A HERMENUTICA COMO FORMA DE SUPERAO DA CRISE DO DIREITO PROCESSUAL CIVIL

Rennan Faria Thamay *

"Los aqu presentes no somos ms que hombres privados que no cuentan con ms ttulo para hablar, y para hablar juntos, que una cierta dificultad comn para soportar lo que est pasando." (Michel Foucault, frente a los gobiernos, los derechos humanos) RESUMO: A questo que se coloca a de perceber a alta relevncia que a hermenutica possui para a realizao da justia e dos critrios de melhor soluo das problemticas, em uma sociedade que clama a cada dia por uma real interveno da filosofia no direito e no somente de uma filosofia do direito. A hermenutica est sendo utilizada aos poucos e est sendo compreendida, o que realmente uma grande vantagem tanto para as cincias como para a sociedade. Solver as dificuldades que se colocam dia a dia so as maiores buscas da atualidade. Sabe-se que crises existem e que ocorrem naturalmente, sendo possvel a soluo via a utilizao da hermenutica no direito, atravs da traduo do discurso 1. Pontuadamente ser perceptvel a existncia da crise do direito, assim como nas outras cincias, expandindo-se especificamente para o Direito Processual Civil, onde a busca pela realizao de justia no caso concreto latente e cada vez mais perseguida. Para que nesse ramo do direito possamos vencer as barreiras do formalismo e do procedimentalismo exacerbado, necessitamos da arte de desvendar, desvelar, interpretar e traduzir aquilo que a norma ou a deciso judicial querem, efetivamente, dizer para os seus ouvintes. Essa a grande vertente de soluo das problemticas, a utilizao da hermenutica no direito, diga-se, pontuadamente, no Direito Processual Civil, onde os conflitos e lides crescem a cada dia em decorrncia da grandiosa demanda de uma sociedade hiper-complexa que aprendeu a conviver com as questes de maior relevncia e dificuldade, que por vezes vem em decorrncia da incorreta forma de elaborao das normas e por vezes da incorreta aplicao da norma. Aqui ocorre a crise que pode ser superada via a utilizao da hermenutica, ultrapassando as crises que se colocam frente ao direito, como cincia, e assim tambm frente ao Processo Civil que foi e ainda muito destratado pelas mais diversas formalidades que insistem a se colocar cada vez mais a servio da no realizao e concretizao dos direitos dos cidados. PALAVRAS-CHAVE: Hermenutica, crise do direito e do processo civil brasileiro, superao da crise do direito processual civil atravs da hermenutica, hermenutica no direito. ABSTRACT: The question that arises is to realize the great importance that hermeneutics has to achieve justice and criteria for best solution to the problem in a society that cries every day for a real intervention of philosophy in law and not only a philosophy of law. Hermeneutics is being used and is gradually being understood, which is really a great advantage for both science and society. Solve the difficulties that arise every day are the largest search to date. It is known that there are crises that occur naturally and, with the possible solution through the use of hermeneutics in the right, through the translation of the speech.
*

Doutorando em direito pela Universidad Nacional de La Plata UNLP, com estudos realizados junto a Universidade Federal de Santa Catarina UFSC, Universidade do Vale do Rio dos Sinos UNISINOS, PUC Minas e Phoenix International University PIU, Estados Unidos da Amrica; Especialista em Direito do Consumidor e Fundamentais da Universidade Federal do Rio Grande do Sul UFRGS; Professor visitante/convidado da PIU; Professor titular no IMED/CETRA/RS; Professor titular e coordenador do Direito Civil e Processual Civil do Retorno Jurdico/RS; Membro do Instituto Brasileiro de Direito Processual IBDP; Membro Honorrio da Academia Brasileira de Direito Processual Civil ABDPC; Membro efetivo do Grupo de Processos Coletivos da PUC/RS; Advogado; Consultor jurdico e escritor colaborador efetivo da Revista de Processos Coletivos da PUC/RS e da RDS (Revista de Direito Social) com circulao nacional. 1 O discurso pode traduzir poder como diria Michel Foucault, sendo tanto na via do discurso falado ou escrito. Nesse sentido FOUCAULT, Michel. El orden del discurso. Barcelona: Tusquets, 1992, p.18 e ss. Sobre a relevncia de falar e das peculiaridades da linguagem vale tomar nota das lies de Foucault para quem tenha interesse na temtica in FOUCAULT, Michel. Las palabra y las cosas: una arqueologia de las ciencias humanas. 2. ed., Buenos Aires: Siglo XXI Editores Argentina, 2008, p.95 e ss.

Pointedly that there will be noticeable right from the crisis as well as in other sciences, expanding specifically for the Civil Procedural Law, where the search for realization of justice in this case is latent and increasingly persecuted. For this branch of law can overcome the barriers of formalism and proceduralism exacerbated, we need the "art" to unveil, uncover, interpret and translate what the standard or the court want to effectively tell their "listeners." This is the big part of solving the problem, the use of hermeneutics in the law, it is said, pointedly, the Civil Procedural Law, where conflict and labors grow every day due to the great demand for a hyper-complex society that has learned to live with the issues of greatest importance and difficulty, which sometimes comes as a result of the incorrect form of development of standards and sometimes the incorrect application of the rule. Here is the crisis can be overcome via the use of hermeneutics, overcoming the crises that confront the law, like science, and thus also against the Civil Procedure which was and still is very "insulted" by the various formalities to insist that if you put more in the service of non-completion and implementation of the rights of citizens. KEYWORDS: Hermeneutics, a crisis of law and Brazilian civil procedure, overcoming the crisis of civil procedural law through hermeneutics, hermeneutics on the right.

INTRODUO Nossa sociedade imediatista caminha a passos largos para um futuro do qual no se sabe qual ser o resultado, Brasil e Argentina tm se desenvolvido muito rpido, em relao a pases como os europeus que demoraram muito mais para chegarem ao patamar atual de desenvolvimento, e esse desenvolvimento clere, para pases relativamente jovens como os anteriormente mencionados, pode trazer conseqncias perigosas, tomando, por exemplo, o caso da biotica onde os mais variados problemas podem se dar2. Todo esse crescimento interessante, principalmente por trazer novas perspectivas para as pessoas que vivem o presente, rememorando o passado de lutas e de vitrias que propiciaram um futuro belo, que promete muitas conquistas e vitrias3. Para tudo isso, passaremos pela anlise da superao da crise do Direito Processual Civil brasileiro que passa pela utilizao da hermenutica e da filosofia no direito4, e no meramente da hermenutica ou da filosofia do direito, vislumbrando a realizao dos direitos que por vezes so afastados em decorrncia da mera utilizao dos das
2

Nessa seara as dificuldades legislativas e judiciais so as mais variadas possveis, necessitando de tratamento particularizado e cauteloso para que injustias no se efetivem. Nesse sentido Cf. TINANT, Eduardo Luis. Biotica jurdica, dignidad de la persona y derechos humanos. 1. ed., Buenos Aires: Dunken, 2007. Sendo essa uma obra que demonstra em que nvel de discusso ns sul-americanos nos encontramos, nesse caso mais prximo da realidade vivenciada na Argentina. Ademais, sobre a temtica, vale conferir: TINANT, Eduardo Luis. tica, derecho y biotecnologia. J, 2000-IV-1101; TINANT, Eduardo Luis. Los derechos humanos a la luz de la biotica. J, 2003-III-1023; TINANT, Eduardo Luis. TEALDI, Juan Carlos [diretor]. Diccionario latinoamericano de biotica. Bogot: UNESCO - Red Latinoamericana y del Caribe de Biotica: Universidad Nacionalde Colombia, 2008, p. 168 e ss. 3 Essa anlise a partir de um passado iluminado relevante para que o futuro seja influenciado por um passado vitorioso e belo, isso relevante para que a nossa sociedade no ande em um futuro nebuloso, fazendo vvidas as palavras do jurista Frances Tocqueville [que foi magistrado em 1827], que o passado, quando no mais ilumina o futuro, deixa o esprito andando nas trevas. In: TOCQUEVILLE, Alexis de. La dmocratie em Amrique. Paris: Garnier: Flammarion, 1951, t. II, cap. VIII, p.336. 4 H hoje, sim, uma necessidade de aclarar asa coisas aos juristas hodiernos, sendo muito relevante a compreenso de que a filosofia existe e forma de cognio e entendimento social e humano individual e muito anterior ao direito, podendo por esse ser utilizada para a correta formar de soluo das complicaes que se apresentem. Hoje se fala de filosofia do direito quando deveramos pensar em filosofia no direito, visto que a filosofia no modifica pelo e para o direito, mas, sim, o direito que modificado e adequado no limites da filosofia para que assim essa cincia jurdica possa se socorrer da filosofia para que as grandes complexidades sejam resolvidas. Nesse sentido vale observar as pontuadas colocaes do jus-filsofo argentino Eduardo Luis Tinant que prope tambm, com clareza, a necessidade de pensar no direito na biotica assim como a filosofia no direito. Cf. TINANT, Eduardo Luis. Biotica jurdica, dignidad de la persona y derechos humanos. Op. Cit., p.149 e ss.

formas procedimentais que pouco, ou quase nenhum, compromisso tem para com a realizao fenomnica dos direitos e garantias fundamentais. O Processo Civil vivencia uma crise de grande magnitude, assim como o direito e outras tantas instituies das mais diversas cincias, o que demonstra que a sociedade est buscando a superao, mas que, por vezes, no sabe por onde comear. Talvez fosse relevante observar a linguagem5 que empregada e que, por vezes, acaba fazendo ocorrer as diversas problemticas, visto que a linguagem6 do direito e dos juristas so, em alguns pontos, at distintas e, quase sempre, totalmente dispares do estilo de linguagem socialmente empregada7. Esse um dos pontos que causa ainda maiores dificuldades aos juristas para conseguirem entender uns aos outros e, assim, interpretar de forma coerente o texto superando as diversas incompreenses existentes. Para vislumbrar no Direito Processual Civil a soluo das celeumas se faz necessria a correta forma de observao daquilo que a norma ou os julgados querem realisticamente dizer, ou seja, saber o interprete repassar aos demais qual a vontade da norma, sabendo e traduzindo, para quem no compreenda, aquilo que era at o momento incompreensvel, fazendo haver clareza no que realmente est sendo previsto ou ainda decidido judicialmente. Assim, passaremos pela anlise da crise que paira sobre o Direito Processual Civil, percorrendo as possveis formas de superao e chegando a uma das propostas que , claramente, a utilizao da hermenutica como forma soluo das celeumas processuais. 1. A CRISE DO DIRETO PROCESSUAL CIVIL BRASILEIRO Nossa sociedade8 de modernidade tardia9, que para alguns vista como psmoderna10, vivencia as mais diversas ocorrncias em ritmo acelerado em demasia,
5

Sobre a relevncia de falar e das peculiaridades da linguagem vale tomar nota das lies de Foucault para quem tenha interesse na temtica in FOUCAULT, Michel. Las palabra y las cosas: una arqueologia de las ciencias humanas. Op. Cit,., p.95 e ss. Quando falamos em poder, sobre o olhar de Foucault, somos conduzidos a pensar na forma de produo do discurso, visto ser o discurso poder. Destarte, a sua produo se divide em requisitos de excluso (conhecido tambm como externo), interno e de seleo dos sujeitos falantes. Na excluso ser observado o vis da proibio, separao da razo e da loucura, finalizando com a formao da voluntad de verdad. J nos requisitos internos ser observado o comentrio, autoria e disciplina. Por fim, na seleo dos sujeitos falantes encontraremos o ritual, a doutrina, sociedades e discusso e apropriao social do discurso. In FOUCAULT, Michel. El orden del discurso. Op. Cit., p.14 e ss. 6 Sobre a busca da autoridade lingstica vale observar BOURDIEU, Pierre. Introduccin y La produccin de la lengua legitima. Madrid: Akal, 1999, p.31. 7 Sobre essa abordagem da linguagem, que merece anlise aprofundada em momento especial e prprio, vale observar KALINOWSKI, Georges. Introduccin a la lgica jurdica. Buenos Aires: Eudeba, 1973. Especificamente no cap. II onde so abordados os Elementos da semitica jurdica, lgica das normas e da lgica jurdica. 8 Que vivencia celeumas das mais complexas como a dignidade e possvel autonomia da pessoa no final de sua vida, tema que tem sido debatido em todos os cantos do mundo, onde se deve observar qual deve ser o direito a ser preservado nesse caso. Sobre essa temtica vale observar TINANT, Eduardo Luis. Biotica jurdica, dignidad de la persona y derechos humanos. Op. Cit., p.81 e ss. Alm dessa problemtica de altssimo grau de complexidade vale trazer a este trabalho para os interessados a necessria observao da situao dos anencefalos e dos nasciturus. No caso destes ltimos deve ser observada a mesma obra do jurista e filsofo Eduardo Tinant a partir da pgina 55e as seguintes. Em relao a anencefalia observe-se a mesma obra ora referida do pensador argentino Eduardo Tinant, pontuadamente a partir da pgina 63 e seguintes. Podem ser observadas a seguintes obras referentes ao contedo em discusso: TINANT, Eduardo Luis. Gentica y justicia. (compilador-director); coautores: BYK, Christian, MAINETTI, Jos A., MEDINA, Graciela, BIANCHI, Nstor O., MARTNEZ MARIGNAC, Vernca L., BERGEL, Salvador D., y LOJO, Mara Mercedes, SCJBA, La Plata, 2001; LABRUSSE-BRIOU, Catherine. Le droit saisi par La biologie. Des

