha habido en contra del quejoso o del particular recurrente una violacin manifiesta de la ley, que lo haya dejado sin defensa, se refiere a las materias civil y administrativa, de conformidad con el criterio sustentado por el Tribunal Pleno en la tesis LIV/89, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin, Octava poca, tomo IV, primera parte, julio a diciembre de 1989, p. 122, toda vez que en el resto de las fracciones que conforman dicho numeral quedan comprendidas de manera especial las materias penal, agraria y laboral. Ahora bien, si se toma en consideracin que la fraccin II del referido dispositivo delimita

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En la instruccin de la causa, aun cuando existe disposicin legal para ser llamado oficiosamente a defender sus derechos, slo interviene como coadyuvante del Ministerio Pblico, previo reconocimiento del juez, quien debe decidir sobre su legitimacin, despus de haber escuchado al Ministerio Pblico. Las pruebas que desee ofrecer, lo har con el visto bueno del titular de la accin penal. Aunado a lo anterior, no puede impugnar mediante el amparo indirecto la negativa de la orden de aprehensin dictada por el juez ni el auto de
en trminos claros y especficos los casos en que procede dicha suplencia en materia penal, pues de la exposicin de motivos mediante la cual se adicion el indicado numeral, se advierte que aquella figura opera slo cuando los conceptos de violacin o agravios deficientes sean expresados en el juicio de amparo por el reo en el proceso penal, con el objeto de otorgarle la seguridad de que la resolucin que se emita es legal, ya sea que le resulta adversa o favorable, es indudable que la fraccin VI no puede servir de fundamento legal para suplir a favor del ofendido o de la vctima del delito, la deficiencia de la queja, cuando comparezca con el carcter de quejoso dentro del juicio de garantas, ya que ese no fue el alcance que el legislador le dio, pues si hubiese querido que dicha fraccin pudiera ser aplicada en materia penal, laboral o agraria, en lugar de sealar en otras materias, hubiere establecido tal imperativo para todas las materias, ya que de esa manera, cualquiera que ella fuera, de advertir el juzgador de amparo la existencia de una violacin manifiesta de la ley que deje sin defensa al quejoso, tendra la obligacin de suplir la deficiencia en su favor.  Orden de aprehensin. Es improcedente el juicio de amparo en contra de la resolucin jurisdiccional que niega su libramiento. Si bien es cierto que con la reforma al antepenltimo prrafo del artculo 21 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, que entr en vigor el 1o. de enero de mil novecientos noventa y cinco, se reconoci el derecho del querellante o denunciante, de la vctima del delito, de los familiares de sta, o de los interesados legalmente, de impugnar jurisdiccionalmente las resoluciones del Ministerio Pblico sobre el no ejercicio o desistimiento de la accin penal, y que en concordancia con tal reforma se incluy dentro del artculo 10 de la Ley de Amparo la procedencia del juicio constitucional contra dichas determinaciones, tambin lo es que de ello no puede colegirse que la resolucin jurisdiccional que niegue libramiento de la orden de aprehensin pueda ser materia del juicio de garantas. Lo anterior es as, porque al ser sta un acto de autoridad jurisdiccional, no responde a los motivos que dieron origen a la citada reforma, consistentes en erradicar el monopolio del ejercicio de la accin penal a cargo del referido representante social, sujetando su actuar a la revisin de una autoridad jurisdiccional, a fin de otorgar mayor certeza jurdica al gobernado dentro de un proceso penal, evitando la impunidad. Adems, pretender lo contrario, no slo implicara atentar contra lo dispuesto en el mencionado artculo 10 y contradecir el criterio ya definido por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin que otorga la posibilidad al ofendido o a las personas que conforme a la ley tengan derecho a la reparacin del dao o exigir la responsabilidad civil proveniente de la comisin de un delito, de promover juicio de amparo nicamente contra actos que emanen del incidente de reparacin o de responsabilidad civil y contra actos surgidos dentro del procedimiento penal, relacionados inmediata y directamente con el aseguramiento del objeto del delito y de los bienes afectos a la reparacin o

