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Prestacin del servicio de electricidad: Obras de emergencia

La realizacin de obras de emergencia que eventualmente realizan las empresas concesionarias del servicio de electricidad, pues dada su naturaleza urgente no resulta razonable exigir la autorizacin municipal previa, pues solo bastara con la simple comunicacin cursada a la Municipalidad correspondiente, pudiendo esta efectuarse inclusive en forma paralela a la realizacin de la obra.

EXP. 2122-2004-LIMA Corte Suprema de Justicia de la Repblica Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente SENTENCIA Lima, veintids de marzo del dos mil siete.VISTOS, en discordia; con el acompaado; Con los seores Vocales Vsquez Cortez, Gazzolo Villata, Pachas Avalos, Sahua Jamachi, Ferreira Vildozola y Salas Medina; con los votos suscritos por Ia seorita Vocal Vsquez Cortez y los seores Vocales Pachas Avalos y Sahua Jamachi dejados oportunamente en Relatoria en cumplimiento a lo establecido en el articulo 149 del Texto nico Ordenado de Ia Ley Orgnica del Poder Judicial; los mismos que obran de fojas noventa y seis a ciento dos respectivamente, del cuadernillo formado en esta Suprema Sala; adhirindose el seor Vocal Ferreira Vildozola al voto de los seores Vocales Gazzolo Villata, Pachas Avalos y Salas Medina; con lo expuesto en el Dictamen Fiscal; y CONSIDERANDO: adems: PRIMERO. Que, viene en apelacin, Ia sentencia expedida de fojas ciento setenta y ocho, su fecha cuatro de setiembre del dos mil tres expedida por la Segunda Sala Especializada en Io Contencioso Administrativo de Ia Corte Superior de Justicia de Lima, que declara Infundada Ia demanda interpuesta por Luz del Sur Sociedad Annima Abierta, contra Ia Municipalidad Metropolitana de Lima, sobre Accin Contencioso Administrativa. SEGUNDO. Que, a travs de Ia presente accin Ia demandante pretende se deje sin efecto Ia Resolucin de Alcalda numero 34237 de fecha veinticuatro de octubre del dos mil uno, que declara infundado el recurso de apelacin interpuesto por LUZ DEL SUR Sociedad Annima Abierta contra la Resolucin Directoral Municipal numero 0110064MMLDMM-DMFC del veinte de Julio del dos mil uno, que a su vez declara infundado el recurso de reconsideracin interpuesto contra la Resolucin de Sancin numero 01M210415 del cuatro de mayo del dos mil uno, que sanciona a dicha empresa de distribucin elctrica con una multa equivalente a quince mil trescientos noventa nuevos soles por la ejecucin de trabajos sin Ia autorizacin de Ia Municipalidad de Lima Metropolitana, dndose por agotada Ia va administrativa. TERCERO. Que, Ia Constitucin Poltica del Per tanto en los artculos 191 y 192 del texto vigente a Ia fecha de Ia imposicin de Ia sancin y, en los artculos 194 y 195 del texto modificado por el articulo nico de la Ley de Reforma Constitucional nmero 27680, le reconoce autonoma poltica, econmica y administrativa a las Municipalidades en los asuntos de su competencia, as como Ia capacidad para, entre otros, organizar, reglamentar y administrar los servicios pblicos locales de su responsabilidad; y para planificar el urbanismo y el acondicionamiento territorial. CUARTO. Que, en armona con Ia norma constitucional, el inciso 5 del articulo 65 de Ia Ley Orgnica de Municipalidades nmero 23853, vigente a Ia data de los hechos, precepta como funcin de las Municipalidades, el mantener y construir Ia infraestructura urbana y rural indispensable para el desenvolvimiento de Ia vida de los ciudadanos que viven dentro de Ia circunscripcin territorial en Ia que se ejercitan tales atribuciones; en tal sentido, le corresponde al gobierno local aprobar las normas sobre ornato y administrar los bienes de dominio pblico (caminos, puentes, plazas, avenidas, paseos, jardines y otros anlogos, a excepcin de aquellos que son de responsabilidad del Estado). QUINTO. Que, la Ley de Concesiones Elctricas nmero 25844, que regula las actividades relacionadas con la generacin, distribucin, y comercializacin de Ia energa el6ctrica, en su articulo 97 establece que Los concesionarios podrn abrir los pavimentos, calzadas y aceras de las vas pblicas que se encuentren dentro de su zona de concesin, dando aviso a las Municipalidades respectivas y quedando obligadas a efectuar Ia reparacin que sea menester, en forma adecuada e inmediata; y en su numeral 109 determina que los concesionarios sujetndose a las disposiciones que establezca el Reglamento estn facultados, entre otros, a usar a titulo gratuito el suelo, subsuelo y aires de caminos pblicos, calle, plazas y dems bienes de propiedad del Estado o municipal.