sendo essa uma caracterstica de uma sociedade extremamente consumista11 e calcada em valores capitalistas12. As diversas cincias13 vivenciam hoje momentos peculiares e distintos de tempos a trs, quando tudo era belo com as diversas descobertas e criaes, passando por um momento turbulento de crise. Essa chegou, naturalmente, s cincias jurdicas e sociais, especificamente ao direito14. Decorrncia dessa chegada no direito foi a extenso da crise ao Direito Processual Civil. Antes de adentrarmos nessa especificidade vale entender o que venha a ser a crise e qual o motivo de sua ocorrncia. Naturalmente se torna perceptvel que a crise que chega a grande parte dos ramos da cincia , muito antes disso, decorrncia da crise de uma sociedade que foi projetada para funcionar de uma forma, mas que no tem conseguido adimplir com essa maneira de existncia. No seria diferente com o direito, pois se a sociedade como tal est em crise, quase que por natural, as cincias e institutos cientficos estaro todos em crise. Nesse peculiar vale observar que nem toda crise tem por principal caracterstica a perda, ou ainda, o prejuzo. Por vezes a crise vem para que uma sociedade possa novamente crescer de seu ponto de estagnao naturalmente ocorrente. Sabe-se que a crise propicia esse crescimento de uma sociedade que busca mudar aquilo que no deu certo para que o crescimento social e cientfico seja gradual e natural15.
juristes au laboratoire, Librairie Gnrale de droit et de jurisprudence, Pars, 1996; GILLY, Franois-Noel. thique et gntique, La biothique em questions. Ellipses, Pars, 2001. 9 Cf. STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica jurdica e(em) crise: uma explorao hermenutica da construo do direito. 5. ed., rev. atual., Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004, p.25. 10 Sabe-se que o Estado brasileiro sequer passou pelo estado social, assim como outros pases, neste sentido ver Cf. GARCA-PELAYO, Manuel. As transformaes do estado contemporneo. Traduo de Agassiz Almeida Filho, Rio de Janeiro: Forense, 2009. Sobre a idia de ser o nosso Estado ps-moderno vejamos: CHEVALLIER, Jacques. O Estado ps-moderno. Traduo de Maral Justen Filho, Belo Horizonte: Forum, 2009, p.24 e ss; BAUMAN, Zygmunt. O mal-estar da ps-modernidade. Traduo de Mauro Gama, Cludia Martinelli Gama. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1998, p.7 e ss; JAYME, Erik. Cours gnral de droit intenacional prive, In recueil des cours, Acadmie de droit intenacional, t, 251, 1997, p.36-37; LYOTARD, Jean-Franois. O ps-moderno. Rio de Janeiro: Olympio Editora, 1986; KUMAR, Krishan. Da sociedade ps-industrial ps-moderna. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Editor, 1997; HARVEY, David. Condio ps-moderna. So Paulo: Edies Loyola, 1992; VATTIMO, Gianni. O Fim da Modernidade: niilismo e hermenutica na cultura ps-moderna, Lisboa: Editorial Presena, 1987; SANTOS, Boaventura de Souza. Pela Mo de Alice: O social e o poltico na ps-modernidade. So Paulo: Cortez, 1997. 11 Cf. BAUMAN, Zygmunt. La sociedad sitiada. Trad. de Mirta Rosenberg. Buenos Aires: Fondo de cultura econmica, 2006, p.224 e ss. Vale ainda observar: BAUMAN, Zygmunt. Vida lquida. Trad. de Albino Santos Mosquera. 1. ed., 4. reimp., Buenos Aires: Paids, 2009, p.109 e ss. 12 Os valores do capitalismo so perceptivelmente observados na concepo Weberiana, quando acaba por vislumbrar uma ligao de tudo para com o capital, assim como o capital teria alta relevncia para que os protestantes obtivessem mais participatividade, assim vale observar WEBER, Max. La tica protestante y el espritu del capitalismo. Buenos Aires: ediciones libertador, 2007, p.18. Sabe-se, todavia, que o capitalismo tambm se encontra em uma encruzilhada como aduz Miguel Reale, referindo da celeuma vivenciada at por este modelo que muito prometeu e, realisticamente, pouco cumpriu. Cf. REALE, Miguel. Crise do capitalismo e crise do Estado. So Paulo: SENAC, 2000, p.13 e ss. 13 Nesse ponto obra que no pode deixar de ser referida a de Boaventura de Souza Santos in: SANTOS, Boaventura de Sousa. Um discurso sobre as cincias. 5. ed., So Paulo: Cortez, 2008, p.09 e ss. 14 Observando as referencias do jurista Lenio Streck percebemos que a crise se lastreou, verdadeiramente, para os mais diversos ramos do direito. Cf. STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica jurdica e(em) crise: Op. Cit., p.294 e ss; A noo de crise que se apregoa aqui a crise do direito, que foi bem abordada por Shelma Kato in: KATO, Shelma Lombardi de. A crise do direito e o compromisso da libertao in Direito e justia: A funo social do Judicirio. Org. Jos Eduardo Faria, 3. ed., So Paulo: tica, 1997, p.167 e ss. 15 O Estado que est em crise, sabidamente, estar em crescimento ou transformao, pois a crise faz com que este ente tome as providncias necessrias para crescer e superar a dificuldade da crise. Desta feita a crise do Estado nos coloca em estgio de constante transformao e mudana de concepo de Estado. Assim deve ser

Bem, superando esse delongado debate dos malefcios e benefcios da crise, vejamos em que crise o Direito Processual Civil se enfiou, ou ainda foi colocado. Sabe-se que o direito tem srios problemas, em nossos dias, em relao a sua autonomia que cada vez menor e mais frgil16. Mesmo assim a crise que atingiu frontalmente o direito como cincia que foi determinante, demonstrando que todos os ramos do direito se encontravam em situao de real problemtica, e pior, de crise. No Direito Processual Civil a crise se instalou de uma forma aparentemente insanvel, decorrncia no s da complexidade crescente das relaes sociais como tambm da extensa reforma legislativa desmedida que se postou em nosso pas17. Talvez seja um defeito que muitos pases possuam o de legislar de formar desmedida18 e despreocupada com as conseqncias, que, via de regra, so nefastas ao extremo, gerando um problema desconhecido, at ento, para esse ramo do direito. A crise decorrente de vrios pontos, tanto do excesso legislativo desnecessrio como da alta complexidade das relaes, faz com que o Processo Civil buscasse formas de produo da efetividade que seria decorrncia natural se no existisse uma crise fortemente instalada. Hoje o Processo Civil brasileiro busca o devido processo legal19, contraditrio20, ampla defesa21, celeridade22 [que visa evitar o processo moroso23,
observado o posfcio da obra de Jacques Chevallier, in CHEVALLIER, Jacques. O Estado ps-moderno. Op. Cit., p.279. 16 Essa idia de autonomia do direito nasceu em Roma, teve relao com o pensamento jurdico medieval e com a ius commune, chegando at ns pelo normativismo moderno, trazendo-se tambm a noo de legalidade. In: NEVES, Antnio Castanheira. O direito hoje em com que sentido? Lisboa: Editora Piaget, 2002, p.23. Valendo referir que a referida autonomia do direito vivencia momento complexo de verdadeira no autonomia. 17 Prova da fora que essa crise alcanou se d atravs da elaborao de um anteprojeto de novo Cdigo de Processo Civil para o Brasil, o que a muitos preocupa e que a outros encanta. A Comisso de Juristas encarregada de elaborar o Anteprojeto do Novo Cdigo de Processo Civil, instituda pelo Ato n 379, de 2009, do Presidente do Senado Federal, de 30 de setembro de 2009 vem tecendo posicionamentos sobre a reforma no sentido claro de mudana. No nos parece que deva ser esse o caminho e de forma to rpida sem preocupaes que os jurisdicionados e operadores do direito, onde muita coisa mudar e far com que o caos se instale, pelo menos por um tempo, fazendo haver necessidade de uma nova preparao de todos juristas que sabidamente precisam do Cdigo de ritos para chegar a obter uma sentena que seja a soluo da lide. Cr-se que a mudana deve ocorrer e necessria, mas no dessa forma to clere, podendo existir real risco de danos gravssimos sociedade. 18 Essa conseqncia legislativa brusca e preocupada nica e exclusivamente como legislar est claramente ligada noo de positivismo jurdico, que foi aduzida tambm por Bobbio, sendo sabidamente uma noo muito perigosa que precisa ser bem trabalhada para no gerar o engessamento do sistema. Sobre essa noo de positivismo jurdico vale conferir MAR, Enrique E., Papeles de filosofia (...para arrojar AL Alba). Buenos Aires: Editorial Biblos, 1993, p.169 e ss. 19 Sobre esse princpio aduz Nelson Nery Jnior que O princpio fundamental do processo civil, que entendemos como base a qual todos os outros se sustentam, o do devido processo legal, expresso oriunda da inglesa due process of Law. (...) in NERY JNIOR, Nelson. Princpios do processo civil na constituio federal. 7. ed. rev. atual., So Paulo: RT, 2002, p.32. Tambm sobre o devido processo legal vale consultar a bela obra de Cassio Scarpinella Bueno in: BUENO, Cassio Scarpinella. Curso sistematizado de direito processual civil: teoria geral do direito processual civil: vol. 1. So Paulo: Saraiva, 2007, p.104 e ss. Rememore-se que para alguns quando se trata deste princpio, ora observado, dever-se-ia chama de devido processo constitucional e no como chamado de devido processo legal. Idem., p. 106. 20 Sobre esse princpio consultar BUENO, Cassio Scarpinella. Curso sistematizado de direito processual civil, Op. Cit., p.107. Verbis O ncleo essencial do princpio do contraditrio compe-se, de acordo com a doutrina tradicional, de um binmio: cincia e resistncia ou informao e reao. O primeiro destes elementos sempre indispensvel; o segundo, eventual ou possvel.; tambm observar NERY JNIOR, Nelson. Princpios do processo civil na constituio federal Op. Cit., p.134; 21 Cf. BUENO, Cassio Scarpinella. Curso sistematizado de direito processual civil, Op. Cit., p.112 e ss. 22 Sobre a conceituao desse princpio devem ser observadas as ponderaes de PORTANOVA, Rui. Princpios do processo civil. 6. ed., Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005, p.171 e ss. Ademais, deve-se observar que a celeridade nem sempre garante justia, por vezes o que se d o contrario, pois a celeridade,

efetividade e produo de justia24 no caso concreto dentro de uma nova noo de razovel durao do processo25. Essa principiologia complexa, que busca superar a complexidade de nossa sociedade, se torna cada vez mais aprofundada. O devido processo legal est relacionado com uma idia de processo organizado, que respeite certo formalismo26, mas desde que seja realmente valorativo27 e no um formalismo que desprestigie o seguimento clere da demanda e muito menos de um formalismo que se apegue ao extremo a forma sem prezar pela obteno da soluo efetiva da problemtica. Diversas alteraes j foram procedidas no modelo de Processo existente at aquele momento, alterando-se o agravo28, a execuo29, a forma de se contar os prazos30
por sua natureza, gera injustias pela ausncia de tempo para solucionar a problemtica, afastando a idia da justia cidad, in SANTOS, Boaventura de Souza. Para uma revoluo democrtica da justia. 2. ed., So Paulo: Cortez, 2008, p.24. 23 A necessidade de pensar algo que possa agir contra a morosidade ou lentido dos processos, algo que est sendo perceptvel, sobre a busca de solues veja verso mais atual de - OST, Franois. O tempo do direito. Traduo de lcio Fernandes. Bauru: Edusc, 2005, p.17; Tambm observar MARINONI, Luiz Guilherme. Curso de processo civil: Teoria geral do processo. v. 1. So Paulo: RT, 2006, p.186 e ss. 24 Falar de busca de justia algo que sempre foi referido por todos sem, no entanto, saber qualificar corretamente o seja essa ocorrncia. Esquecendo suas origens e toda a dificuldade de conceituao do justo, podemos utilizar as idias do jurista argentino Augusto Mario Morello quando busca desvendar um processo justo, processo que esteja comprometido em obter o mximo de proximidade ao justo. Cf. MORELLO, Augusto Mrio. El processo justo: del garantismo formal a la tutela efectiva de los derechos. La Plata: Platense, 1994. 25 Para averiguar essa noo de razovel durao do processo veja-se: CARVALHO, Fabiano. EC n. 45: reafirmao da garantia da razovel durao do processo. In: WAMBIER, Teresa Arruda Alvim et al. (Coord.). Reforma do judicirio: primeiros ensaios crticos sobre a EC n. 45/2004. So Paulo: RT, 2005, p.216. Isso importa dizer que todos tm acesso justia para postular e obter uma tutela jurisdicional adequada. Nesse contexto, a prestao da tutela jurisdicional em tempo razovel garante o efetivo acesso justia, porquanto o direito prestao jurisdicional dentro de um tempo aceitvel uma exigncia da tutela jurisdicional efetiva. Tambm podem ser trazidas baila as palavras de MARINONI, Luiz Guilherme, Curso de processo civil: Op. Cit., p.221 e ss. Esse princpio est ligado ao da celeridade, sendo o garantidor mximo da idia de tempo adequado ao processo, sendo a vlvula de escape para que o processo possa ser ao mesmo tempo clere e respeitador do devido processo legal. Sobre a relao tempo e direito no nosso casso do processo segundo o jurista francs Franois deve-se tomar o devido cuidado para que as coisas no se acelerem por demais, visto que o direito deve seguir o seu tempo normal, sem uma acelerao exacerbada e desmotivada que prejudicaria e muito a natural preservao de um direito em sua essncia mxima. In: OST, Franois. O tempo do direito. Lisboa: Instituto Piaget, 1999, p.39. 26 Crtica fortemente elaborada em relao ao formalismo vem de Schopenhauer referindo que deve haver desapego para com o formalismo por no nos apresentar grande vantagem, vide: Schopenhauer, Arthur. Como vencer um debate sem precisar ter razo: em 38 estratagemas. Traduo de Daniela Caldas e Olavo de Carvalho, Rio de Janeiro: Topbooks, 1997, p.21. 27 Sobre a idia de formalismo no Processo Civil, calha referir obra do jurista Carlos Alberto Alvaro de Oliveira, que refere a importncia do formalismo, na medida adequada, sendo este formalismo, para ser aceitvel, valorativo e no um formalismo despropositado que afoga o Poder Judicirio e prejudica a sistemtica processual. In OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro. Do formalismo no processo civil. 2. ed., rev. e ampli., So Paulo: Saraiva, 2003. 28 Foi modificado pela Lei 11.187/2005, fazendo com que a regra dos agravos passasse a ser o retido e no mais o de instrumento, que se dar somente em casos excepcionais, legislativamente falando, mas que na prtica pouca coisa mudou. 29 Nesse caso diga-se corretamente fase de cumprimento de sentena onde foram agregadas ao artigo 475 diversas letras, que vieram postados pela Lei 11.232/2005. 30 Nesse ponto a mudana se deu por conta da Lei 11.419/2006, quando se fala da informatizao do processo, especificamente quando se fala da idia de contagem do prazo, onde a partir da mudana conta-se a disponibilidade, depois a publicao e s ento se inicia a contagem natural dos prazos, conforme o art. 4, 4, vide: Art. 4o Os tribunais podero criar Dirio da Justia eletrnico, disponibilizado em stio da rede mundial de computadores, para publicao de atos judiciais e administrativos prprios e dos rgos a eles subordinados, bem como comunicaes em geral.

e muito mais. Todas essas mudanas foram formuladas e projetadas sob o enfoque da celeridade processual. A inteno do legislador foi boa, sem, no entanto, atentar para a medida em que essa celeridade deveria estar posta, de forma que no viesse a prejudicar as partes e muito menos ao prprio Processo Civil brasileiro31. Com tudo isso o que acabou por se dar, embora fosse boa a inteno do legislador32, foi a desestruturao do Processo Civil brasileiro, que hoje est representado por um Cdigo extremamente recortado e desarmnico. Afora isso, relativamente problemtica da celeridade, que demonstra claramente a existncia da referida crise do Direito Processual Civil, vejamos, por exemplo, o art. 285-A33 do Cdigo de Processo Civil, que criou um monstro em favor da to pretendida celeridade. Segundo esse dispositivo poder o juiz repetir o teor da sentena34 prolatada anteriormente, dispensando inclusive a citao da parte r, desde que a questo em debate seja matria exclusivamente de direito, devendo a sentena, exarada pelo mesmo juiz, ser de total improcedncia. Essa a grande conquista para muitos, mas que veridicamente nada possui de conquista, mas, sim, uma verdadeira desconstruo35. Essa celeuma deve ser solvida a tempo, antes que muitos direitos sejam afetados e muitos cidados sofram de forma desmerecida em decorrncia da celeridade processual desmedida. O dispositivo, ora comentado, problemtico assim como refere Nelson Nery Jnior36, [ pendendo de soluo inclusive frente ao Supremo Tribunal Federal atravs da ADI 3.695/DF37 ] pois, em busca da celeridade, rompe-se com diversos princpios de