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libertad emitido a favor del inculpado, porque, segn se dice, en estas resoluciones interlocutorias no se analiza la reparacin del dao, nico captulo en el que puede alegar agravios. De acuerdo con el artculo 365 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales, tienen derecho a apelar la sentencia de primer grado el ofendido o sus legtimos representantes cuando hayan sido reconocidos por el juez de primera instancia como coadyuvantes del Ministerio Pblico, en cuyo caso la apelacin se contraer a lo relativo a la reparacin de daos y perjuicios y a las medidas precautorias conducentes a asegurarla. En el amparo directo puede interpelar a la justicia federal en trminos del artculo 10 de la Ley de Amparo, en contra de la sentencia emitida en segunda instancia, slo en la parte relativa a la reparacin del dao, siempre y cuando tenga reconocida su personalidad como coadyuvante del Ministerio Pblico. Para evitar este tratamiento diferenciado, nosotros hemos propuesto, desde endenantes, que el ejercicio de la accin penal siga siendo pblica, pero su prosecucin durante los procedimientos de primera y segunda
a la responsabilidad civil, sino tambin autorizar al ofendido o a los sujetos legitimados por extensin para hacer uso de una instancia vedada para ellos. Contradiccin de tesis 7/2000-PS, 13 de junio de 2001.  Ofendido en materia penal. No procede la suplencia de la queja prevista en el artculo 76 bis, fraccin Ii de la Ley de Amparo, a favor de aqul cuando comparezca como quejoso en el juicio de garantas. El supuesto establecido en la fraccin II del artculo 76 bis de la Ley de Amparo, no se actualiza a favor del ofendido o de la vctima del delito, cuando comparezca con el carcter de quejoso dentro del juicio de garantas en materia penal, toda vez que la exposicin de motivos, de la reforma que dio origen a esa fraccin, evidencia claramente que la suplencia de la queja en la materia mencionada, opera slo cuando los conceptos de violacin o agravios deficientes sean expresados en el juicio de amparo por el reo en el proceso penal, con el objeto de otorgarle la seguridad de que la resolucin que en ste se emita es legal, ya sea que le resulte adversa o favorable. Adems, no resulta acertado equiparar al ofendido con el reo en el proceso penal, ya que no se ubican en la misma hiptesis legal, pues aqul, al ser quien resiente los efectos del hecho delictivo, representa la figura antagnica de la persona a que se refiere la citada fraccin; esto es del sujeto a quien se le imputa la comisin del delito. No es obstculo a lo anterior, la circunstancia de que por la reforma a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 21 de septiembre de 2000, se haya adicionado un apartado B, a su artculo 20, para reconocer los derechos de la vctima u ofendido en el proceso penal como garantas individuales, ya que no se instituy a favor de aquellos dicha suplencia en el juicio de amparo, que se rige por una ley distinta de la que regula el proceso penal, como lo es la Ley de Amparo, la cual no ha sido modificada en la fraccin II del referido artculo 76 bis, con posterioridad a la citada reforma constitucional. Tesis de Jurisprudencia 26/2003, Primera Sala, sesin del 14 de mayo de 2003.

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instancia, incluyendo el amparo directo, se le d intervencin a la vctima y al ofendido por el delito de manera independiente, a fin de que tengan iniciativa y actividad propia, autnoma del Ministerio Pblico; que se constituya en parte privada, y como el actor en el proceso civil, haga valer con plenitud sus derechos, y no sea tratado como un menor de edad, quien necesita ser representado en causa; consecuentemente, la persona lesionada por delito que prosiga la accin penal delante los tribunales debe, sin tener poder coercitivo sobre la polica, ser escuchado personalmente por los juzgadores, debe intervenir de manera independiente en el ofrecimiento y desahogo de pruebas, recibir informacin penal de manera activa y pasiva, e interponer cualquier medio de impugnacin, porque nadie ms que l resiente el agravio ocasionado por el delincuente, sin excluir, desde luego, la intervencin del Ministerio Pblico, en aquella parte del proceso que lesione intereses colectivos. En ese sentido, el apartado B del artculo 20 constitucional le ha otorgado diversas garantas, que desde el punto de vista acadmico podemos dividir de la siguiente manera: Garantas jurdicas: 1. Informacin penal pasiva: a) Recibir asesora jurdica. b) Ser informado de los derechos que en su favor establece la Constitucin. c) Ser informado del desarrollo del procedimiento penal. 2. Informacin penal activa: a) Coadyuvar con el Ministerio Pblico. b) Ofrecer medios de prueba y exigir que stas se desahoguen en las diligencias correspondientes, en las que, desde luego, debe estar presente. c) No ser obligado a carearse con el inculpado, tratndose de los delitos de violacin o secuestro, cuando sea menor de edad. 3. Defensa adecuada: a) Que se le repare el dao material y moral y se le paguen los perjuicios. b) Derecho a impugnar las actuaciones del Ministerio Pblico cuando ste considere que no es necesario el desahogo de ciertos medios de prueba.

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Derechos: 1. Recibir, desde la comisin del delito y el periodo de ejecucin de penas, atencin mdica y psicolgica de urgencia, as como los tratamientos correspondientes; 2. Solicitar las medidas y providencias que prevea la ley para su seguridad y auxilio. En relacin con las garantas previstas en la fraccin I, los programas de asistencia a la vctima recomendados por el Manual de justicia para vctimas de la Organizacin de las Naciones Unidas dentro del aspecto de asesora legal, recomienda: Asistencia directa: los servicios generales de asesora para tramitar las solicitudes para la compensacin o seguro privado de la vctima; intervencin para asegurar la continuidad del crdito de la vctima, albergue o empleo para la vctima; proteccin policiaca, reubicacin o salvaguarda de las vctimas cuando sea necesario para asegurar el acceso al sistema de justicia penal u otros tribunales. 1. Apoyo durante la investigacin del delito: a) Informacin sobre los progresos de la investigacin. b) Sobre los derechos de la vctima en la escena del crimen. 2. Apoyo en el proceso penal: a) Informacin sobre la detencin del imputado, fianza y depsito otorgado para que aqul goce de su libertad provisional. b) Medios de prueba para asegurar la reparacin del dao; c) Proteccin de la evidencia para examen forense; d) Sobre la asistencia mdica en el peritaje forense, e, e) Informacin sobre la prevencin del aumento de la victimizacin; f) Sobre sus presentaciones a las audiencias, entrevistas y en el juicio con el fin de minimizar el nmero de presentaciones al juzgado, proporcionar o reembolsar los gastos de transportacin cuando ste sea aplicable, gastos para el estacionamiento, prever lugares seguros para las vctimas que deben estar separados de los imputados y de los testigos de la defensa, cuando las vctimas asistan a audiencias o entrevistas.