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SEXTO. Que, la Ordenanza Nmero 06194MLM publicada el siete de Julio de mil novecientos noventicuatro aprob el Rgimen de Aplicacin de Sanciones Administrativas que le compete a la Municipalidad de Lima Metropolitana; estableciendo en su articulo 1 que el mencionado Rgimen de Aplicacin de Sanciones norma el procedimiento de imposicin y ejecucin de sanciones administrativas precisadas en el Cuadro nico de Infracciones y Sanciones, cuya aplicacin sea competencia de la Municipalidad de Lima Metropolitana. SETIMO. Que, ejerciendo su Funcin Normativa, el Consejo Metropolitano de Lima, mediante Ordenanza 203 de fecha veintiuno de diciembre de mil novecientos noventiocho, publicada el veintiocho de enero de mil novecientos noventinueve, legisla en su articulo 7 respecto a Ia Obligacin de tramite de Ia Autorizacin de ejecucin de obras en reas de dominio pblico, precisando que la empresas de servicios pblicos o las personas naturales o jurdicas correspondientes, estn obligadas a tramitar ante Ia respectiva Municipalidad Ia Autorizacin de ejecucin de obra en reas de dominio pblico; para cada una de las intervenciones, conforme a los procedimientos y requisitos que se establecen en Ia mencionada ordenanza; y que Ia presentacin de Ia programacin anual de obras en Ia va pblica no exime del tramite de autorizacin para cada una de las intervenciones. OCTAVO. Que, en este contexto normativo y teniendo en cuenta que, la Ley no ampara el abuso del derecho y que las empresas concesionarias elctricas adems de encontrarse sujetas de manera obligatoria a la Ley 25844 y a su Reglamento, como empresas que desarrollan actividades de distribucin elctrica en el territorio nacional, tambin se encuentran sometidas a las dems leyes peruanas vigentes, la facultad que confieren los artculos 97 y 109 de la Ley de Concesiones Elctricas a tales empresas, en modo alguno puede significar el recorte de las atribuciones constitucionales asignadas a instituciones creadas y reconocidas por la propia Constitucin, como los Gobiernos Locales; es por ello que el aviso a que se refiere el citado articulo 97 interpretado jurdicamente dentro del marco de la legislacin constitucional y municipal, importa en esencia una autorizacin de obra o en su caso de afectacin o interferencia de vas que la Municipalidad debe resolver en el mas breve plazo a fin de adoptar las medidas pertinentes para evitar los perjuicios que pudieran ocasionarse en el transito de las vas publicas, en consecuencia la sancin que Ia Municipalidad imponga a la concesionaria no es por el uso de dichas vas sino por la ejecucin de obras en una va de uso publico sin la autorizacin correspondiente. NOVENO.