4o Os prazos processuais tero incio no primeiro dia til que seguir ao considerado como data da publicao. 31 A inteno do legislador foi no sentido de desafogar o Poder Judicirio, o que efetivamente uma justa razo de implementao da celeridade utilizou-se inclusive das smulas vinculantes -, devendo essa ser posta com cautela, nesse sentido vem as lies de SANTOS, Boaventura de Souza. Para uma revoluo democrtica da justia. Op. Cit., p.25. 32 Muito embora saibamos que a inteno do legislador foi boa, problemas surgiram dessa prtica que o Legislativo no imps, uma celeridade desmedida, que ultrapassa o limite normal que dado celeridade, pois como se sabe a prpria celeridade tem um limite do qual no pode avanar, qual seja fazer injustias, em decorrncia da clere corrida processual sem o devido cuidado com o processo em tempo razovel e violador do devido processo legal. Idem., p. 27. 33 Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada. (Includo pela Lei n 11.277, de 2006) 1o Se o autor apelar, facultado ao juiz decidir, no prazo de 5 (cinco) dias, no manter a sentena e determinar o prosseguimento da ao. (Includo pela Lei n 11.277, de 2006) 2o Caso seja mantida a sentena, ser ordenada a citao do ru para responder ao recurso. (Includo pela Lei n 11.277, de 2006) 34 Esse tipo de sentena incorrer em ausncia de completeza que uma noo sustentada por Taruffo in: TARUFFO. La testimonianza della parte nel sistema delloralit. Giuffr, 1974, p.144. Ademais, as sentenas devem ser fundamentadas de forma precisa, e no com possuindo uma falsa fundamentao, pois o magistrado deve convencer as partes de que sua deciso guarda uma lgica jurdica correta, nesse diapaso vide: TARUFFO. Senso comune, esperienza e scienza nel ragionamento del giudice, in revista trimestrale di diritto e procedura civile. Traduo de Candido Rangel Dinamarco. Giuffr, 2001, p.675. 35 Aqui merece lembrana a ponderao de Boaventura, quando aduz que a celeridade desmedida influencia claramente na qualidade das sentenas, que passam, efetivamente, a se afastar dos critrios da qualidade da prestao jurisdicional. In SANTOS, Boaventura de Souza. Para uma revoluo democrtica da justia. Op. Cit., p.81. 36 Cf. NERY JNIOR, Nelson. NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo de processo civil comentado e legislao extravagante. 10. ed., rev., ampli. e atual., So Paulo: RT, 2007, p.554-555. 37 Nesse ponto pende, at o presente momento na Corte Mxima brasileira, a discusso de ser ou no constitucional o referido dispositivo legislativo que sofreu e sofre, at hoje, muitas desaprovaes de diversos juristas.

ndole constitucional, especificamente o do contraditrio38, ampla defesa39, economia processual40 e at mesmo idia de devido processo legal41. No bastassem essas violaes de ndole principiolgica, que esto tanto no vis constitucional como processual, ainda existiria a violao ao Direito Processual42, especificamente em relao formao daquilo que chamamos relao jurdica de Direito Processual43, pois para que esse se forme deve haver a formao triangular, onde a parte autora demanda frente r repassando a sua inconformidade ao Juiz que propiciar ao ru o conhecimento da demanda existente em seu desfavor formando a chamada angularizao processual44 que envolve as trs partes ora referidas45.
38

Em decorrncia da ausncia de possibilidade de conhecimento da demanda parte contraria que tem o direito de saber que est sendo demandada, podendo conhecer, inclusive, a fundamentao da parte adversa para o pleito pretendido, acaba por no ter conhecimento da demanda. Ademais, a violao tambm frontal ao direito do autor de poder conhecer as razes da parte adversria sobre a temtica que seria discutida, o que tambm poderia mudar totalmente o curso da lide. 39 Esse princpio tambm naturalmente violado, em decorrncia da ausncia de possibilidade de a parte r se defender das pretenses da parte autora, retirando-lhe inclusive a possibilidade de reconvir, que seria extremamente til para o ru que demandado de forma equivocada. D-se o exemplo de um escritrio de advocacia que sempre foi pontuado na demanda de seu cliente e este, aps o termino da demanda, inconformado com a deciso que no lhe concedeu o que buscava vem a difamar a imagem do escritrio e a mover uma ao com o intuito de obter frente ao patrono uma indenizao, se o patrono no tivesse a possibilidade de saber dessa conduta do seu antigo cliente, o que se daria atravs da ao, seria cerceado o direito de reconveno que detm o dito escritrio. Tudo isso efetivamente complexo. Ademais, a prpria parte autora no poderia utilizar as diversas formas de comprovao de seu direito em decorrncia da utilizao do art. 285-A, violador da ampla forma de defesa que ambas as partes teriam no processo. 40 Esse dispositivo relatado tambm viola a economia processual, em decorrncia da necessidade de intromisso do Tribunal de Justia do respectivo Estado ou ainda do Tribunal Regional Federal, em decorrncia da sentena exarada que se reformada far com que seja ordenada a citao da parte r, fazendo com que o processo tenha o seu curso natural que deveria ser mantido, mas que em decorrncia da aplicao do referido artigo obriga a parte a recorrer ao Tribunal atravs de uma apelao para que possa se modificar a situao, isso se o prprio Tribunal modificar a sentena. No sendo feito isso, a parte autora ter que se socorrer do Superior Tribunal de Justia ou at mesmo do Supremo Tribunal Federal, o que um absurdo. Vejamos o tamanho da problemtica que esse artigo poder trazer, movimentado, antes do momento adequando, toda uma estrutura do Judicirio, fazendo a questo chegar aos Tribunais para que possa, pelo menos, ser discutida depois em primeiro grau a questio, tornando o processo ainda mais lento, pois obrigar a parte a ir aos Tribunais, sejam inferiores ou superiores, para conseguir que a parte adversria seja citada. Isso sim um absurdo fenomenal que destri a idia de celeridade e que, de quebra, ainda macula at mesmo um direito evidente que a parte tenha, somente em decorrncia de um preciosismo processual infundado. 41 Com a aplicao deste artigo 285-A, como querem alguns, ser ainda violada a noo de devido processo legal, pois o processo perder a sua simetria de atos logicamente concatenados, para pular uma fase, chegando ao ponto de ir aos Tribunais, para que depois de reformada a sentena ou at mesmo o acrdo, venhamos a regressar ao processo cognitivo para que o juiz ordene a citao da parte adversria, para s ento continuar a seguir os caminhos processuais necessrios para a obteno de uma sentena robusta e bem fundamentada, que se obter pelo livre convencimento motivado advindo das provas. 42 Belssimo estudo sobre a tutela processual foi construdo pelo jurista Argentino Roberto Omar Berizonce, in: BERIZONCE, Roberto Omar. As garantias do cidado na justia. Coord. Slvio de Figueiredo Teixeira, So Paulo: Saraiva, 1993, p.123 e ss. 43 Sobre a relao jurdica de direito processual vale conferir TESHEINER, Jos Maria Rosa. Elementos para uma teoria geral do processo. So Paulo: Saraiva, 1993, p.02. 44 Nesse sentido Nelson Nery Jnior claro aduzindo que a citao requisito de existncia do processo, sem a qual no existir litgio instaurado, pois sequer tomou cincia disto a parte r, maculando-se a noo de processo que depende da participao de todos autor, ru e juiz para que seja existente a relao jurdica processual. Cf. NERY JNIOR, Nelson. NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo de processo civil comentado e legislao extravagante. Op. Cit., p.555. 45 Cabe referir que hoje se fala muito na idia da circularidade, na qual no observaremos mais a relao processual como um triangulo em que autor e ru esto colocados abaixo do Juiz, mas, sim, uma relao processual desenvolvida em forma de crculo no qual autor, ru e juiz esto postados em um crculo de forma

Mais uma vez o tal dispositivo prejudicial, agora atacando toda a teoria existente sobre o processo, que foi construda atravs da experincia de diversos juristas renomados, desconstruindo tudo aquilo que o Direito Processual Civil praticava at ento. A questo que surge , vale realmente apena esse dispositivo? Ser efetivamente clere? Pode-se crer que as respostas sejam negativas, mas ficamos no aguardo de novas discusses para que se possa chegar a um denominador razovel e que se possa buscar o melhor tanto para o processo, como cincia46 ou ainda tcnica47, como para a parte que busca a realizao fenomnica de seu direito. Todos esses princpios analisados em conjunto podem fazer com que outro princpio seja adimplido, o princpio da efetividade48 da prestao da tutela jurisdicional49, onde a prestao da tutela que efetivada pelo Poder Judicirio50 deve obter os melhores resultados possveis, dotando de soluo adequada a problemtica que foi discutida na lide, sendo sempre uma prestao real, fundamentada e que dure o tempo51 necessrio para a sua produo, sem, no entanto, ser morosa. Essa uma demonstrao clara da instalao da crise nesse ramo do direito [onde muita contribuio social h, realizando-se por diversas vezes os direitos dos cidados] que poder concretizar direitos ou negar a sua vigncia. Para demonstrar, mais uma vez, de forma contundente, a existncia da crise, sendo relevante pensar, por exemplo, na relativizao da coisa julgada, mudando a velha concepo de imutabilidade e indiscutibilidade dos julgados que passaram em julgado.

igualitria. Nessa esteira de raciocnio vejamos: LUHMANN, Niklas. Sociologia do Direito I. Traduo de Gustavo Bayer, Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1985, p.115 e 121; TEUBNER, Gunther. O direito como um sistema autopoitico. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1989, p.53; ZYMLER, Benjamim. Poltica e Direito: uma viso autopoitica, Curitiba: Juru, 2002, p.65; Por fim, observemos ROCHA, Leonel Severo; SCHWARTZ, Germano; CLAM, Jean. Introduo Teoria do Sistema Autopoitico do Direito. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005, p. 38. 46 Cf. SILVA, Ovdo A. Baptista da. Participao e processo. Coord. Ada Pellegrini Grinover, So Paulo: RT, 1988, p.101. 47 O processo, como tcnica da formulao das normas jurdicas e de efetivao do direito conserva, e necessariamente deveria faz-lo, as conotaes polticas e econmicas que conformam o prprio direito a que ele se vincula, instrumentalmente. In PASSOS, Jos Joaquim Calmon de. Participao e processo. Coord. Ada Pellegrini Grinover, So Paulo: RT, 1988, p.86. 48 Uma obra excelente foi construda pelo jurista gacho Darci Ribeiro, quando em seus estudos doutorais, sendo uma anlise pontuada e que passou tambm pela idia de tutela judicial efetiva, que aquilo que muito se busca em nossa comunidade jurdica. In: RIBEIRO, Darci Guimares. La pretensin procesal y La tutela judicial efectiva. Barcelona: J.M.Bosch editor, 2004, p.75 e ss. Tambm observar a lies de BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Efetividade do processo e tcnica processual. 2. ed., So Paulo: Malheiros, 2007, p.49 e ss. Tambm sobre a efetividade pode ser consultado MARINONI, Luiz Guilherme, Curso de processo civil: Op. Cit., p. 215 e ss. 49 A prestao da tutela jurisdicional deve ser de qualidade, devendo o judicirio estar preocupado em qualificar as suas decises, devendo essas sofrer o devido controle e os magistrados uma maior responsabilizao por suas decises, no sendo os magistrados a mera boca da lei. In BERIZONCE, Roberto Omar. Participao e processo. Op. Cit., p.136-138. 50 O culto processualista argentino Berizonce ainda refere que os Poder Judicirio deve ser responsabilizado no somente pelos erros judiciais, de forma objetiva, mas tambm pelo funcionamento anormal e de falta de servio que resultam em frustrao garantia do devido processo legal. Ibid., 142. 51 Sobre como se pode compreender o tempo vale observar as lies do jus-filsofo TINANT, Eduardo Luis. Persona y tiempo hacia un tiempo biogentico? Revista electrnica El Sigma, 2007. El diccionario etimolgico se encarga de decirnos que el tiempo (del latin tempus) es la sucesin ilimitada, irreversible y no espacial de instantes en que se suceden los acontecimientos. Tiempo, pues, significa intervalo, duracin, momento oportuno (de la misma familia de palabras, temporneo: oportuno; extemporneo: inoportuno, temporada, temprano: de bonne heure en lengua francesa).

A teoria criada para dotar de fora imutvel os casos julgados foi simplesmente esquecida, ou pelo menos flexibilizada, fazendo com que em alguns casos fossem relativizadas as decises judiciais, o que para muitos significa a clara violao da segurana jurdica, sendo essa relativizao ocorrente tanto por previso legalmente feita como o caso da ao rescisria que se encontra disposta no art. 48552 do Cdigo de Processo Civil. Casos outros esto sempre em tela, sendo essa a situao das aes que discutem paternidade, onde se tem aceitado a relativizao da res iudicata para amenizar os prejuzos dos pais ou filhos que perdem o contato em decorrncia de problemticas judiciais ou de outra natureza. No bastaria parar por aqui, pois importante ver que a res iudicata pode ser revertida no somente via ao rescisria, mas, tambm, atravs de aes declaratrias e at mesmo no controle de constitucionalidade. Nesse caso a situao muito mais complexa por se tratar de controle de constitucionalidade abstrato53. Tudo isso representa a crise que o Poder Judicirio e o Processo Civil brasileiro54 esto passando, sendo essa crise das mais graves que o Processo Civil brasileiro j vivenciou. Superar essa turbulncia uma busca freqente de todos os juristas e legisladores, mas no algo assim to simples, pois teramos que recortar mais uma vez o Cdigo de Processo Civil que foi programando para funcionar, mas que ultimamente no tem se prestado a isso, decorrncia, natural, da alta complexidade das ocorrncias modernas, assim como das infinitas modificaes neste ramo direito. Com tudo isso, percebe-se, claramente, a existncia da crise e seus consectrios que podem ser modificados, desde que haja um comprometimento da sociedade, dos juristas, dos legisladores e magistrados. Essa prtica, realmente, no ser tarefa fcil, visto que estamos mergulhados em situao amplamente perigosa, em iminente possibilidade de subtrao de direitos humanos55. Naturalmente aparece como soluo prpria a utilizao
Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando: I - se verificar que foi dada por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz; II - proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente; III - resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei; IV - ofender a coisa julgada; V - violar literal disposio de lei; Vl - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou seja provada na prpria ao rescisria; Vll - depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de Ihe assegurar pronunciamento favorvel; VIII - houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em que se baseou a sentena; IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa; 1o H erro, quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando considerar inexistente um fato efetivamente ocorrido. 2o indispensvel, num como noutro caso, que no tenha havido controvrsia, nem pronunciamento judicial sobre o fato. 53 No daremos seguimento anlise sobre a temtica por no ser esse o enfoque principal, mas que poder em momento oportuno ser debatida. 54 Prova da gravidade da crise do Processo Civil brasileiro se percebe, claramente, pela busca de reforma de um cdigo [ conforme referido anteriormente ] que perdeu a sua unidade e que agoniza por uma soluo quase que imediata. 55 Cabe referir que os direitos humanos, que so a base para os direitos fundamentais, so frutos de uma conquista advinda da modernidade assim como refere RAFFIN, Marcelo. La experiencia del horror: subjetividad y derechos humanos en las dictaduras y posdictaduras del cono sur. 1. ed., Buenos Aires: Del puerto, 2006, p.01. Ainda deve ser observado o texto de TINANT, Eduardo Lus. Progreso cientfico y tecnolgico y derechos humanos. Con especial referencia al derecho a la salud. Revista La Ley on line, 11/3/09. Valer salientar que com a preservao dos direitos humanos os seres humanos podero viver ainda mais prximos da paz podendo ofertar ao ser humano o direito de ser feliz. Nesse
52