Mxico, Instituto Nacional de Ciencias Penales, 2004, pp. 38-43.

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g) Informacin personal sobre los derechos de las vctimas por el juez; h) Informacin de las responsabilidades del personal de justicia penal y sobre las sanciones relevantes si estas responsabilidades no son tomadas en cuenta; i) Informacin sobre el progreso del proceso y del juicio que incluya cualquier propuesta de alegatos, programas alternativos de condena, o de procesos restaurativos de justicia en la comunidad; j) Informacin sobre lo que se espera de las vctimas en el proceso de justicia penal en cada etapa de los procedimientos de la misma; k) Retribucin del tiempo sin trabajar, cuando la vctima sea llamada a testificar; l) Informacin sobre arreglos para el cuidado de los nios en las instituciones de justicia o fuera de los tribunales que asegure la restitucin del gasto; m) Informacin sobre el derecho de la vctima para conocer la publicacin de la sentencia. En relacin con la garanta de ser informado sobre los derechos que en su favor establece la Constitucin, debemos recomendar al personal del juzgado que al menos a la vctima se le haga saber el contenido del apartado B del artculo 20 constitucional y aquellos derechos ampliados en su favor en los cdigos de procedimientos penales y por las leyes estatales de proteccin a las vctimas del delito, sobre todo en aquel aspecto de la obligacin que tiene el juez de hacerlos comparecer en juicio, por s o por su representante designado en el proceso, para que defienda sus derechos. Como ya habamos apuntado, en el ordenamiento positivo mexicano la vctima o el ofendido por el delito no puede concurrir de manera autnoma durante la instruccin ni en el desarrollo del juicio de primera o de segunda instancia; siempre tiene que estar acompaado jurdica y fsicamente por el Ministerio Pblico; por ello se le reconoce como una parte procesal secundaria, adherente a esta institucin y coadyuvante del titular de la accin penal. Para poder acceder al tribunal debe solicitar al juez su participacin, a travs de un libelo cuyo contenido cuente con el visto bueno del Ministerio Pblico. Una vez que el juez le reconoce la personalidad de coadyuvante, puede ejercer la garanta de informacin penal activa ofreciendo los medios de pruebas previstos en la ley procesal, a fin de que stas se desahoguen en las diligencias correspondientes, y con base en tal personalidad pueda estar presente en dichas diligencias.

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Esta inferioridad procesal le impide, en caso de que el Ministerio Pblico decida no impugnar determinadas decisiones que le causen agravio, acceder al tribunal de apelacin a defender personalmente sus derechos. Por estas razones, creemos que la fraccin II del apartado B del artculo 20 constitucional necesita otras reformas que permitan a la vctima o al ofendido por el delito, acceder a los procedimientos penales, con independencia procesal, a proseguir la accin penal. La fraccin V del artculo 20 constitucional establece otra garanta a la vctima del delito a fin de que pueda oponerse a carearse con el inculpado. En efecto, cuando se trate nicamente de los delitos de violacin o secuestro y el ofendido sea menor de edad, los careos deben celebrarse en ausencia: esto es, como si fueran supletorios, en cuyo desarrollo se lee al menor presentado la declaracin del otro, presuntamente ausente, hacindose notar las contradicciones que hubiera entre ambas. Entendemos que esta garanta, si bien trata de proteger el desarrollo psquico del menor, a fin de no enfrentarlo con una persona mayor que le puede intimidar y adems causar una impresin emocional negativa con trascendencia hacia su forma de comportamiento futuro; empero, esto disminuye las defensas del inculpado, quien ante la nica imputacin existente en su contra tendr todas las desventajas de no poder desvirtuar la imputacin en los careos que deban celebrarse. La fraccin III del apartado B del artculo 20 constitucional otorga a las vctimas del delito el derecho a recibir atencin mdica y psicolgica de urgencia. El aludido Manual de justicia para vctimas, y el Modelo de atencin a vctimas en Mxico establecen que los programas de apoyo deben buscar proporcionar al menos los siguientes servicios: 1. Inmediatamente despus de la comisin del delito: a) Apoyo emocional: consejos, apoyo teraputico e intervencin en salud mental en respuesta al trauma; asesoramiento en situaciones de crisis; por ejemplo, en la notificacin de muerte o para identificacin del cuerpo, en la notificacin del delito a la familia inmediata u otros.

Lima Malvido, Mara de la Luz, Modelo de atencin a vctimas en Mxico, Mxico, edicin personal, 1995, pp. 1-261.