- Que, consideracin distinta merece la realizacin de obras de emergencia que eventualmente realizan las empresas concesionarias del servicio de electricidad, pues dada su naturaleza urgente no resulta razonable exigir la autorizacin municipal previa, pues solo bastara con Ia simple comunicacin cursada a la Municipalidad correspondiente, pudiendo esta efectuarse inclusive en forma paralela a Ia realizacin de la obra. Al respecto cabe precisarse que conforme al articulo 6 de la citada Ordenanza 203, agregado por Ia Ordenanza numero 244, se entiende por "trabajos de emergencia" a la accin adecuada a una condicin dada a fin de suspender riesgos o peligro a la vida o perdida significativa de bienes, a efecto de su inmediata reparacin o reemplazo de los medios de equipos para reponer y garantizar un servicio publico. DECIMO. Que, al respecto el Tribunal Constitucional en la sentencia emitida en el Expediente numero mil seis - dos mil dos AA/TC de fecha veintiocho de enero del dos mil tres, publicada el veintids de julio del mismo ano, haciendo un anlisis normativo de los artculos 97 y 109 de la Ley de Concesiones Elctricas numero 25844, con Ia Ordenanza numero 203 emitida por Ia Municipalidad de Lima Metropolitana publicada el veintiocho de enero de mil novecientos noventinueve (ya en vigencia cuando se impuso la sancin) mediante la cual se aprueba el Reglamento para Ia Ejecucin de Obras en las reas de Uso Publico, ha concluido que "...la autorizacin municipal es requisito indispensable para ejecutar la obra, y que la comunicacin cursada por la Empresa EDELNOR S.A. a la Municipalidad Distrital de San Martn de Porres es notoriamente insuficiente.." agregando que "..dicha omisin amenaza los derechos constitucionales a la tranquil/dad, la integridad y la vida de las personas vecinas de la zona". DECIMO PRIMERO. Que, en el caso de autos, la Municipalidad de Lima Metropolitana sanciona a la concesionaria con multa en razn de que esta no solicito autorizacin para ejecutar trabajos en Ia va publica; con arreglo al Rgimen de aplicacin de sanciones aprobado por Ia Ordenanza Municipal numero 06194 MMLRgimen de Aplicacin de Sanciones de Ia Municipalidad Metropolitana de Lima ; y al Reglamento para Ia ejecucin de Obras en las reas de Dominio Publico, Ordenanza numero 203, publicada el veintiocho de enero de mil novecientos noventinueve; no evidencindose de los recaudos que se acompaan a Ia demanda que los trabajos realizados correspondan a una situacin de emergencia, tanto mas si los documentos corrientes de fojas cincuenta a cincuentidos del acompaado se refieren a: instalaciones de suministros, enlaces subterrneos e instalaciones de ductos de concreto para el suministro de energa elctrica, que se han dirigido a las Municipalidades de Villa el Salvador, Chorrillos y de Lima Metropolitana con fecha diecinueve de enero del dos mil uno, quince de noviembre del dos mil y quince de diciembre del dos mil, esto es con una antelacin de mas de cinco meses a la data de Ia fecha de ejecucin de Ia obra materia de litis; lo que advierte que se trata de una obra programada.