da Hermenutica como meio de levar a correta interpretao dos dispositivos complexos do Cdigo de Processo Civil. Esse caminho ser averiguado a partir de ento. 2. A RELEVNCIA DA UTILIZAO DA HERMENUTICA COMO MEIO DE SOLVNCIA DAS PROBLEMTICAS COMPLEXAS A hermenutica56 que pode ser a forma de superao das dificuldades existentes em uma sociedade ps-positivista hoje observada com o devido cuidado, existindo, at o presente momento, muitas pesquisas e cada vez mais interesse da comunidade jurdica em compreender a sua importncia e contribuio57. Esse estudo da hermenutica tomou uma guinada fantstica a partir das compreenses formuladas por Martin Heidegger58 e seu discpulo Hans-Georg Gadamer59 que labutaram na busca de bem compreender o que viesse a ser a hermenutica. Relevante destacar a preocupao de Heidegger60 com o ser, vencendo a mera observao do objeto, passando a estar, realmente, preocupado com o sentido do ser, construindo desta forma a hermenutica como elo de ligao do ser humano em estar preocupado consigo mesmo.
sentido ver GANDHI, Mahatma. O pensamento vivo. 1. ed., Lima: Los libros mas pequenos del mundo, 2007, p.77 e ss. 56 Sobre a palavra devemos observar a origem grega (...) herme-neuein, adquirindo vrios significados no curso da histria. Por ela, busca-se traduzir para uma linguagem acessvel aquilo que no compreensvel. Da a idia de Hermes, um mensageiro divino, que transmite e, portanto, esclarece o contedo da mensagem dos deuses aos mortais. Ao realizar a tarefa de hermeneus, Hermes tornou-se poderoso. Na verdade, nunca se soube o que os deus disseram; s se soube o que Hermes disse acerca do que os deuses disseram. Trata-se, pois, de uma (inter)mediao. In STRECK, Lenio Luiz. Dicionrio de filosofia do direito. Coord. Vicente de Paulo Barreto. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, p.430. Ademais, a hermenutica vista por Gadamer como a arte do anncio, traduo, explicao e interpretao, in GADAMER, Hans-Georg. Verdade e mtodo II. Traduzido por Flvio Paulo Meurer. Petrpolis, Rio de Janeiro: Vozes, 1997, p.112. 57 A grande importncia da Hermenutica natural visto sabermos que o discurso tem muita influncia sobre a sociedade, j que o discurso poder assim como assevera Michel Foucault em sua lio inaugural pronunciada no Collge de France em 02 de dezembro de 1970 quando assumiu uma ctedra, in: FOUCAULT, Michel. El orden del discurso. Barcelona: Fabula Tusquests Editores, 1999, p.12 e ss. Hodiernamente importante observar as diversas pesquisas efetivadas pelo jus-filsofo Lenio Streck que com dedicao vem demonstrando a relevncia que deve ser alcanada Hermenutica, construindo sobremaneira para formao de solues dos casos complexos que naturalmente ocorrem cada vez mais. 58 Heidegger percebe que haveria uma sada para a filosofia, um recomeo, aps ter se tornando no to eficaz para solver as problemticas que vinha se formando e que aguardavam uma soluo adequada. Assim, vejamos: Quando Heidegger entrou em contato com a fenomenologia de Husserl, rapidamente percebeu que ali se apresentava o incio de uma possibilidade de recomeo da filosofia, desde que fossem feitos alguns corretivos na fenomenologia vigorante, ainda pioneira do esquema sujeito-objeto. In STRECK, Lenio Luiz. Dicionrio de filosofia do direito. Op. Cit. p.426. Ainda, deve ser comentada a sabedoria de Heidegger ao pensar em uma filosofia que vencesse as barreiras impostas por ela prpria, saindo da velha e nica observao do objeto, mas passando, tambm, a observar com vagar e cautela o ser, construdo-se os fundamentos do conhecimento. 59 Gadamer foi o mentor daquilo que hoje conhecemos como Hermenutica filosfica, restando essas lies trazidas de sua principal obra o livro Verdade e mtodo. In GADAMER, Hans-Georg. Verdade e mtodo II. Op. Cit., p.111 e ss. 60 Cf. STRECK, Lenio Luiz. Dicionrio de filosofia do direito. Op. Cit., p.427. vide: Ressalte-se que a fenomenologia de Heidegger ter um duplo nvel: no nvel hermenutico, de profundidade, a estrutura da compreenso; no nvel apofntico, os aspectos lgicos, expositivos. Essa dupla estrutura que, mais tarde, ser de grande importncia para a compreenso da hermenutica (jurdica) gadameriana que vai aparecer na exposio do mtodo no pargrafo stimo de Sein und Zeit, em que ele vai mostrar que existe um mostrar para algo que de si no se mostra.

Sabe-se que uma das atribuies da hermenutica seria a de interpretar uma determinada disposio legal, atravs da linguagem empregada nessa formulao. Deve ser alertado que a hermenutica no se reduz a somente isso, muito antes pelo contrrio, a hermenutica se presta a dar a efetiva significao de determinada compreenso de um texto que no consegue ser claro o suficiente para o seu leitor. Por vezes o leitor que est se deparando com um texto, em nosso caso com uma disposio legal ou sentencial, acaba por no compreender passa por extrema dificuldade para dar quele texto o seu real significado sem ser arbitrrio. Na verdade a hermenutica funciona como uma forma de traduo61 de uma linguagem no acessvel a quem no a compreendeu. Trata-se, veridicamente, de traduzir a linguagem e/ou coisas atribuindo-lhes um determinado sentido62, que se demonstra extremamente necessrio e til para quem no tem acesso de compreenso a uma determinada linguagem utilizada na formulao de uma deciso judicial ou elaborao legislativa. Deve ser compreendido que a hermenutica possui tantas outras ramificaes que podem ser relevantes para as mais variadas cincias, tais como a hermenutica teolgica, jurdica, filosfica dentre outras. A cautela deve ficar sobre as compreenses equivocadas63 que se tem obtido, ligando essa a um critrio de tcnica, diga-se particularmente o mtodo, o que de extrema periculosidade, visto que o mtodo no se presta a formar uma correta compreenso e muito menos a uma legitima traduo de uma linguagem inacessvel. Deve-se compreender a hermenutica como modus de acesso ao ser humano do conhecimento de certas coisas que no seriam facilmente compreensveis sem a hermenutica. Mesmo assim vale lembrar que o mtodo tem a sua utilidade. No se est aqui querendo simplesmente exterminar com o modus operandi do mtodo, mas, simplesmente, demonstrar que a utilizao do mtodo no a forma adequada de obteno da compreenso correta das coisas. Sobre a utilizao do mtodo, para quem tenha o interesse em pesquisar, vale observar as ponderaes de Ren Descartes64 que acaba por entender que a verdade pode ser atingida a partir de um mtodo65 eficaz formado atravs da observao apurada e atenta das situaes. Essa busca do autor da distino do verdadeiro e falso66 o leva a tentar provar a existncia de Deus67, por vezes atravs da matemtica e por vezes atravs do seu mtodo cartesiano de obteno da verdade. Com tudo isso resta claro que a metafsica clssica foi encerrada e que Descartes inicia aquilo que se passa a

61 62

Cf. GADAMER, Hans-Georg. Verdade e mtodo II. Op. Cit., p.112. STRECK, Lenio Luiz. Dicionrio de filosofia do direito. Op. Cit., p.427. 63 Por vezes as compreenses equivocadas se formam atravs das pr-compreenses que cada um dos seres humanos venham a ter. Ibid., p.428. 64 Descartes depois de iniciar a sua juventude acabou por deixar seus preceptores e professores e passou a viajar [por aproximadamente 9 anos] para apreender experincias e efetivamente ter conhecimento do mundo real e no meramente conhecimentos tericos, nesse perodo o filsofo acabou por desenvolver o seu mtodo cartesiano. Cf. DESCARTES, Ren. Discurso do mtodo e meditaes. Traduzido por Roberto Leal Ferreira. So Paulo: Martin Claret, 2008, p.19. 65 nesse giro que o autor acaba elaborando a sua obra, que uma forma de demonstrao de que obter a verdade ainda possvel, desde que exista, para tanto, um mtodo infalvel que propicie a obteno da verdade. A inteno do autor foi boa, restando, somente, a crtica em relao ao mtodo, visto que nem sempre esse mtodo poderia desvendar a verdade [desvelar]. Vale observar as lies de Gadamer quando investiga o que seja a verdade, passando pelas palavras de Pilatos e pela compreenso de Nietzsche, in GADAMER, Hans-Georg. Verdade e mtodo II. Op. Cit., p.57. 66 DESCARTES, Ren. Discurso do mtodo e meditaes. Op.Cit., p.20. 67 Ibid., p.35 e 43.

compreender como a fase da metafsica moderna, onde o autor passar a buscar a obteno da razo no mais pela f, como antes, mas pela argumentao68. Verdadeiramente o mtodo foi muito importante em sua poca trazendo conseqncias fortes aos nossos dias, onde se continua a manter forte apego ao procedimento, que aparentemente deriva de um mtodo, sendo esse procedimento benfico at certo ponto, enquanto no bater de frente com os contedos substanciais protetores e garantidores de direitos. Para quem buscar entender a relevncia da hermenutica a partir de um mtodo restar o insucesso, pois a hermenutica no figura mais como o processo interpretativo clssico, assim como critica Gadamer, pois se for observada a hermenutica sob esse olhar pensaremos antes de tudo em compreender, depois interpretar para s ento aplicar69. Em verdade o que precisamos para interpretar compreender, para isso necessitamos de uma pr-compreenso que construda atravs de estruturas prvias de um determinado sentido70. Isso tudo faz com que a hermenutica no seja utilizada de forma arbitraria, realizando interesses e um determinando sujeito que venha a interpretar uma norma de forma a lhe beneficiar, no deve ser essa a maneira de utilizao da hermenutica que foi criada para auxiliar e aclarar a viso dos que no vem, exatamente por no conhecerem ou no interpretarem corretamente aquilo que se esto a observar71. Por isso que utilizar um mtodo para interpretar dar azo arbitrariedade72 que, sabidamente, deve ser extirpada desse modelo hermenutico-interpretativo. Nesse sentido deve haver o claro afastamento entre a hermenutica e o mtodo apregoado por Descartes, para que coisas ainda muito piores no ocorram, sob pena de macular direitos que o cidado venha a deter, atravs de uma interpretao altamente tendenciosa a abolir ou prejudicar esse direito. Deixe-se claro, a hermenutica no se presta a isso, interpretar por interpretar, mas, sim, a dizer e revelar, a quem no compreenda o texto, aquilo que efetivamente a sua essncia traduz, aquilo que o interprete pode colher com seriedade do texto averiguado. Nesse sentido relevante observarmos que: Por tais razes, assume absoluta relevncia o rompimento paradigmtico proporcionado pela hermenutica filosfica, exatamente pela circunstncia de que a hermenutica jurdica deixa de ser uma questo de mtodo e passa a ser filosofia.73 No devemos mirar a hermenutica como uma mera ferramenta de organizao do pensamento, mas, nitidamente, como a melhor forma de retirar de um texto, com alguma complexidade, aquilo que se pretende efetivamente, fazendo com que o interprete possa levar aos que no compreendam o real objetivo e sentido do texto. Por isso o texto dever ser desacoplado pelo interprete, fazendo com que esse enunciado tenha, logicamente, o sentido que est realisticamente posto em sua anlise e no o sentido que o interprete pretenda dar-lhe. assim que a hermenutica se coloca como a
68

Importante reforar a idia de que no h conexo entre a teoria da argumentao e a hermenutica, neste sentido STRECK, Lenio Luiz. Dicionrio de filosofia do direito. Op. Cit., p.432. Sobre a teoria da argumentao jurdica, para quem queira observar, vale a leitura da obra de Robert Alexy in ALEXY, Robert. Teoria da argumentao jurdica. Traduo de Zilda Hutchinson Schild Silva. So Paulo: Landy, 2001. 69 STRECK, Lenio Luiz. Dicionrio de filosofia do direito. Op. Cit., p.431. 70 Ibid., Idem. 71 Ibid., p.432. 72 Ibid., p.433. 73 Ibid., Idem., Ademais, sobre o conceito de filosofa consultar PUELLES, Antonio Milln. Fundamentos de filosofia. 13. ed., Madrid: Ediciones Rialp S.A., 2000, p.13. Nesse ponto vale asseverar, embora estejamos em outra questo, que o filosofo deve, por lgico, se relacionar bem com filosofia para com ela construir um caminho que possas ser o mais adequado e com critrio mais elaborado. Nesse sentido ver FAYE, Jean Pierro. Qu el la filosofia. Barcelona:Edciones, 1998, p.19.

melhor opo para a solvncia de problemticas complexas, fazendo com que textos incompreensveis possam dialogar com o interprete, sendo este o responsvel por levar aos demais o sentido do texto que era, at o mento, um enigma problemtico, mas que depois de passar pelo crivo do hermeneuta passa a ser um claro texto que, por vezes, pode trazer imensos benefcios sociedade. 2.1 Do procedimentalismo ao substancialismo: qual a melhor sada? Todo esse debate em relao a mtodo e procedimento nos fez chagar a discusso sobre os procedimentalistas e substancialistas, o que , sem dvida, salutar para a compreenso de como devemos observar a Constituio, o Processo Civil e a Hermenutica Jurdica. O substancialismo vem coligado idia de maior efetividade da jurisdio constitucional74, o que por muito tempo se buscou, sendo o fito da anlise feita por diversos juristas, dentre eles no exterior Ronald Dworkin e Cappelletti, por sua vez em nosso pas vem abraada, tal teoria, pelos juristas Paulo Bonavides e Clmerson Merlin Clve. O procedimentalismo, por sua vez, foi aceito por Habermas, Joan Carlos Bayn e Garapn, defendendo a idia de judicializao da poltica75, apontando para um constitucionalismo76 dbil, pelo qual a Constituio s limita o poder77 existente, sem prever uma defesa material dos direitos fundamentais.
74