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b) Asistencia directa: en situaciones de emergencia con cuidado mdico; con proteccin policiaca; comida; cuidado de los dependientes, reparacin de la propiedad; ayuda para el reemplazo de los documentos robados, daados o de algn modo extraviados; acompaamientos en las ocasiones que tengan que identificar al acusado y en otras entrevistas de la justicia penal; acompaamiento para el examen de evidencias; identificacin de cuerpos en la escena del crimen y otras evidencias. 2. Apoyo durante la investigacin del delito: a) Acompaamiento en las ocasiones que tenga que identificar al acusado y en otras entrevistas con el Ministerio Pblico; al lugar de los hechos; a la morgue, para la identificacin de cuerpos; a la escena del crimen y otras evidencias. 3. Apoyo durante el proceso y el juicio: a) Apoyo personal a lo largo de las audiencias, entrevistas, testificaciones en el juicio. 4. Apoyo despus de la resolucin del caso: a) Apoyo emocional: consejo y apoyo teraputico durante cualquier proceso de apelacin. b) Asistencia directa para buscar el cumplimiento de las rdenes de restitucin y asistencia con participacin en los procedimientos o audiencias para la revocacin de la libertad condicional, bajo palabra, procedimientos de clemencia o de perdn, amnista, indulto, o donde sea aplicable cualquier otro procedimiento de gracia. c) Informacin sobre los derechos de la vctima en cuanto a las consecuencias de la sentencia, luego de que esta cause ejecutoria; sobre el estado o liberacin del autor del delito. Precisado lo anterior, localizamos la fuente jurdica secundaria y los lmites de esta garanta en el anlisis de los artculos 29 al 39 del Cdigo Penal Federal en vigor, que se encuentran dentro del captulo V del ttulo

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segundo, denominado Sancin pecuniaria. De estos preceptos se infieren las siguientes notas distintivas de la reparacin del dao: a) La reparacin del dao consiste en: i) la devolucin de la cosa obtenida con la comisin del delito, y si ello no es posible, el pago de su precio; ii) la indemnizacin del dao material y moral causado, y iii) el resarcimiento de los perjuicios derivados de la comisin del ilcito. b) La reparacin del dao ser fijada por los jueces, segn el dao que sea preciso reparar, de acuerdo con las pruebas obtenidas durante el proceso. c) Tratndose de delitos que afecten la vida y la integridad corporal, el monto de la reparacin del dao no podr ser menor del que resulte de la aplicacin de las disposiciones relativas de la Ley Federal del Trabajo. d) En caso de fallecimiento de la vctima, tienen derecho a la reparacin del dao las personas que dependieran econmicamente de ella al momento del fallecimiento o sus derechohabientes. e) Dicha sancin pecuniaria adquiere el carcter de pena pblica cuando se le impone al sentenciado, y el de sancin civil cuando se trata de un tercero que conforme a la legislacin penal tambin pudiera estar obligado a cubrirla. f) La reparacin del dao debe exigirla de oficio el Ministerio Pblico, en el entendido de que los dependientes econmicos o derechohabientes podrn aportar a dicha representacin social o al mismo juez, en su caso, los datos y pruebas que tengan para demostrar la procedencia y monto de dicha reparacin, en trminos del Cdigo de Procedimientos Penales para el Distrito Federal. g) En toda sentencia condenatoria el juez deber resolver sobre la reparacin del dao, absolviendo o condenando a pagar cantidad precisa. Aplicando los principios anteriores al delito de homicidio, se aprecia lo siguiente: 1. En el delito de homicidio, la reparacin del dao no puede consistir en el restablecimiento de las cosas al estado en el que se encontraban antes de su comisin, es decir, en la devolucin de la cosa ob-

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tenida o, si ello no es posible, en el pago de su precio, en virtud de que, por un lado, es imposible restituir la vida de la vctima y, por otro, sta no es valorable econmicamente por encontrarse fuera del comercio. 2. En cambio, s resulta ms factible condenar al acusado al pago de una indemnizacin por el dao material y moral causado a los dependientes econmicos o a sus derechohabientes. As lo reconoce el ltimo prrafo del artculo 30 y el inciso b) del artculo 30 bis del Cdigo Penal local antes transcritos, al establecer que tratndose de delitos que afecten la vida y la integridad corporal, el monto de la reparacin del dao no podr ser menor del que resulte aplicndose las disposiciones relativas de la Ley Federal del Trabajo, es decir, no podr ser inferior a la cuanta de las indemnizaciones a que se refiere dicho ordenamiento laboral. 3. En cuanto al resarcimiento de los perjuicios derivados de la comisin del delito (lucro cesante), el artculo 2109 del Cdigo Civil para el Distrito Federal define qu debe entenderse por perjuicio: Se reputa perjuicio la privacin de cualquiera ganancia lcita, que debiera haberse obtenido con el cumplimiento de la obligacin. El bien jurdico tutelado en el delito de homicidio es la vida humana, y si sta no tiene valor pecuniario por no encontrarse en el comercio, no resulta viable que con su privacin se actualice alguna falta de ganancia o de acrecentamiento patrimonial para los beneficiarios o derechohabientes, razn por la cual en el delito de homicidio la reparacin del dao se circunscribe al pago de una indemnizacin por el dao material o moral causado. 4. El dao material lo define el Cdigo Civil para el Distrito Federal en los siguientes trminos: Se entiende por dao la prdida o me Al respecto, se pronuncia la tesis aislada: Reparacin del dao moral. Ciertamente es admisible que la muerte de una persona causa a sus familiares no slo un dao econmico constituido por lo que dejan de recibir de l materialmente, sino tambin un dao moral constituido por la pena que les produce su ausencia definitiva; pero tambin es cierto que un dao de esta ltima especie no es reparable a modo de que las cosas queden en el estado que tenan antes, sino que su reparacin solamente se puede hacer por va de equivalencia, dando a los familiares una indemnizacin, pero de esto a que una vida sea estimable en dinero, hay una diferencia insalvable. Amparo civil directo 6884/40.