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Por los fundamentos expuestos, y no advirtindose que en Ia expedicin de las resoluciones administrativas impugnadas se haya incurrido en causal de nulidad prevista en el articulo 43 del Texto nico Ordenado de la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos, aprobado por Decreto Supremo numero 002 94JUS, aplicable por razn de temporalidad, debe desestimarse Ia demanda; razones por las cuales en aplicacin de los artculos 364 y 200 del Cdigo Procesal Civil; CONFIRMARON Ia sentencia apelada de fojas ciento setentiocho, su fecha cuatro de setiembre del dos mil tres, que declara INFUNDADA la demanda interpuesta por Luz del Sur Sociedad Annima Abierta; en los seguidos contra Ia Municipalidad Metropolitana de Lima, sobre Accin Contencioso Administrativa. S.S. GAZZOLO VILLATA FERREIRA VILDOZOLA SALAS MEDINA EL SECRETARIO DE LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL PERMANENTE CERTIFICA QUE EL VOTO DE LOS VOCALES SUPREMOS VASQUEZ CORTEZ Y SAHUA JAMACHI; ES COMO SIGUE: VISTOS; con el acompaado; de conformidad con el dictamen del Seor Fiscal Supremo en lo Contencioso Administrativo; y CONSIDERANDO: PRIMERO.- Que conforme lo seala el articulo 97 de la Ley nmero 25844 Ley de Concesiones Elctricas , las empresas concesionarias podran abrir los pavimentos, calzadas y aceras de las vas pblicas que se encuentran dentro de su zona de concesin, dando aviso a las Municipalidades respectivas y quedando obligadas a efectuar Ia reparacin que sea menester, en forma adecuada e inmediata. SEGUNDO. Que asimismo, el literal a) del articulo 109 de Ia citada Ley precisa que los concesionarios, sujetndose a las disposiciones que establezca el Reglamento de la presente Ley, se encuentran facultadas entre otros, a usar a titulo gratuito el suelo, subsuelo y aires de caminos pblicos, calles, plazas y dems bienes de propiedad del Estado o municipal, as como para cruzar ros, puentes, vas frreas, lneas elctricas y de comunicaciones. TERCERO. Que la resolucin de alcalda materia de impugnacin, al desestimar el recurso de apelacin interpuesto por la empresa recurrente, se ha sustentado en que los incisos 13, 5 y 9 del articulo 65 de la Ley Orgnica de Municipalidades 23853, les atribuye como funcin a las Municipalidades, en materia de acondicionamiento territorial, vivienda y seguridad colectiva, procurar conservar y administrar en su caso, los bienes de dominio publico, como caminos, puentes, plazas, avenidas y otros anlogos, as como los aspectos de ornato, infraestructura urbana y rural, indispensable para la vida del vecindario. CUARTO. Que, dada la naturaleza del servicio que brinda Ia apelante, el cual es considerado como servicio publico de conformidad con el articulo 2 de Ia Ley de Concesiones Elctricas, no puede verse limitado por la facultad tributaria de Ia cual gozan los entes municipales, toda vez que se estara afectando el bienestar de Ia colectividad. QUINTO. Que, no obstante ello, las prerrogativas concedidas a Ia actividad que realizan las empresas concesionarias de la rama elctrica no son ilimitadas, toda vez que como en el caso de autos, conforme al articulo 97 de la Ley de Concesiones Elctricas, la concesionaria se encuentra obligada a dar aviso a la Municipalidad correspondiente ante la inminencia de efectuar obras en la va publica, y solamente seria materia de imposicin de multa, por la omisin a efectuar las obras de reparacin a las que Si se encuentra obligada. SEXTO. Que, al respecto, interpretando sistemticamente este aviso con la potestad constitucional de los gobiernos locales sobre todo el mbito urbano, es de concluir que no se trata de un mero aviso que se agota con la comunicacin escrita, telefnica o de otra naturaleza, sino que debe permitir a Ia Municipalidad tener conocimiento mnimo de la obra para as tener la oportunidad de pronunciarse sobre ella, y si fuera el caso de oponerse por colisionar con algn proyecto municipal u otra obra. SETIMO. Que siendo ello as, las concesionarias no pueden someterse a un largo proceso administrativo que ocasionen retrasos en las obras ni tampoco someterse a pagos de derechos que impliquen sobrecostos para estas empresas; por lo que siendo ello asi, las resoluciones materia de impugnacin han incurrido en Ia causal b) del articulo 43 del Decreto Supremo nmero 002 94 JUS.

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Por tales consideraciones NUESTRO VOTO es porque se REVOQUE la sentencia apelada de fojas ciento setentiocho, su fecha cuatro de setiembre del dos mil tres, que declara infundada la demanda interpuesta por Luz del Sur Sociedad Annima Abierta; y REFORMANDOLA se declare FUNDADA dicha demanda; en consecuencia Invlida y sin efecto Ia Resolucin de Alcalda nmero 34237 su fecha veinticuatro de octubre del dos mil uno; en los seguidos con la Municipalidad Metropolitana de Lima, sobre Impugnacin de Resolucin Administrativa.

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