BONAVIDES, Paulo. A constituio Aberta. Belo Horizonte: Del Rey, 1993, p.09-10. Sobre a temtica da jurisdio constitucional, que das mais relevantes, necessrio observar a obra de Lenio Streck in STRECK, Lenio Luiz. Jurisdio constitucional e hermenutica: uma nova crtica do direito. 2. ed., Rio de Janeiro: Forense, 2004. 75 Sobre judicializao da poltica conferir VIANA, Luiz Werneck et al. A judicializao da poltica e das relaes sociais no Brasil. Rio de Janeiro: Editora Revan, 1999, p.47 e ss. Neste ponto vale observar as concepes dos autores no sentido de que no Brasil exista, realmente, a judicializao da poltica e no o ativismo judicial que por singela observao semntica no vem a significa, especificamente, a mesma coisa que a judicializao. Para os autores haver, realmente, uma judicializao da poltica onde o judicirio chamado, por necessidade, a se manifestar sobre questes relevantes para a seara scio-poltica nacional, passando essa judicializao s relaes sociais tambm, sendo algo bem distinto do ativismo que aparenta ser uma intromisso complexa. Sobre a vaga idia construda sobre o ativismo judicial consular GIACOMUZZI, Jos Guilherme. Revista do direito administrativo: As razes do realismo americano: breve esboo acerca de dicotomias, ideologias, e pureza no direito dos USA. Rio de Janeiro, 239: 371, 2005. 76 Sobre a idia de Constitucionalismo vejamos o que escreveu o jurista Nestor P. Sangus: El llamada constitucionalismo movimento constitucionalista es un proceso poltico-jurdico que em su versin inicial, a parti del siglo XVIII, tuvo por objetivo establecer em cada Estado un documento legal la constitucin con determinadas caractersticas. Cf. SAGUS, Nestor P. Elementos de derecho constitucional. Tomo I. Buenos Aires: Artraz, 1997, p.01. Neste sentido tambm devemos observar as palavras de Marcelo Figueiredo, ao fazer profisso de f no constitucionalismo democrtico, verbis: preciso valorizar o carter normativo da constituio, assegurando aos seus preceitos eficcia jurdica e social. No se deve adiar o esforo de integrar o Direito Constitucional ao processo histrico de promoo da justia e da igualdade, no campo real e concreto e no terico ou retrico da superao das estruturas anacrnicas da opresso poltica e social. In Revista Latino-Americana de Estudos Constitucionais., p.571-581. Por fim, vale observar as palavras sempre atentas de Canotilho in CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio. 7. ed., Coimbra: Almedina, 2003, p.52. 77 Sobre os diversos campos de disputa do poder vale consultar BOURDIEU, Pierre. Campo de poder: campo intelectual. Buenos Aires: Estroboas copia, 2003. Importante observar tambm a obra de Enrique Mar, racionalidad e imaginario social em el discurso del orden, en VV.AA., Derecho y psicoanlisis, onde se discute o que venha a ser o dispositivo do poder, formado pelo discurso de ordem, pela fora e pelo imaginrio social. In MAR, Enrique. Racionalidad e imaginario social en el discurso del orden, en VV.AA., Derecho y psicoanlisis. Teora de las ficciones y funcin dogmtica. Buenos Aires: Hachette, 1987.

O problema da teoria procedimentalista, segundo Leio Luiz Streck, est na idia de que o procedimento o modo/forma (ideal) de operar democracia78. O autor busca respaldo em Luhmann dizendo que na sociedade complexa devem as naturezas das sentenas ceder aos procedimentos79. Mesmo frente a essa teoria o referido autor toma outra posio, abraando a posio esposada por Gilberto Bercovici e Martnio Barreto Lima, aceitando a idia da teoria material-substancial80. Analisando o procedimentalismo, ao olhar de Habermas, partimos da idia de ultrapassar a oposio entre os paradigmas liberal/formal/burgus e o Estado Social de Direito, utilizando-se da interpretao e distino entre poltica e direito luz da teoria do discurso81. Habermas refere que no aceitar o processo hermenutico de aplicao das normas, fazendo, assim, crtica severa a Robert Alexy que faz uma leitura de Dworkin, concluindo que este seria um substancialista82. Habermas tambm recusa a pretenso universalidade da hermenutica filosfica83, visto que tem o entendimento no sentido de que a associao do pluralismo com as normas princpios eticamente assentados promovem a dissoluo da justia e isso causa ao autor severa preocupao sendo o motivo de sua crtica que em seu modo de ver coerente84. O autor tambm recusa a idia de realismo jurdico, por entender que seja muito complexa a realidade jurdica, entendendo que as altas exigncias morais tornam inaplicvel tal tipo de entendimento85. Harbemas em sua anlise descr tambm do positivismo jurdico86, pois esse opta pela certeza das decises judiciais em detrimento de uma base de validade fundada nas pretenses de justia87. Analisando as referidas lies de Habermas vem o jurista Lenio Luiz Streck referindo que aquele jurista prope um modelo de democracia constitucional que no tem como condio prvia fundamentar-se nem em valores compartilhados, nem em
78

Cf. ROUSSEAU, Jean-Jacques. O contrato social. Trad. Paulo Neves, Porto Alegre: L&PM, 2009, p.80-81. Nesse peculiar o grande terico da democracia acaba por entender que esse modelo seria muito produtivo, mas que no seria passvel de implementao. Sobre o futuro da democracia vale observar BOBBIO Norberto. El futuro de la democracia. Traduzido por Jos F. Fernndez Santilln. Mxico: Fondo de cultura econmica, 1999, p.23 e ss. 79 STRECK, Lenio Luiz. Verdade e consenso Constituio, hermenutica e teorias discursivas. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006, p.14. 80 O jurista refere ser difcil sustentar as teses processuais procedimentais no Brasil, pois parte grandiosa dos direitos e garantias fundamentais sociais continuam no cumpridos. Isso natural, pois em todos os lugares do mundo se viola os direitos fundamentais, o que no deveria ocorrer, mas se d em decorrncia da natureza humana, isso nos faz pensar em uma filiao s teorias matrias-substanciais, onde, em tese, se ter maior possibilidade de efetividade dos direitos fundamentais. Ibid., p.14-15. 81 Ibid., p.16. 82 Recuso peremptoriamente tanto o processo hermenutico de aplicao das normas como se fossem valores, como crtica durante o enfoque monolgico e hercleo de um juiz que se sobressai por sua virtude e acesso privilegiado verdade. In HABERMAS, Jurgen. Direito e democracia. V. I., Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997, p.245 e ss. 83 Sobre a hermenutica filosfica deve ser consultado GADAMER, Hans-Georg. Verdade e mtodo II. Op. Cit., p. 111 e ss. 84 HABERMAS, Jurgen. Direito e democracia. Op. Cit., p. 245. 85 Ibid., p.245 e ss. 86 Sobre o positivismo jurdico deve ser mencionada a obra de Bobio in BOBIO, Norberto. O positivismo jurdico: lies introdutrias de filosofia do direito. Traduo de Mrcio Pugliesi Edson Bini e Carlos E. Rodrigues. So Paulo: cone, 1995, p.135 e ss. 87 HABERMAS, Jurgen. Direito e democracia. Op. Cit., p.245 e ss.

contedos substantivos, mas em procedimentos que asseguram a formao democrtica da opinio e da vontade e que exigem uma identidade poltica no mais ancorada em uma nao de cultura, mas, sim, em uma nao de cidados88. Harbemas tambm critica a jurisprudncia de valores das cortes europias, dizendo que no Estado Democrtico de Direito a Constituio deve ser interpretada pelo Tribunal Constitucional utilizando uma compreenso procedimental89. O doutrinador refere ainda que o Tribunal Constitucional deve zelar pela garantia de que a cidadania disponha de meios para um entendimento da natureza de seus problemas e a forma de soluo, no guardando apenas uma ordem legal suprapositiva de valores90. Em relao ao substancialismo, observando as lies de Laurence Tribe, pode-se afirmar que o procedimentalismo completar-se com uma teoria dos direitos e valores substantivos, dando consistncia a tal forma de entendimento91. A idia que hoje apregoada, por grande parte da doutrina, a do substancialismo, no qual se valoriza muito mais o contedo de cada instituto jurgeno e no somente a forma de se aplicar ou de se utilizar. Isso relevante, pois a idia de procedimentalismo d Carta Magna mera fora de verificao normativa, o que diferente de nossa realidade, visto que valorizamos muito o controle de constitucionalidade das normas, o que nos conduz a uma idia de substancialismo da Carta Poltica. Tudo isso no leva a uma modalidade de interpretao92 da Norma Magna que diferente da vislumbrada por um procedimentalista, sendo a viso de um substancilaista muito mais ampla. So exemplos do substancialismo os mandamentos substantivos, dentre os mais importantes o do devido processo legal, que tem em sua base a dignidade pessoal93 de ter um processo que possibilite a livre manifestao das partes, onde o processo ter um curso probatrio natural que propicie a participao efetiva das partes. Outro exemplo so as aes de participao, ou seja, aquelas que dependam de votao, o que gera a possibilidade de participao de todos quantos queiram expressar sua idia atravs do voto94. Fechando a idia analisemos a referncia feita por Streck, utilizando-se das lies de Laurence Tribe, argindo que as teorias procedimentalistas no parecem
88 89

STRECK, Lenio Luiz. Verdade e consenso Constituio, hermenutica e teorias discursivas. Op. Cit., p.19. HABERMAS, Jurgen. Direito e democracia. V. II., Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997, p. 170 e ss. 90 Ibid., p. 297 e ss. 91 Na leitura que feita do livro verdade e consenso pode ser abstrada essa compreenso que serve muito para o devido entendimento da idia deste autor que contribui, e muito, para a formao adequada de entendimento, demonstrando, at que ponto, que o substancialismo pode ser melhor que o procedimentalismo. Cf. STRECK, Lenio Luiz. Verdade e consenso Constituio, hermenutica e teorias discursivas. Op. Cit., p.20-21. 92 Se se considera que uma teoria da interpretao constitucional deve encarar seriamente o tema Constituio e realidade constitucional aqui se pensa na exigncia de incorporao das cincias sociais e tambm nas teorias jurdico-funcionais, bem como nos mtodos de interpretao voltados para atendimento do interesse pblico e do bem-estar geral -, ento h de se perguntar, de forma mais decidida, sobre os agentes conformadores da realidade constitucional. Cf. HABERLE, Peter. Hermenutica Constitucional - A sociedade aberta dos intrpretes da constituio: contribuio para a interpretao pluralista e procedimental da constituio. Traduo de Gilmar Ferreira Mendes, Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1997, p.12. 93 TINANT, Eduardo Luis. Biotica jurdica, dignidad de la persona y derechos humanos. Op. Cit., p.17-33. Ver tambm: SAGUS, Nestor Pedro. Dignidad de La persona e ideologia constitucional. J, 1994-IV-904; MORELLO, Augusto Mario y MORELLO, Guilhermo Claudio. Los derechos fundamentales a la vida digna y a la salud. La Plata: Editora Platense, 2002. 94 STRECK, Lenio Luiz. Verdade e consenso Constituio, hermenutica e teorias discursivas. Op. Cit., p.20-21.

apreciar que o processo algo em si mesmo valioso, porm dizer que o processo em si mesmo valioso afirmar que a Constituio inevitavelmente substantiva95. Por fim, podemos de forma singela tentar sintetizar a idia dos procedimentalista no sentido de entendimento de que a Constituio seria guiada observando somente os procedimentos e nada mais. Enquanto, por outro lado, os substancialistas adaptam noo de Estado o contedo material das constituies atravs de valores substantivos, que apontam para mudanas da sociedade, valorizando a justia constitucional e a efetividade dos direitos fundamentais. Muitos so conduzidos a aderirem ltima corrente, a do substancialismo, o que no seria de todo ruim, mas cremos que no seja o adequado, quando deveramos pensar em uma nova tese que fosse, realisticamente, o meio termo, que projetasse a utilizao da Constituio como um catlogo procedimental, mas que tambm fosse, necessariamente, substancialista, prezando sempre pelo contedo Mgno que garante a efetividade dos direitos fundamentais em geral. Ser somente procedimentalista hoje, em dias apressados e muito ligados garantia dos direitos fundamentais, em verdade no ser um grande visionrio da Carta Poltica. Por outro lado tomar como sua a bandeira do substancialismo tambm se mostra perigosa, pois esse tipo de terico estaria, nica e exclusivamente, ligado ao contedo dado Constituio, o que, tambm, no o ideal, pois essa teoria desvaloriza o procedimento que, diga-se de passagem, a forma organizacional e estrutural da Norma Maior e tambm se faz necessrio. Nesse vis que surge a vontade de pensar em uma nova sada, uma nova teoria que venha a conceder Constituio tanto o procedimentalismo, que necessrio, quanto o substancialismo, que essencial. Essa juno poder deixar a Carta Magna mais forte, eficaz e verdadeira, mantendo a organizao em decorrncia da influncia do procedimentalismo, e mantendo a sua essncia, o seu corpo e a o seu contedo material, em decorrncia do substancialismo. Assim, deve-se buscar uma sistemtica que d maior efetividade Constituio que dotar de maior efetividade o processo96. 3. A SUPERAO DA CRISE DO DIREITO PROCESSUAL CIVIL REVELADA ATRAVS DA HERMENUTICA No h como no perceber a relevncia que a hermenutica possui para a cincia jurdica e, especificamente, para o Direito Processual Civil. Sabidamente nesse ramo do direito muitas problemticas so postas a cada dia, sendo, neste peculiar, importante referir que o processo visto majoritariamente em nosso pas como um condutor e realizador de um ou vrios direitos que esto garantidos aos cidados, essa uma viso dualista97 em que o processo esta desconectado da direito material, sendo esses

95 96

Ibid., p.20. BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Efetividade do processo e tcnica processual. 2. ed., So Paulo: Malheiros, 2007, p.49 e ss. 97 Para aqueles que tm uma compreenso dualista do processo vejam SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de direito processual civil: adaptadas ao novo cdigo de processo civil. So Paulo: Saraiva, 1980, p.11. verbis Processo uma operao por meio da qual se obtm a composio da lide. Conquanto exara, a noo assim formulada no exprime com a necessria clareza um conceito compreensivo de todos os elementos caractersticos da coisa definida. Coerente observar tambm MARINONI, Luiz Guilherme. MITIDIERO, Daniel. Cdigo de direito processual civil comentado. So Paulo: RT, 2008, p.279 e ss; NERY JNIOR, Nelson. NERY. Rosa Maria de Andrade. Cdigo de processo civil comentado e legislao extravagante. Op. Cit. p.165.

naturalmente separados. Relevante referir que para os monistas98 essa separao inexiste. Assim, o Processo Civil representado por um Cdigo de ritos que se preocupa em positivar as condutas que podero ser tomadas em um processo que visa a obteno da verdade real, mas que sabidamente atinge, via de regra, a verdade processual. Mesmo assim, para a comunidade jurdica atual, no h como no pensar em um Direito Processual Civil sem pensar em um mtodo de conduta, de elaborao legislativa e interpretao, o que, sabidamente, no o ideal e muito menos a melhor forma de se conduzir o pensar. J se viu isso anteriormente quando da problemtica do mtodo que poderia interferir sobremaneira na filosofia assim como referia Heidegger. No se deve esquecer as ponderaes que valoram o mtodo, assim como Descartes, mas deve-se, efetivamente, buscar perceber que o Processo Civil no se reduz a um Cdigo formalista e procedimental, mas muito mais do que isso. O mtodo fechado de compreenso que, supostamente, foi adotado pelo Direito Processual Civil brasileiro99 [advindo do projeto de Buzaid] deve ser analisado mais uma vez, visto que no se reduz a um mero mtodo de obteno da verdade, mas, sim, de luta jurdica que embasada no livre convencimento motivado100 poder definir a questio. Ao pensar no Cdigo de Processo Civil como um mtodo fechado de interpretao e positivao, dar-se margem ao formalismo procedimentalista que exrtemente prejudicial, ocorrendo, assim, aquilo que observamos anteriormente, a criao de uma sentena liminar que se perfaz sem citao da parte adversa, sem a instaurao do contraditrio, da ampla defesa e, sequer, da relao jurdica de Direito Processual. Veridicamente, para alguns, existir processo e no relao jurdica de Direito Processual, j que sem parte r inexistir, dessa forma, o litgio, ou seja, a lide101. Nosso Cdigo de Processo Civil est extremamente recordado depois de tantas mudanas que os mais diferentes legisladores procederam por diversos perodos. Sabemos que isso no positivo para um sistema jurdico que nunca foi construdo para
98