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noscabo sufrido en el patrimonio por la falta de cumplimiento de una obligacin. Por su parte, el dao moral lo define el primer prrafo del artculo 1916 del mismo Cdigo Civil local de la siguiente manera:
Por dao moral se entiende la afectacin que una persona sufre en sus sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputacin, vida privada, configuracin y aspectos fsicos, o bien en la consideracin que de s misma tienen los dems. Se presumir que hubo dao moral cuando se vulnere o menoscabe ilegtimamente la libertad o la integridad fsica o psquica de las personas.

En principio, podra pensarse que tanto el dao material como el dao moral ocasionados con motivo del delito de homicidio deben ser materia de prueba. En este aspecto, existe una regla general, prevista en el primer prrafo del artculo 31 del Cdigo Penal para el Distrito Federal, la cual establece que la reparacin del dao ser fijada por los jueces, atendiendo: 1. Al dao que sea preciso reparar (en el delito de homicidio, del dao material o moral en estricto sentido), y 2. Que dicho dao no sea presumible, sino que se encuentre plenamente acreditado con las pruebas obtenidas durante el proceso. En el caso del delito de homicidio cul es el dao que debe repararse? Como se mencion anteriormente, consistir en la prdida o menoscabo sufrido en el patrimonio como consecuencia de la muerte de una persona, o bien, la afectacin en los sentimientos, afectos, vida privada u otros elementos que integren el aspecto moral de los dependientes econmicos o derechohabientes de la vctima. Ahora bien, es preciso establecer que hay daos que indiscutiblemente pueden ser materia de prueba y ser valorados econmicamente; en cambio, hay otros que por su propia y especial naturaleza resultan de difcil, si no es que de imposible, prueba y valuacin. En efecto, cuando el dao es material, ste puede ser determinable en cuanto a su existencia, extensin y relacin inmediata y directa con el ilcito penal, as como cuantificable a travs de los medios de prueba que prev la ley procesal de la materia, sin que se aprecie ninguna imposibilidad fsica o jurdica para ello. En el caso del delito de homicidio, los

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daos materiales pueden consistir, por ejemplo, en los gastos funerarios efectuados por los ofendidos con motivo del delito, las erogaciones que la vctima o los familiares realizaron para intentar restablecer su salud y otros ms que slo las circunstancias del caso pueden determinar, y que son consecuencia directa e inmediata de la comisin del ilcito. Como se aprecia, en este aspecto cobra vigencia total lo preceptuado en el primer prrafo del artculo 31 del Cdigo Penal Federal, en el sentido de que la condena a la reparacin del dao ser fijada por los jueces, segn el dao que sea preciso reparar de acuerdo con las pruebas ofrecidas por la representacin social o las personas legitimadas para exigirlo. Sin embargo, este mismo criterio no ha sido reconocido para efectos de probar y valuar el dao moral al cual se refiere la fraccin II del artculo 30 del Cdigo Penal en cita. En efecto, la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha sostenido el criterio general de que el dao moral no es susceptible de probarse, como ordinariamente sucede con el dao material, pues el primero depende de consideraciones subjetivas que en el delito de homicidio pueden traducirse en el sentimiento de prdida o ausencia del ser querido, o en estados de nimo, como el dolor, la angustia, el desamparo, la depresin y otros similares que pueden originarse con la muerte de una persona. As, ante la dificultad de la prueba o demostracin del dao moral causado, la misma Sala ha sostenido que por regla general debe quedar al prudente arbitrio del juzgador determinar el monto de la indemnizacin, con la salvedad de que ningn resarcimiento material puede subsanar sentimientos o estados de nimo.
 Dao moral. La falta de pruebas sobre el dao material, no impide al juzgador fijar una indemnizacin en favor de la vctima. La falta de pruebas sobre

el dao material, no impide al juzgador fijar una indemnizacin por el dao moral en favor de la vctima. En efecto, el dao moral no puede valorizarse exactamente. Su reparacin econmica no es posible medirla con precisin, y su monto o importancia pecuniaria no pueden quedar sujetos a ninguna prueba. El precio de un dolor, de una honra, de una venganza, sera absurdo dejarlo a la apreciacin de peritos. Es a los jueces a quienes corresponde sealar la cuanta de la indemnizacin mediante un juicio prudente, tomando en cuenta la capacidad econmica del obligado, la naturaleza del dao y las constancias relativas que obren en el proceso. Amparo directo 8491/62. Reparacin del dao moral a la madre de la vctima. Si est acreditado el parentesco de la madre de la vctima, a travs del acta de nacimiento de sta, debe atenderse el criterio de esta H. Sala, contenido en su jurisprudencia 270, visible a fojas 589, del Apndice 1917-1975, segunda parte, que bajo el rubro: Reparacin del dao, procedencia de la, establece: Slo puede condenarse al pago de la reparacin del dao si en el proceso se comprueba debidamente la existencia del dao material o moral que caus el delito cometido. En

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En general, todas las afectaciones morales antes sealadas difcilmente pueden constar en los autos del proceso. De ah que nuestra legislacin, particularmente la civil y la laboral, hayan adoptado diversos criterios en cuanto a la manera de acreditar el dao moral y determinar su cuantificacin. En efecto, el artculo 1916 del Cdigo Civil para el Distrito Federal establece en su cuarto prrafo lo siguiente: El monto de la indemnizacin lo determinar el juez tomando en cuenta los derechos lesionados, el grado de responsabilidad, la situacin econmica del responsable, y la de la vctima, as como las dems circunstancias del caso. Por su parte, los artculos 500 y 502 de la Ley Federal del Trabajo disponen simplemente que:
Artculo 500. Cuando el riesgo traiga como consecuencia la muerte del trabajador, la indemnizacin comprender: I. Dos meses de salario por concepto de gastos funerarios; y II. El pago de la cantidad que fija el artculo 502. Artculo 502. En caso de muerte del trabajador, la indemnizacin que corresponda a las personas a que se refiere el artculo anterior ser la cantidad equivalente al importe de setecientos treinta das de salario, sin deducir la indemnizacin que percibi el trabajador durante el tiempo en que estuvo sometido al rgimen de incapacidad temporal.

Ahora bien, segn se expres en lneas anteriores, el artculo 31, primer prrafo, del Cdigo Penal Federal, constituye una regla general en cuanto a la prueba y determinacin de la reparacin del dao. Sin embargo, esta regla general debe interpretarse de manera conjunta con el ltimo prrafo del artculo 30, que establece lo siguiente: Tratndose de delitos que afecten la vida y la integridad corporal, el monto de la reparacin del dao no podr ser menor del que resulte aplicndose las disposiciones relativas de la Ley Federal del Trabajo. Ya se haba establecido en lneas anteriores la factibilidad jurdica de probar los daos materiales, mas no as de los morales. Y con la remisin expresa a la Ley Federal del Trabajo, el legislador penal ya est reconoconsecuencia es procedente cubrir el dao moral causado a la madre de la vctima, partiendo de la idea de que dicho dao lo constituye el sufrimiento y el dolor de perder a su hijo, que debe ser reparado en la medida que lo estime el juzgador de instancia, tomando en cuenta lo que sobre el particular disponen los artculos 29, 31 y relativos del Cdigo Penal, y 1916 y 3o. del Cdigo Civil, ambos del Distrito Federal. Amparo directo 5126/76.

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ciendo la dificultad advertida tiempo atrs por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia, y establece solamente una base para calcular la indemnizacin que debe pagarse a los beneficiarios o derechohabientes de la vctima, sin menoscabo de que el juzgador pueda apreciar si dicho resarcimiento legal es suficiente o no para cubrir los daos realmente sufridos, con base en las pruebas que pudieran constar en autos. En efecto, segn se aprecia de la fraccin I del artculo 500 de la Ley Federal del Trabajo, el legislador prev el monto que considera como mnimo para resarcir un dao material que resulta elemental: los gastos funerarios, los cuales ya representan una prdida o menoscabo en el patrimonio de los beneficiarios del occiso. En cambio, el artculo 502 de la Ley Federal del Trabajo prev una indemnizacin genrica por setecientos treinta das de salario, con la cual se pretende compensar, de alguna manera, el dao moral que pudieran resentir los beneficiarios ante la privacin de la vida de la vctima. Asimismo, se aprecia que cuando el propio artculo 30, ltimo prrafo, del Cdigo Penal Federal, establece de manera especial que tratndose de delitos que afecten la vida, el monto de la reparacin del dao no podr ser menor del que resulte de aplicarse las disposiciones relativas de la Ley Federal del Trabajo, est disponiendo de manera imperativa que el juzgador en este tipo de delitos debe condenar a la reparacin del dao simplemente con tener por acreditada la comisin del homicidio. Sirve de apoyo a lo anterior, el precedente resultado del amparo directo 8339/86. Sin que en principio sea necesario que el Ministerio Pblico o los interesados aporten mayores pruebas para acreditar el dao causado, salvo en el caso de que consideren que los daos son superiores a los previstos en la legislacin laboral y, en este ltimo supuesto, encontrara plena aplicacin el principio general previsto en el primer prrafo del artculo 31 del Cdigo Penal Federal, anteriormente citado, en relacin con el primer prrafo del artculo 34 del mismo ordenamiento legal:
Artculo 34. La reparacin del dao proveniente de delito que deba ser hecha por el delincuente tiene el carcter de pena pblica y se exigir de oficio
Dao moral. Prueba del mismo. Siendo el dao moral algo subjetivo, no puede probarse en forma objetiva como lo alegan los quejosos, al sealar que el dao moral no fue probado, puesto que existe dificultad para demostrar la existencia del dolor, del sentimiento herido por atender a las afecciones ntimas, al honor y a la reputacin, por eso la vctima debe acreditar nicamente la realidad del ataque.


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por el Ministerio Pblico. La vctima, el ofendido, sus dependientes econmicos o sus derechohabientes podrn aportar al Ministerio Pblico o al juez, en su caso, los datos y pruebas que tengan para demostrar la procedencia y monto de dicha reparacin, en los trminos que prevenga el Cdigo de Procedimientos Penales.