Pelos monistas podemos referir o jurista gacho Darci Ribeiro que acaba por seguir as linhas de Carnelutti, assim como se dava em Roma onde os romanos compreendiam no haver a ciso entre direito material e processo, visto que para estes o direito nascia a partir da deciso judicial e no da mera previso legal. Cf. RIBEIRO, Darci Guimares. La pretensin procesal y La tutela judicial efectiva. Op. Cit. 99 Vale referir que hoje se fala em colaborao no Processo Civil sendo sobre a temtica bem apreciada a questo pelo processualista Daniel Mitidiero, in MITIDIERO, Daniel. Colaborao no processo civil: pressupostos sociais, lgicos e ticos, So Paulo: RT, 2009, p.63 e ss. 100 Sobre esse princpio ver PORTANOVA, Rui. Princpios do processo civil. Op. Cit., p.244 e ss. Ademais, vele trazer baila as ponderaes do jurista argentino Tinant, vide: De lo cual se deduce que el juez, en principio, se halla en mejores condiciones de conocer las cuestiones de derecho que las cuestiones de hecho. Como tambin que el modo de crear esa conviccin se vincula ntimamente al problema de la apreciacin de la prueba. E continua o referido jurista referindo como se pode compreender tal tema frente a realidade da Argentina: En cualquier caso, ya se aluda a reglas de la "sana crtica" (expresin proveniente de la ley de enjuiciamiento Civil espaola de 1855 y adoptada, por ejemplo, por los cdigos procesales en lo civil y comercial de la Nacin y bonaerense en materia de apreciacin, presunciones y pruebas testimonial y pericial, arts. 163 inc. 5, 384, 456, 474 y concs.), "libre convencimiento o conviccin" (cdigos alemn, del Vaticano, del Brasil), "ntima conviccin" o "conviccin sincera" ("sobre la verdad de los hechos juzgados"; cf. art. 373 del nuevo Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Buenos Aires) o sistema de "libres convicciones razonadas" (dec. ley 9550/80 de la Provincia de Buenos Aires --Adla, XL-C, 3089--, siempre que se trata de una prudente apreciacin y un convencimiento (destinado asimismo a convencer) del juzgador acerca del caso concreto. In TINANT, Eduardo Luis. En torno a la justificacin de la decisin judicial. LA LEY 1997-E, 1395. 101 Cf. BUENO, Cassio Scarpinella. Curso sistematizado de direito processual civil: Op. Cit., p.79-80.

funcionar de forma plena, visto ser cpia de diversos outros pases e suas legislaes processuais, o que trs conseqncias nefastas para o nosso sistema jurdico Processual Civil, por termos um sistema programado para funcionar em outros pases, mas no no Brasil. O Processo Civil brasileiro no dos melhores e muito menos dos piores, mas realmente formalista, onde por vezes um direito pode ser extirpado se no seguir a forma corretamente elencada pelo codex o que no deveria ocorrer de forma alguma. Os ritos e formalidades so criados para dotar o sistema de certa organizao, mas no para subtrair direitos como se tem visto na prtica forense. Nesse vis os magistrados e, por vezes, os advogados acabam por deteriorar, ou ainda simplesmente exterminar, com os direitos que os cidados possuem, mas que por formalidades podem ser inalcanveis. Isso reprovvel ao mximo, ao pensarmos em problemticas como as sentenas judiciais ausentes, ou ainda, defeituosas em sua fundamentao102. Isso no poderia ocorrer de forma alguma, por se tratar de questo de mxima grandeza, direitos que no deveriam ser esquecidos e muito menos perdidos em decorrncia do formalismo desvalorativo. Problema similar pode ser observado nos votos prontos103 que so postados pelos respectivos julgadores das mais altas cortes nacionais. Mas o problema no est somente no Judicirio, visto que este Poder acaba tendo que suportar volume de trabalho insuportvel e insupervel com o quadro de magistrados que possui, dando-se tudo isso em decorrncia do alto crescimento da conscincia demandante dos cidados e do mercado de aes que por vezes objetivado pelos advogados. Em decorrncia de tudo isso acabou por se formar aquilo que, j fora analisado anteriormente, intitulando-se de a relativizao da coisa julgada, por muitos aceita104 e por outros tantos rechaada105, sendo uma flexibilizao que vem ganhando cada vez mais fora. No se est aqui a apregoar que a coisa julgada106 deva realmente ceder,
102

No somente o respeito ao artigo 93, IX da Carta Poltica deve ser considerado mais tambm a crtica feita pelo saudoso jurista Ovdio A. Baptista da Silva, Da porque, somente haver autntica deciso jurisdicional quando o sistema jurdico reconhea a seus juzes algum grau de discricionariedade, para que ele possa, como dissera Carnelutti, antes de decidir, "decidir-se". A discricionariedade, como todos sabem, est institucionalmente ausente na jurisdio apenas declaratria. Nossos juzes no decidem apenas julgam. Decidir ato volitivo, julgar ato intelectivo. Qualquer calouro em curso psicologia conhece essa distino elementar. Deciso ato de vontade, de que nossos magistrados esto institucionalmente privados, como dissera Chiovenda. Sim, pode haver "novas interpretaes da lei velha", no porm "como mister do juiz". In SILVA, Ovdio A. Baptista da. Da funo estrutura. <www.Baptistadasilva.com.br/artigos>. Acesso em: 4 jul. 2009. 103 Sobre os votos prontos e suas conseqncias Ovdio A. Baptista da Silva referiu que A avalanche de recursos provoca uma extraordinria violncia contra a Constituio. A causa julgada privadamente. O julgamento no pblico. Mesmo assim, ele se d por unanimidade, sem que os demais componentes do colegiado proclamem publicamente seus votos. Para o pblico que assiste sesso de julgamento, os votos dos demais magistrados, um segredo, embora se fique sabendo depois que os votos resumiramse ao tradicional "de acordo com o relator". de supor que tenham votado tambm na vspera. As comunicaes eletrnicas permitem que o julgamento colegiado se d antes da abertura da sesso pblica. Nesta, ouve-se apenas a voz do Presidente a proclamar o resultado. Cf. SILVA, Ovdio A. Baptista da. Da funo estrutura. <www.Baptistadasilva.com.br/artigos>. Acesso em 4 jul. 2009. 104 Entre o que observam com bons olhos a relativizao esto Candido Rangel Dinamarco, Rui Portanova, Clmersom Merlin Clve, Antonio Carlos de Arajo Cintra, Teresa Arruda Alvim Wambier, Jos Miguel Garcia Medina e Rennan Faria Thamay dentre outros. Por todos ver THAMAY, Rennan Faria. A relativizao da coisa julgada como decorrncia da crise do Poder Judicirio na perspectiva do direito previdencirio. Revista de Direito Social, v. 36, 2009, p. 69-104. 105 Entre os que no aceitam a relativizao podemos encontrar Nelson Nery Jnior, Rosa Maria de Andrade Nery entre outros. 106 A coisa julgada uma das caractersticas da jurisdio, nesse sentido o processualista TESHEINER, Jos Maria Rosa. Jurisdio voluntria. Rio de Janeiro: Aide Ed., 1992, p.16 e ss.

mas, simplesmente, a perceber que por vezes a relativizao dever realmente ser ocorrente, visto que injustias podem ocorrer, sejam em decorrncia de julgamentos apressados, no fundamentados, ou ainda pior, sabidamente injustos. frente a tudo isso que deve haver resistncia do sistema Processual Civil, para que no venha a sucumbir frente a tantas problemticas e injustias que dessa celeuma podem derivar. Ainda no bastasse esse extremo apego ao formalismo os juristas acabam por transformar o Direito Processual Civil brasileiro um sistema procedimentalista, sem pensar em garantir direitos substancialmente previstos tanto na Constituio como, por exemplo, no Cdigo Civil. Ao pensar em procedimento e colocar o Processo Civil nacional nessa condio, acaba-se, naturalmente, por desfavorecer as questes mais importantes, quais sejam as realizaes dos direitos previamente garantidos dando ao Direito Processual Civil um carter meramente formalista, que torna o jurista um realizador de formas e sonhador de direitos, quando a realidade deveria ser o contrrio. O jurista deveria estar preparado para levar os direitos a srio107 e no somente para observ-los previsto em um Cdigo ou Constituio. Deveria haver preocupao com a efetividade desses direitos108, andando em um campo de realizao e no somente no da previso dos direitos. isso que acontece ao priorizar a realizao formalista do Processo e no a concretizao dos direitos via Processo. Nesse sentido diversas disposies so criadas de forma a valorar a formalidade e por vezes de confundir o jurista que est tentando compreender qual a, verdadeira, inteno do legislador. Por vezes esses dispositivos so formulados para no serem compreendidos, mas, por vezes, so formulados de forma inadequada fazendo com que a confuso se instaure. Essa problemtica se d, s vezes, pela excessiva preocupao com as formalidades processuais, eis a problemtica. O prprio art. 285-A, abordado anteriormente, problemtico, assim tambm, por exemplo, o art. 469109 do Codex Processual Civil que refere que no faz coisa julgada os fundamentos110, mas to somente o dispositivo. Essa uma das maiores problemticas que foi enfrentada pela doutrina processualista brasileira que acabou por entender, com a ajuda da Hermenutica, que o que transita em julgado, veridicamente, tanto o dispositivo como os fundamentos111. Isso por natural, no poderia existir

Cf. DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. Traduo de Nelson Boeira. So Paulo: Martins Fontes, 2002, p.283 e ss. 108 Cf. SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 4. ed., rev. atual., Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004. 109 Art. 469. No fazem coisa julgada: I - os motivos, ainda que importantes para determinar o alcance da parte dispositiva da sentena. 110 Essa argio foi elaborada por Pontes de Miranda, assim vejamos: Quando da sentena no mais cabe recurso, h res iudicata. As questes, que havia, de fato e de direito, foram julgadas. Passa em julgado a deciso e no os fundamentos, e o que se julga de quaestiones facti apenas concerne a deciso. In MIRANDA, Pontes. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Tomo V: arts. 444 a 475, 5. v. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1997, p.111. 111 Devemos tomar cuidados com esta anlise, que fora explorada por CHIOVENDA, realmente o dispositivo transita em julgado, sendo que a fundamentao parte implcita deste dispositivo, visto que cada deciso ao condenar, declarar, constituir ou mandar fazer algo, embasa-se em seu fundamento. Portanto, no se pode afirmar que existir dispositivo sem seus fundamentos, ou seja, sem o porqu decidiu-se desta ou daquela maneira. Cabe ainda, mencionar que no transitam em julgado as provas usadas como base para aquela deciso, pois so requisitos explcitos da fundamentao, mais os motivos que levaram o magistrado tomada da deciso, esto de forma implcita impregnados no dispositivo do decisum, podendo-se considerar como parte da res iudicata.

107

dispositivo de sentena ou acrdo sem a sua fundamentao112, quer ser o dispositivo conseqncia da fundamentao e quer por serem requisitos naturais da sentena conforme art. 458113 do Cdigo de Processo Civil. aqui que a Hermenutica114 entra, fazendo com que essas problemticas sejam solucionadas, buscando evitar a produo de injustias ou ainda a solvncia de problemticas j existentes e muito complexas que so criadas a partir de uma compreenso unicamente preocupada com a forma, embasada no mtodo, e que poder causar enormes problemas115. Deve ser perceptvel que o Direito Processual como um todo est mergulhado na filosofia da conscincia que tem fundamento desde Oscar Von Bullow, naturalmente reafirmando por Carnelutti, Liebman, Cuture assim como pela escola paulista que instrumentalista. Assim o que se d o solipsismo representado na figura do Juiz que tem o dever de bem conduzir o processo. Veridicamente superar as formalidades do atual modelo de Processo Civil no luta fcil, mas que pode ser construda sim. Nesse sentido o Processualista Jos Roberto dos Santos Bedaque prope uma sada realmente muito interessante para a superao do formalismo, qual seja uma delegao para o julgador superar as formalidades, atravs do princpio da adequao ou adaptao do procedimento correta aplicao da tcnica processual, buscando maior adimplemento do direito material116. Se pensarmos que o legislativo realmente no tem como prever todas as situaes, at porque elas se atualizam a cada dia, torna-se necessrio dar ao magistrado o poder de adotar solues no previstas pelo legislador117. Essa sada aparece como uma vlvula de escape que, aparentemente, positiva, mas que pode dar espao a discricionariedades e arbitrariedades, nesse sentido resta dvida da aplicabilidade da propositura do referido jurista. , realmente, muito bem pensada e muito positiva essa
Sobre o ato de fundamentar vale observar as palavras do jus-filsofo argentino Tinant in TINANT, Eduardo Luis. En torno a la justificacin de la decisin judicial. Op. Cit., Particularmente, la justificacin de una sentencia judicial requiere una tcnica "per-dis-suasiva" (fundada en argumentos persuasivos y disuasivos), que torne no slo legtima la decisin alcanzada sino tambin razonable y an deseable su cumplimiento (por accin u omisin). Disuadir es inducir, mover a uno con razones a mudar o a desistir de un propsito, en tanto que persuadir es razonar con lo verosmil y con lo opinable, inducir, mover, obligar a uno con razones a creer o hacer una cosa. O autor ainda continua, assim vejamos: En esa inteligencia, el juez, a fin de declarar el derecho, necesita convencerse no slo que ese derecho existe, en abstracto, objetivamente, sino tambin que corresponde al caso particular que le fuera planteado. Necesita, asimismo, la conviccin de que esos hechos han existido histricamente, y para lograrla, realiza un conjunto de actividades intelectuales a cuya formacin ayudan las partes en el proceso justificando la verdad de sus respectivas afirmaciones. De tal manera, el magistrado transita de la ignorancia a la duda y de sta a la certidumbre hasta alcanzar un conocimiento de los hechos, empero limitado a las pruebas efectivamente producidas en los autos. 113 Art. 458. So requisitos essenciais da sentena: I - o relatrio, que conter os nomes das partes, a suma do pedido e da resposta do ru, bem como o registro das principais ocorrncias havidas no andamento do processo; II - os fundamentos, em que o juiz analisar as questes de fato e de direito; III - o dispositivo, em que o juiz resolver as questes, que as partes Ihe submeterem. 114 Sobre a Hermenutica vale conferir DILTHEY, Wilhelm. Dos escritos sobre hermenutica. Madri: Istmo, 2000. 115 A soluo para situaes de alta complexidade pode ser a utilizao da Hermenutica, mas em um caso especfico nem a Hermenutica conseguiu achar a sada para a anlise do texto de Franz Kafka quando fala de um homem simples que busca conhecer as coisas ao buscar entrar por portas, reveladoras de conhecimento, protegidas por sentinelas, foi barrado de adentrar e conhecer, ficando do lado de fora, sendo esse relato encontrado em KAFKA, Franz. Ante la ley. Buenos Aires: Losada, 1984. 116 Cf. BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Efetividade do processo e tcnica processual. 3. ed., So Paulo: Malheiros, 2006, p.45 e ss. 117 Ibid., p.571 e ss.
112