Como se mencion anteriormente, el ltimo prrafo del artculo 30 slo establece una base o monto mnimo al cual, en todo caso, deber sujetarse el juzgador para calcular el monto de la indemnizacin. Por ltimo, y slo para reforzar el criterio que se sustenta en la presente resolucin, resulta ilustrativo sealar que la parte final del primer prrafo del artculo 1916 del Cdigo Civil para el Distrito Federal en vigor dispone lo siguiente: Se presumir que hubo dao moral cuando se vulnere o menoscabe ilegtimamente la libertad o la integridad fsica o psquica de las personas. Lo anterior quiere decir que el mismo legislador, pero en el mbito civil, ya est reconociendo que en los ilcitos en los que se vulnere la integridad fsica de una persona a travs de la causacin de la muerte, por ejemplo, siempre se presumir que existe un dao que reparar, en este caso, el moral. Todo ello se tom en cuenta por la Primera Sala al emitir jurisprudencia y resolver la contradiccin de tesis 102/2000-PS el 13 de junio de 2001.10
10 Reparacin del dao en el delito de homicidio. Para que se condene a ella basta que el juzgador tenga por acreditada la comisin del ilcito (legislacin del Distrito Federal). Si bien es cierto que de conformidad con lo dispuesto en

el artculo 31 del Cdigo Penal para el Distrito Federal, la reparacin del dao ser fijada por los jueces, de acuerdo con las pruebas obtenidas en el proceso, tambin lo es que tratndose del delito de homicidio, al resultar claro que tal reparacin no puede consistir en la devolucin de la cosa obtenida con motivo del delito o en el pago de su precio, ni tampoco en el resarcimiento de los perjuicios ocasionados con su comisin, toda vez que, por una parte, es imposible restituir la vida de una persona y, por otra, sta tampoco puede ser valuada econmicamente por no encontrarse en el comercio, lo que, a su vez, trae como consecuencia que no sea viable que los beneficiarios o derechohabientes puedan exigir el lucro cesante por una falta de ganancia o de acrecentamiento patrimonial derivada de la muerte de la vctima, la aludida reparacin debe circunscribirse al pago de una indemnizacin por los daos materiales o morales causados a que se refiere la fraccin II del artculo 30 del propio cdigo, siendo que es de reconocido derecho que los primeros s pueden ser objeto de prueba, al revestir un contenido econmico patrimonial y, por tanto, objetivo, mientras que los segundos, al no compartir esa misma naturaleza, deben sujetarse a reglas especiales de valoracin. Ahora bien, si en este aspecto, el artculo 30, ltimo prrafo, del mencionado cdigo punitivo establece, de manera especial, que tratndose de delitos que afecten la

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La reparacin del dao a cargo de un tercero no puede ser etiquetada como pena pblica, ya que se convertira en una pena trascendental, prohibida por el artculo 22 constitucional; por ello, de acuerdo con el prrafo tercero del artculo 34 del Cdigo Penal Federal, la reparacin del dao exigible a persona(s) distintas del inculpado tiene el carcter de responsabilidad civil y se reclama mediante procedimiento incidental, ante la jurisdiccin penal, aplicando las leyes sustantiva y adjetiva civiles. As est regulada por los cdigos de procedimientos: el Federal, en los artculos 489 al 493, y en el Distrito Federal, en los artculos 532 al 540, de cuya lectura podemos obtener las siguientes reglas: Primera. Contrariamente a lo sostenido por Carnelutti,11 es conveniente, con base en la garanta de justicia pronta y expedita prevista por el artculo 17 constitucional, que si bien el proceso penal y el proceso civil estn dirigidos, respectivamente, al castigo del delincuente y a la composicin de la litis para la restitucin o el resarcimiento del dao proveniente del delito, stos no deben seguir cada uno su propio camino, sino que debe concentrarse en un solo juicio; esto es, en el penal. Segunda. Excepcin hecha de los casos en que haya recado sentencia irrevocable en el proceso penal, sin haberse intentado dicha accin por el tercero; o bien, cuando el procedimiento concluya con una resolucin que declare que no ha lugar a proceder por falta de acusacin del Ministerio Pblico o se pronuncia absolucin por cualquier causa, en cuyo caso debe promoverse la reparacin del dao ante los tribunales civiles.
vida, el monto de la reparacin del dao no podr ser menor del que resulte de aplicarse las disposiciones relativas de la Ley Federal del Trabajo, cuyos artculos 500 y 502 prevn una indemnizacin equivalente a dos meses de salario mnimo por gastos funerarios (dao material) y una cantidad adicional, equivalente a setecientos treinta das de salario mnimo, con la cual se pretende compensar el dao moral, es inconcuso que de manera imperativa obliga al juzgador en este tipo de delitos, a condenar a la reparacin del dao, simplemente con tener por acreditada la comisin del delito de homicidio, por lo que, en principio, no es necesario que el Ministerio Pblico o los interesados aporten mayores pruebas para acreditar el dao causado, salvo en el caso de que consideren que los daos son superiores a los previstos en la legislacin laboral, pues en este supuesto encontrara plena aplicacin el principio general contenido en el primer prrafo del artculo 31 del Cdigo Penal para el Distrito Federal, en relacin con el primer prrafo del artculo 34 del propio ordenamiento legal, en virtud de que el aludido artculo 30, ltimo prrafo, slo establece una base mnima a la cual deber sujetarse el juzgador para calcular el monto de la indemnizacin. 11 Carnelutti, Francesco, Principios del proceso penal, Buenos Aires, Ediciones Jurdicas Europa-America, 1971, pp. 51 y 52.

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Tercera. En el caso de condena del inculpado, la accin civil, ya ejercida en el procedimiento penal, no puede ser propuesta en la va civil, ni aun cuando se limite a la liquidacin de los daos, a no ser que stos se sigan causando sucesivamente despus del dictado de la sentencia condenatoria. Cuarta. La accin civil de reparacin del dao, propuesta ante el juez civil con anterioridad o en el curso del procedimiento penal, puede ser transferida a este ltimo procedimiento, hasta que en sede civil no haya sido pronunciada sentencia definitiva. Si la accin civil ha sido ejercida en sede penal, el juicio civil debe ser suspendido hasta que se pronuncie la sentencia respectiva. Quinta. La sentencia penal irrevocable de condena o absolucin tiene autoridad de cosa juzgada en el juicio civil, cuando en ste se controvierte un derecho cuyo reconocimiento depende de la declaratoria de hechos materiales que fueron objeto del juicio penal, en honor al principio de la unidad de la funcin jurisdiccional, salvo que la ley civil ponga limitaciones a la prueba del derecho controvertido. Tendr, s, en definitiva, la autoridad de cosa juzgada en relacin con la declaratoria de subsistencia del hecho como penalmente relevante, en cuanto a la responsabilidad penal del condenado, o respecto de los casos en que viene reconocido, en sede penal, el perdn judicial. Sexta. Cuando el responsable civil no ha participado en el juicio penal, permanece inquebrantable, como cosa no juzgada, la cuestin si l debe responder del dao ocasionado por el delincuente. Por otro lado, insistimos nuevamente en la intervencin autnoma e independiente del Ministerio Pblico, de la vctima o del ofendido por el delito en los procedimientos penales. Hacemos votos por que nuestras propuestas aterricen suavemente en las legislaciones adjetivas secundarias, porque ello acarreara a los juicios penales una buena salud procesal. Helas aqu: Primera. La vctima o el ofendido por el delito puede constituirse durante los procedimientos penales como parte privada en ellos. Las personas incapaces procesalmente, o aquellas que no tienen el libre ejercicio de sus derechos, no pueden constituirse en parte privada, si no son representadas, autorizadas o asistidas en las formas prescritas para el ejercicio de la accin civil.

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Segunda. La constitucin de parte privada en los procedimientos penales, una vez reconocida, produce sus efectos en cualquier estado o grado del procedimiento, de tal manera que: a) Si sta se constituye como parte durante la averiguacin previa, puede aportar al Ministerio Pblico, evidencias para acreditar el cuerpo del delito y la probable responsabilidad del inculpado, as como tambin medios de prueba para determinar la reparacin preliminar de los daos ocasionados; b) Durante la preinstruccin puede comparecer ante el juez e impugnar la negativa del juzgador para obsequiar una orden de aprehensin, ya que las categoras procesales que en dicha orden se analizan son presupuestos jurdicos para obtener la reparacin de los daos ocasionados; c) Durante la instruccin del juicio, puede de manera independiente del Ministerio Pblico, ofrecer pruebas tanto para acreditar el cuerpo del delito, la responsabilidad penal, como para determinar la reparacin de los daos; impugnar cualquier resolucin que no admita dichas pruebas; estar presente en sus desahogos e impugnar la sentencia de primera instancia que no sea favorable a sus intereses; d) Durante el procedimiento de segundo grado puede ofrecer pruebas supervenientes e incluso estar presente en la audiencia de vista para alegar lo que a su derecho convenga; e) En el juicio de amparo directo debe ser notificado de la interposicin de ste por la autoridad responsable, tener personalidad y contestar los conceptos de violacin. Tercera. El auto que declare la constitucin y reconocimiento de parte privada debe ser notificado al Ministerio Pblico y al inculpado, y en su caso, al sentenciado o quejoso. Cuarta. La parte privada tiene derecho a nombrar defensor, inclusive al oficial, invocando sus razones para acudir al patrocinio gratuito. Quinta. Contra el reconocimiento de parte privada en los procedimientos de preinstruccin, instruccin, juicios de primera y segunda instancia puede formularse un incidente de oposicin a dicho reconocimiento. El juez, escuchando las partes, debe proveer, sin retardo, mediante resolucin, la cual debe pronunciar antes de agotar el procedimiento penal en que se interpuso.

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Sexta. La constitucin de parte privada puede ser declarada inadmisible por el juez, aun oficiosamente en cualquier estado de los procedimientos. El decreto que rechaza la constitucin de parte privada no prejuzga el sucesivo ejercicio y el derecho a la reparacin del dao. Sptima. La declaracin de parte privada puede ser revocada en cualquier estado y grado de los procedimientos, conservando dicha parte su derecho a proponer su accin en la va civil. Octava. Dado que la cantidad en dinero, que como dao moral y material se obliga ahora a pagar al activo del delito a favor de la vctima, es ridcula, tratndose de bienes preciosos, como son la vida e integridad corporal, proponemos que para no recurrir a las legislaciones laboral o civil, sea el propio legislador que en los tipos penales seale una punibilidad especfica para esta sancin pecuniaria, digamos de 5,000 a 25,000 salarios mnimos como reparacin del dao.