sada do referido jurista, desde que o magistrado no extrapole no seu agir, fazendo desse poder que deveria realizar direitos, um capricho de aes do julgar para realizar suas vontades individuais. Alm de todas essas questes que estiveram sob anlise, demonstradoras da necessidade de boa utilizao da Hermenutica como meio de corretamente direcionar o Processo, deve ser analisada a nova disposio do art. 518118 e seus pargrafos [ambos do Cdigo de Processo Civil] que foram agregados em 2006 pela reforma da celeridade, que buscou, antes de tudo, a celeridade recursal, obstaculizando o acesso ao Judicirio, ocorrendo isso desde que haja smula do Superior Tribunal de Justia e/ou do Supremo Tribunal Federal. Realmente o acesso ao Poder Judicirio est se tornando cada vez mais dificultoso, e porque no dizer quase impossvel, visto que nesse caso do art. 518 1 o recurso de apelao ser sequer recebido caso esteja a sentena em conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal119. Naturalmente um real bloqueio de acesso dos cidados que queiram discutir uma questo. Nesse ponto deve ser alertado que haver natural violao de diversos princpios basilares do Direito Processual Civil e da Constituio Federal, a comear pela vedao ao acesso ao Poder Judicirio120, violao do duplo grau de jurisdio121, desnaturao do devido processo legal122 dentre outros. Tudo isso em prol da celeridade, realmente a celeridade deve ser respeitada e buscada por todos, mas no de forma desmedida como se percebe no caso debatido. Ponto relevante a violao ao devido processo legal nesse caso, consubstanciando essa violao claramente com quebra natural do processo que teria a sua fase recursal naturalmente ocorrente e que ps transito em julgado poderia ir para a fase executiva.

Art. 518. Interposta a apelao, o juiz, declarando os efeitos em que a recebe, mandar dar vista ao apelado para responder. 1o O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal. 119 Nesse sentido vem a crtica feita por Nelson Nery Jr. quando relata que por mais que a sentena se adqe smula do STJ ou STF estas no sero superiores lei, comentrio feito para alertar a muito julgadores e operadores do direito visto que estes, por vezes e quando mais benfico, acabam por valorizar em suas razes muito mais as referidas smulas do que o texto legal. Isso perigoso e merece a devida cautela. Nesse sentido NERY JNIOR, Nelson. NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo de processo civil comentado e legislao extravagante. Op. Cit. p.863-864. 120 Nesse caso a violao chega ao ponto de tornar o recurso sequer conhecido pelo Judicirio que acaba no recebendo o apelo, por mero tecnicismo, fazendo com que o acesso ao segundo grau de jurisdio seja subtrado, acabando, inclusive, com a possibilidade de a parte apelante chegar aos principais Tribunais nacionais STJ e STF. 121 Nesse caso se subtrai do recorrente o duplo grau de jurisdio que foi constitudo para solver problemticas ou injustias praticadas na deciso de primeiro grau e que poderia ser totalmente alterada no segundo grau de jurisdio exercido pelos Tribunais de justia (na Justia Estadual) e pelos Tribunais Regionais (na Justia Federal). Essa problemtica vem a ser uma das mais graves, por retirar o direito de recorrer e de inconformidade com a deciso de primeiro grau, sob o nico fundamento de que est essa deciso em conformidade com os preceitos sumulares do STJ ou STF. Cf. NERY JNIOR, Nelson. NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo de processo civil comentado e legislao extravagante. Op. Cit. p.864. 122 Esse princpio acaba por ser violado quando se encerra o curso do processo de fora abrupta, acabando com o curso natural do processo que deveria ser observado para que se pudesse obter, pelo menos de forma parcial, a verdade processual, j que a verdade real no processo complexa de ser alcanada, sendo a relao jurdica processual interrompida, incentivando, por vezes, aos magistrados a repetirem em suas sentenas o contedo das smulas. No que isso no seja permitido, mas que por vezes a questo guarda disparidades com o modelo sumulado, o que desautoriza a utilizao do artigo ora comentado e combatido. Sobre essa violao Ibid, Idem.

118

Acabou por acontecer uma total desvalorizao das decises dos Tribunais inferiores (ditos Tribunais de Justia dos Estados/Distrito Federal e Tribunais Regionais Federais) que sequer foram recordados e, simplesmente, retirados do ciclo de julgamentos sobre a temtica. Nesse caso essa prtica legislativa se parece com a ocorrncia da desvalorizao dos Magistrados de primeira instncia que no possuem valorao em suas decises que so, nos casos em que so conhecidas, sequer observadas e por vezes modificadas desvalorizado em substncia a compreenso do magistrado sobre a celeuma, relembrando que este que tem o real contato com as provas produzidas no processo. Agora, com essa modificao legislativa, o tiro foi disparado contra os Tribunais inferiores, retirando dessas Cortes parte de seus poderes, fazendo com que comecemos a pensar em uma jurisdio123 dos Tribunais Superiores (STJ e STF), relegando aquilo que pode ser construdo e pensado nos Tribunais Estaduais e Federais. Via smulas124 hoje o Judicirio reduziu sua prestao da tutela unicamente aos Tribunais Superiores, onde sabidamente os fatos no so conhecidos e que as provas so pouco observadas, pois nesse mbito do Judicirio o foco material, onde a discusso ser eminentemente de direito. Compreende-se que as smulas vieram pra ficar, mas que venha tomar o lugar dos julgadores de segundo grau quem sabe seja muito. Ademais, nessa modalidade de jurisdio, daqui a certo tempo, bastar um julgador125 que edite smulas para fixar o entendimento do Judicirio nacional e isso, sim, altamente reprovvel, ainda mais por se falar de um Poder Judicirio plural. Para adequar esse dispositivo realidade pode ser utilizada a Hermenutica, como meio de salvao comunidade jurdica e social, visto que cada caso um caso e que por mais que a matria seja idntica discutida e decidida por smula podem existir peculiaridades no caso que no autorizaro a adoo da mesma soluo sumular. Aqui a Hermenutica chega com toda sua fora para adequar o disposto no pargrafo 1 do referido artigo, podendo dar outras formas de compreender esse dispositivo, buscando uma interpretao conforme a Constituio Federal126. Talvez uma das formas de compreender (porque compreender traduzir e interpretar) o dispositivo seja no sentido de que o juiz poder127 no receber a apelao, natural compreenso, visto que no deve ser compreendida tal proposta legislativa como uma ordem, mas, sim, como uma faculdade, lembrando que deve se tratar de questo de smula vinculante e no das pequenas smulas editadas por todo e qualquer Tribunal128.
123

Sobre o que venha a ser jurisdio interessante observar TESHEINER, Jos Maria Rosa. Jurisdio voluntria. Rio de Janeiro: Aide Ed., 1992, p.11. 124 Parece que a busca do legislador veio no sentido de resgatar a importncia das smulas impeditivas de recursos. Essa temtica discutida parece ser inconstitucional, sob os fundamentos de violao aos princpios e garantias constitucionais do processo. Nesse sentido Ibid. p.863. 125 Vale relembrar as lies de Carl Schmitt no sentido de que quem deveria controlar a constituio deveria ser o Chefe do Reich, hoje Chefe do Executivo [Presidente da Repblica]. No caso desse estilo de jurisdio, calcada em smulas, no bastaria a existncia de muitos julgadores, sendo necessrio apenas um julgador que definisse tudo, o que se assemelha busca de Schmitt. Cf. SCHMITT, Carl. O guardio da Constituio. Traduo de Geraldo de Carvalho. Belo Horizonte: Del Rey, 2007, p.195 e ss. 126 Nelson Nery Jr. acaba por adiantar que no h nesse dispositivo, olhando a sua letra fria, como interpret-lo em conformidade com a Constituio, mas somente se houver uma nova compreenso advinda da hermenutica. Cf. NERY JNIOR, Nelson. NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo de processo civil comentado e legislao extravagante. Op. Cit. p.864. 127 Ibid. p.863. 128 Ibid. idem. Qualquer tribunal federal ou estadual, superior (STF, STJ, TST, TSE, STM) ou no (TRF, TRT, TJ) pode emitir verbete para formao de smula simples, Ito , formada a parir de reiteradas decises no

O grande problema a pretenso de utilizao de mtodos cartesianos, fechados e quadrados de soluo, para escapar dessa arcaica forma de pensar existe a Hermenutica para demonstrar que h soluo coerente e que respeite a Constituio, sendo observado o contexto social e histrico da referida legislao que incluiu no ordenamento jurdico Processual Civil o dispositivo comentado. A nica forma de superar as celeumas interpretativas que se apresentam mais a cada dia pensar em uma soluo que respeite os direitos e garantias fundamentais, respeite a sociedade e acima de tudo venha a estar de acordo com a prpria Cara Magna, vencendo um modelo metdico e fechado de observar as normas que so elaborados pelo Legislativo, donde s haver possibilidade de sair da problemtica de uma legislao prejudicial se utilizada a Hermenutica buscando corretamente interpretar e compreender a inteno legislativa, visando a preservao da referida norma para que esta no venha a ser objeto de aes declaratrias de inconstitucionalidade. Vale referir que esse dispositivo 1 do art. 518 do Cdigo de Processo Civil129 pende sobre forte discusso na doutrina, onde se pe a dvida da (in)constitucionalidade, sendo que o grande fundamento para a declarao de inconstitucionalidade do dispositivo vem a ser a sua total ausncia de respeito para com a Constituio. Poderia ser salvo o referido artigo se adequada a sua forma de compreenso atravs da Hermenutica, sendo esse movimento trazido pelo jurista Nelson Nery Jnior130. Esses debates que foram aqui apresentados so alguns poucos dos outros tanto que poderiam ser aqui referidos e debatidos, sendo todos solucionados via Hermenutica, fazendo com que superemos injustias, ou ainda, irregularidades que poderia ser ocorrentes em decorrncia de normas criadas de forma descuidada ou tendenciosamente direcionadas a uma situao. A Hermenutica131 se presta a isso, fazer com que possamos todos obter a correta compreenso da norma que venha a ser dificultosa em seu entender, sendo o hermeneuta
mesmo sentido, smula essa que vincula unicamente os membros do prprio tribunal, mas no outros juzes. O juiz no est obrigado a aplicar, na deciso dos processos sob sua direo, a smula simples de tribunal. 129 Vale referir que se for respeitado o referido artigo, conforme a sua natural edio, ser propiciado ao Tribunal o conhecimento da causa de pedir somente via agravo de instrumento que no ser passvel de possibilitar a discusso sobre o contedo da questio, mas que s tornar possvel a anlise frente a deciso interlocutria que diz respeito ao no recebimento do recurso. Cf. MARINONI, Luiz Guilherme. MITIDIERO, Daniel. Cdigo de direito processual civil comentado. Op. Cit. p.530. 130 Aplica-se somente apelao: norma de exceo, que restringe direito, no pode ser interpretada ampliativamente, diz a velha e consagrada regra de hermenutica. In NERY JNIOR, Nelson. NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo de processo civil comentado e legislao extravagante. Op. Cit. p.864. 131 Nesse sentido vale trazer a belssima lio de Lenio Streck, vide Nesta quadra de tempo, na era das constituies compromissrias e sociais, enfim, em pleno ps-positivismo, uma hermenutica jurdica capaz intermediar a tenso inexorvel entre o texto e o sentido do texto no pode continuar a ser entendida como uma teoria ornamental do direito, que sirva to somente para colocar capas de sentido aos textos jurdicos. No interior da virtuosidade do circulo hermenutico, o compreender no ocorre por deduo. Conseqentemente, o mtodo (o procedimento discursivo) sempre chega tarde, porque pressupe saberes tericos separados da realidade. Antes de argumentar, o interprete j compreendeu. A compreenso antecede, pois, qualquer argumentao. Ela condio de possibilidade. Portanto, equivocado afirmar, por exemplo, que o juiz, primeiro decide, para s depois fundamentar; na verdade, ele s decide porque j encontrou, na antecipao de sentido, o fundamento (a justificao). E somente possvel compreender isso a partir da admisso da tese de que linguagem no um mero instrumento ou terceira coisa que se interpe entre um sujeito (cognoscente) e um objeto (cognoscvel). O abismo gnosiolgico que supera o homem das coisas e da compreenso acerca de como elas so, no depende hermenutico jurdico-filosfica de pontes que venham a ser construdas paradoxalmente depois que a travessia (antecipao de sentido) j tenha sido feita. Da a importncia da pr-compreenso, que

um realizador e mantenedor da interpretao conforme a Constituio, mantendo a higidez e os valores constitucionais que esto, sempre, acima de qualquer outro. CONSIDERAES FINAIS Ao final pode ser perceptvel que a utilizao da hermenutica132 , sim, uma das formas de superao, quer por ao menos amenizar a crise que se instalou no Processo Civil e que, aparentemente, no pretende ir embora. Compreender, interpretar, traduzir e demonstrar a real inteno da legislao ou dos julgados tarefa do hermeneuta que est pronto a torna o fardo do Direito Processual Civil menos pesado o que, por si s, j se mostra uma grandiosa vantagem e sada. Passar pela crise - como nos exemplos citados da relativizao da coisa julgada, das sentenas liminares dentre outros uma pretenso possvel de ser realizada, vencendo os formalismos desvalorativos e os procendimentalismos pouco produtivos, demonstrando que ainda possvel, realmente, levar os direitos a srio e no simplesmente post-los em uma Carta Magna ou em um Cdigo formal que nada tem de verdadeira substncia. Fica mais fcil pensar de uma hermenutica no direito, onde esta forma de solvncia de problemticas de alta indagao venham a tornar mais palpvel a efetivao dos direitos fundamentais e no uma mera previso legislativa que dotaria um papel de total ineficcia e ausncia de valor, por ser uma mera previso que em nada pode ser realisticamente til. Esse alerta freqentemente feito pelos juristas que esto realmente preocupados com toda essa celeuma tanto no direito como no Processo Civil com em outros ramos do direito, demonstrando que a hermenutica pode ir onde o Processo no capaz de ir, sem uma ajuda, ao ponto de soluo das grandes confuses da compreenso tanto do vis sujeito objeto como das incompreensveis normas e decises que se apresentam mostrando a difcil tarefa que o jurista e hermeneuta possuem. Pensar em um Processo Civil recortado e nada tcnico pensar em um Cdigo totalmente incongruente com a sua origem e principiologia, visando o mero adimplemento da celeridade sem compromisso com o devido processo legal, razovel durao do processo, contraditrio e ampla defesa dentre outros tantos princpios que so, simplesmente, desconsiderados frente busca desenfreada de velocidade processual, no sendo essa busca a mais adequada para a feitura de justia e concretizao fenomnica dos direitos garantidos atravs dos sculos. REFERNCIAS ALEXY, Robert. Teoria da argumentao jurdica. Traduo de Zilda Hutchinson Schild Silva. So Paulo: Landy, 2001.

passa condio de condio de possibilidade nesse novo modo de olhar a hermenutica jurdica. In STRECK, Lenio Luiz. Dicionrio de filosofia do direito. Op. Cit., p.434. 132 Como diria o jus-filsofo argentino Tinant De tal modo, el resultado de la interpretacin judicial alberga un saber no slo jusfilosfico y cientfico jurdico (con el auxilio del arte o tcnica procesal) sino --fundamentalmente-- prudencial-retrico. La funcin de la prudencia jurdica (la prudencia judicial por excelencia) es establecer en qu consiste la accin o dacin que se debe concretamente por razn de justicia, en tanto lo retrico implica la necesidad de mostrar la razonabilidad y justicia contenida en la conclusin del silogismo prudencial con la finalidad de persuadir a sus destinatrios in TINANT, Eduardo Luis. En torno a la justificacin de la decisin judicial. Op. Cit.

______. Teoria dos direitos fundamentais. Traduo de Virgilio Afonso da Silva. So Paulo: Malheiros, 2008. BAUMAN, Zygmunt. La sociedad sitiada. Trad. de Mirta Rosenberg. Buenos Aires: Fondo de cultura econmica, 2006. ______. Modernidade Lquida. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2001. ______. O mal-estar da ps-modernidade. Traduo de Mauro Gama, Cludia Martinelli Gama. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1998. ______. Vida lquida. Trad. de Albino Santos Mosquera. 1. ed., 4. reimp., Buenos Aires: Paids, 2009. BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Efetividade do processo e tcnica processual. 3. ed., So Paulo: Malheiros, 2006. ______. Efetividade do processo e tcnica processual. 2. ed., So Paulo: Malheiros, 2007. BERIZONCE, Roberto Omar. As garantias do cidado na justia. Coord. Slvio de Figueiredo Teixeira, So Paulo: Saraiva, 1993. BOBBIO, Norberto. El futuro de la democracia. Trad. Jos F. Fernndez Santilln. Mxico: Fondo de cultura econmica, 1999. ______.O positivismo jurdico: lies de filosofia do direito. Traduzido por Mrcio Pugliesi, Edson Bini e Carlos E. Rodrigues. So Paulo: cone, 1995. ______. Teoria do ordenamento jurdico. Traduo de Maria Celeste Cordeiro Leite dos Santos, 10. ed., Braslia: Editora Universidade de Braslia, 1999. BONAVIDES, Paulo. A constituio Aberta. Belo Horizonte: Del Rey, 1993. BOURDIEU, Pierre. Campo de poder: campo intelectual. Buenos Aires: Estroboas copia, 2003. BOURDIEU, Pierre. Introduccin y La produccin de la lengua legitima. Madrid: Akal, 1999. BUENO, Cassio Scarpinella. Curso sistematizado de direito processual civil: teoria geral do direito processual civil: vol. 1. So Paulo: Saraiva, 2007. CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio. 7. ed. Coimbra: Almedina, 2003. ______. Estudo sobre direitos fundamentais. 1 ed. So Paulo: RT, 2008. CARVALHO, Fabiano. EC n. 45: reafirmao da garantia da razovel durao do processo. In: WAMBIER, Teresa Arruda Alvim et al. (Coord.). Reforma do judicirio: primeiros ensaios crticos sobre a EC n. 45/2004. So Paulo: RT, 2005. CHEVALLIER, Jacques. O Estado ps-moderno. Traduo de Maral Justen Filho, Belo Horizonte: Forum, 2009. CITTADINO, Gisele. Pluralismo direito e justia distributiva: elementos da filosofia constitucional contempornea. 4. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009. DESCARTES, Ren. Discurso do mtodo e meditaes. Traduzido por Roberto Leal Ferreira. So Paulo: Martin Claret, 2008. DILTHEY, Wilhelm. Dos escritos sobre hermenutica. Madri: Istmo, 2000.

DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. Traduo de Nelson Boeira. So Paulo: Martins Fontes, 2002. FAYE, Jean Pierro. Qu el la filosofia. Barcelona: Edciones, 1998. FIGUEIREDO, Marcelo. Revista Latino-Americana de Estudos Constitucionais. FOUCAULT, Michel. El orden del discurso. Barcelona: Fabula Tusquests Editores, 1999. ______. Las palabra y las cosas: una arqueologia de las ciencias humanas. 2. ed., Buenos Aires: Siglo XXI Editores Argentina, 2008. GADAMER, Hans-Georg. Verdade e mtodo II. Traduzido por Flvio Paulo Meurer. Petrpolis, Rio de Janeiro: Vozes, 1997. GANDHI, Mahatma. O pensamento vivo. 1. ed., Lima: Los libros mas pequenos del mundo, 2007. GARAPON, Antonie. Le guardin de promesses. Paris: Odile Jacob, 1996. GARCA-PELAYO, Manuel. As transformaes do estado contemporneo. Traduo de Agassiz Almeida Filho, Rio de Janeiro: Forense, 2009. GIACOMUZZI, Jos Guilherme. Revista do direito administrativo: As razes do realismo americano: breve esboo acerca de dicotomias, ideologias, e pureza no direito dos USA. Rio de Janeiro, 239: 359-388, 2005. GILLY, Franois-Noel. thique et gntique, La biothique em questions. Ellipses, Pars, 2001. HABERLE, Peter. Hermenutica Constitucional - A sociedade aberta dos intrpretes da constituio: contribuio para a interpretao pluralista e procedimental da constituio. Traduo de Gilmar Ferreira Mendes, Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1997. HABERMAS, Jurgen. Direito e democracia. V. I., Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997. ______. Direito e democracia. V. II., Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997 HARVEY, David. Condio ps-moderna. So Paulo: Edies Loyola, 1992. JAYME, Erik. Cours gnral de droit intenacional prive, In recueil des cours, Acadmie de droit intenacional, t, 251, 1997. KAFKA, Franz. Ante la ley. Buenos Aires: Losada, 1984. KALINOWSKI, Georges. Introduccin a la lgica jurdica. Buenos Aires: Eudeba, 1973. KATO, Shelma Lombardi de. A crise do direito e o compromisso da libertao in Direito e justia: A funo social do Judicirio. Org. Jos Eduardo Faria, 3. ed., So Paulo: tica, 1997. KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. 4 ed., So Paulo: Martins Fontes, 1994. KUMAR, Krishan. Da sociedade ps-industrial ps-moderna. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Editor, 1997. ______. Jurisdio constitucional. So Paulo: Martins fontes, 2003.

LABRUSSE-BRIOU, Catherine. Le droit saisi par La biologie. Des juristes au laboratoire, Librairie Gnrale de droit et de jurisprudence, Pars, 1996. LYOTARD, Jean-Franois. O ps-moderno. Rio de Janeiro: Olympio Editora, 1986. LUHMANN, Niklas. Sitemi sociali: Fondamenti di una teoria generale, Bolonha:Il Mulino, 1990. ______. Sociologia do Direito I. Traduo de Gustavo Bayer, Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1985. MAR, Enrique E. Papeles de filosofia (...para arrojar AL Alba). Buenos Aires: Editorial Biblos, 1993. ______. Racionalidad e imaginario social en el discurso del orden, en VV.AA., Derecho y psicoanlisis. Teora de las ficciones y funcin dogmtica. Buenos Aires: Hachette, 1987. MARINONI, Luiz Guilherme. MITIDIERO, Daniel. Cdigo de direito processual civil comentado. So Paulo: RT, 2008. MARINONI, Luiz Guilherme. Curso de processo civil: Teoria geral do processo. v. 1. So Paulo: RT, 2006. MENDES, Gilmar Ferreira. Jurisdio constitucional: o controle abstrato de normas no Brasil e na Alemanha. 5. ed., So Paulo: Saraiva, 2005. MIRANDA, Pontes. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Tomo V: arts. 444 a 475, 5. v. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1997. MITIDIERO, Daniel. Colaborao no processo civil: pressupostos sociais, lgicos e ticos, So Paulo: RT, 2009. MORAIS, Jos Luis Bolzan de. As crises do Estado e da constituio e a transformao espacial dos direitos humanos. Porto Alegre: Livraria do advogado, 2002. MORELLO, Augusto Mrio. El processo justo: del garantismo formal a la tutela efectiva de los derechos. La Plata: Platense, 1994. MORELLO, Augusto Mario y MORELLO, Guilhermo Claudio. Los derechos fundamentales a la vida digna y a la salud. La Plata: Editora Platense, 2002. NERY JNIOR, Nelson. NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo de processo civil comentado e legislao extravagante. 10. ed., rev., ampli. e atual., So Paulo: RT, 2007. NERY JNIOR, Nelson. NERY. Princpios do processo civil na constituio federal. 7. ed. rev. atual., So Paulo: RT, 2002. NEVES, Antnio Castanheira. O direito hoje em com que sentido? Lisboa: Editora Piaget, 2002. OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro. Do formalismo no processo civil. 2. ed., rev. e ampli., So Paulo: Saraiva, 2003. OST, Franois. O Tempo do Direito. Lisboa: Instituto Piaget, 1999. ______. O tempo do direito. Traduo de lcio Fernandes. Bauru: Edusc, 2005. PASSOS, Jos Joaquim Calmon de. Participao e processo. Coord. Ada Pellegrini Grinover, So Paulo: RT, 1988.

PRIETO SANCHIS, Luis. Estudios sobre derechos fundamentales. Madrid: Debate, 1990. PUELLES, Antonio Milln. Fundamentos de filosofia. 13. ed., Madrid: Ediciones Rialp S.A., 2000. REALE, Miguel. Crise do capitalismo e crise do Estado. So Paulo: SENAC, 2000. RIBEIRO, Darci Guimares. La pretensin procesal y La tutela judicial efectiva. Barcelona: J.M.Bosch editor, 2004. ROCHA, Leonel Severo; SCHWARTZ, Germano; CLAM, Jean. Introduo Teoria do Sistema Autopoitico do Direito. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. ROUSSEAU, Jean-Jacques. O contrato social. Apresentao de Joo Carlos Brum Torres. Traduzido por Paulo Neves, Porto Alegre: L&PM, 2009. SAGUS, Nestor Pedro. Dignidad de La persona e ideologia constitucional. J, 1994-IV-904. ______. Elementos de derecho constitucional. Tomo I. Buenos Aires: Artraz, 1997. SANTOS, Boaventura de Souza. Para uma revoluo democrtica da justia. 2. ed., So Paulo: Cortez, 2008. ______. Pela Mo de Alice: O social e o poltico na ps-modernidade. So Paulo: Cortez, 1997. ______. Um discurso sobre as cincias. 5. ed., So Paulo: Cortez, 2008. SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de direito processual civil: adaptadas ao novo cdigo de processo civil. So Paulo: Saraiva, 1980. SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 4. ed., rev. atual., Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004. ______. Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988. Porto Alegre: Livraria do advogado, 2001. SCHMITT, Carl. O conceito do poltico. Traduo de Geraldo de Carvalho. Belo Horizonte: Del Rey, 2009. ______. O guardio da Constituio. Traduo de Geraldo de Carvalho. Belo Horizonte: Del Rey, 2007. SCHOPENHAUER, Arthur. Como vencer um debate sem precisar ter razo: em 38 estratagemas. Traduo de Daniela Caldas e Olavo de Carvalho, Rio de Janeiro: Topbooks, 1997. SILVA, Ovdio A. Baptista da. Da funo estrutura. <www.Baptistadasilva.com.br/artigos>. Acesso em 04 jul. 2009. ______. Participao e processo. Coord. Ada Pellegrini Grinover, So Paulo: RT, 1988. STRECK, Lenio Luiz. Dicionrio de filosofia do direito. Coord. Vicente de Paulo Barreto. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. ______. Hermenutica jurdica e(m) crise: uma explorao hermenutica da construo do direito. 5. ed. rev. atual. Porto Alegre: Livraria do advogado, 2004.

______. Jurisdio constitucional e hermenutica: uma nova crtica do direito. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004. ______. Verdade e consenso Constituio, hermenutica e teorias discursivas. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006. TARUFFO. La testimonianza della parte nel sistema delloralit. Giuffr, 1974. ______. Senso comune, esperienza e scienza nel ragionamento del giudice, in revista trimestrale di diritto e procedura civile. Traduo de Candido Rangel Dinamarco. Giuffr, 2001. TESHEINER, Jos Maria Rosa. Elementos para uma teoria geral do processo. So Paulo: Saraiva, 1993. ______. Jurisdio voluntria. Rio de Janeiro: Aide Ed., 1992. TEUBNER, Gunther. O direito como um sistema autopoitico. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1989. THAMAY, Rennan Faria. A relativizao da coisa julgada como decorrncia da crise do Poder Judicirio na perspectiva do direito previdencirio. Revista de Direito Social, v. 36, 2009. TINANT, Eduardo Luis. Biotica jurdica, dignidad de la persona y derechos humanos. 1. ed., Buenos Aires: Dunken, 2007. TINANT, Eduardo Luis. TEALDI, Juan Carlos [diretor]. Diccionario latinoamericano de biotica. Bogot: UNESCO - Red Latinoamericana y del Caribe de Biotica: Universidad Nacionalde Colombia, 2008. ______. En torno a la justificacin de la decisin judicial. LA LEY 1997-E, 1395. ______. tica, derecho y biotecnologia. J, 2000-IV-1101. ______. Gentica y justicia. (compilador-director); coautores: BYK, Christian, MAINETTI, Jos A., MEDINA, Graciela, BIANCHI, Nstor O., MARTNEZ MARIGNAC, Vernca L., BERGEL, Salvador D., y LOJO, Mara Mercedes, SCJBA, La Plata, 2001. ______. Los derechos humanos a la luz de la biotica. J, 2003-III-1023. ______. Persona y tiempo hacia un tiempo biogentico? Revista electrnica El Sigma, 2007. ______. Progreso cientfico y tecnolgico y derechos humanos. Con especial referencia al derecho a la salud. Revista La Ley on line, 11/3/09. TOCQUEVILLE, Alexis de. La dmocratie em Amrique. Paris: Garnier: Flammarion, 1951, t. II. VATTIMO, Gianni. O Fim da Modernidade: niilismo e hermenutica na cultura psmoderna, Lisboa: Editorial Presena, 1987. VIANA, Luiz Werneck et al. A judicializao da poltica e das relaes sociais no Brasil. Rio de Janeiro: Editora Revan, 1999. VILLEY, Michel. A formao do pensamento jurdico moderno. traduo de Claudia Berliner. So Paulo: Martins Fontes, 2005. VOLTAIRE. Dicionrio filosfico. Traduo de Pietro Nassetti. So Paulo: Martin claret, 2008.

WEBER, Max. La tica protestante y el espritu del capitalismo. Buenos Aires: ediciones libertador, 2007. ZYMLER, Benjamim. Poltica e Direito: uma viso autopoitica, Curitiba: Juru, 2002.