Constitucional I Constitucin y Sistema de Fuentes

Manuel Luque Romero Derecho y Ciencias Polticas Universidad Carlos III de Madrid 2011/2012

Tema 1: El constitucionalismo
1.1 Orgenes del constitucionalismo El constitucionalismo antiguo Solo algunos piensan que esta etapa tiene textos constitucionales porque solo estn dirigidos a una clase social, son textos basados en la tradicin y es difcil afirmar que fueran operativos. Existen una serie de antecedentes histricos ms o menos remotos sobre la organizacin del poder: -En la Antigedad: El trmino constitucin proviene del latn. En la actualidad, esta palabra es prcticamente igual en todos los idiomas. Gobiernos de las 'polis' griegas' y de la 'civis' romana sirven de ejemplo, ya que eran sociedades muy avanzadas con ordenamientos. Aportaciones tericas (que en realidad tienen un carcter ms descriptivo que prescriptivo, de anlisis de un fenmeno natural, no propugnan un orden lgico). -En la Edad Media: Surgen reflexiones que desde diversos puntos de vista se ocupan de las limitaciones y el origen del poder. Aparecen textos de diferente condicin ( Carta Magna, 1215), en los que se recogen ciertas libertades: abolidos por el absolutismo, se retenan como smbolos... pero se trataba ms de los privilegios de unos pocos (estamentos, clases, corporaciones, ciudades) que de los derechos de la comunidad. Las revoluciones liberales El constitucionalismo va unido al triunfo de las revoluciones burguesas de los siglos XVII y XVIII: la monarqua absoluta se considera incompatible con la creencia de que existen unos derechos naturales, anteriores e independientes al Estado, que slo puede alcanzar a reconocerlos; el poder, en una sociedad de hombres libres e iguales, ha de basarse en el consentimiento de los gobernados, que ha de ser la nica fuente de la sujecin poltica, en la medida en que respeta tales derechos. Todo este cambio viene dado por una serie de situaciones culturales y sociales: Inspiradores tericos (sobre todo, el iusnaturalismo contractualista: mediante la firma de un contrato, los hombres cambiamos nuestras libertades animales por tener ms derechos): -Locke: defiende la teora de un gobierno representativo elegido por el pueblo. En el estado de naturaleza la razn de los hombres se impone, por lo que cooperan para mejorar sus vidas y constituirse en sociedad, con lo que se protegen de abusos pero sin perder sus libertades: los gobernantes sonrepresentantes, no pueden confluir todos los poderes en las mismas manos. -Montesquieu: destaca por su anlisis de la sociedad y por crear la separacin de poderes. Este tipo de separacin de poderes se ha visto reflejado en la Constitucin de EEUU, donde, aparte de existir tres poderes diferentes, podemos encontrar un rgano creado para controlar a cada uno de estos. Parte del examen de los hechos, formulando varios tipos de gobierno, del que destaca el caso britnico por constituir un ejemplo de control del poder, debido a los mecanismos de combinacin, fusin y enlace entre los diversos poderes. 2

-Rousseau: es necesario alcanzar un estado civil en el que, perdida la libertad natural, se asegure la libertad civil, lo que exige que el gobierno est regido por la voluntad general que se expresa en la ley. Las experiencias histricas que plasman estos ideales con la formacin de unas reglas supremas de toda la comunidad, por acuerdo general de sus miembros. -Precedentes: adopcin de acuerdos o convenants entre colonos britnicos de Amrica del Norte a principios del siglo XVII, en los que deciden establecer una comunidad y obedecer a la autoridad as instituida (Mayflower Compact, firmado en 1620 por los primeros colonos britnicos, estableciendo una serie de normas que todos deban respetar). -Procesos revolucionarios: Durante esta poca se dieron una serie de conflictos revolucionarios que serviran para cambiar el sistema previo (Absolutismo) por un Estado liberal donde el pueblo tena la soberana. -La Revolucin Gloriosa de Inglaterra, 1688: el triunfo de los partidarios del parlamento en los numerosos enfrentamientos incluso armados que tuvieron lugar a lo largo del siglo XVII da lugar a la construccin de la monarqua constitucional, limitada, basada en la soberana del parlamento (el Rey, que ser Guillermo de Orange, con la Cmara de los Comunes y con la Cmara de los Lores), que se plasma bsicamente en el Bill of Rights de 13 de febrero de 1689 . No se procede, sin embargo, a la adopcin de una constitucin, aunque s, a partir de ese momento, a la aprobacin de numerosos documentos y a la formulacin de convenciones o costumbres constitucionales de indudable valor: constitucin acumulativa, flexible, de base tradicional y en parte no escrita, pero con gran arraigo e influencia en experiencias posteriores. -La Independencia de las Colonias inglesas en Amrica del Norte, consecuencia de una serie de medidas que se entendieron como abusos de la Corona frente a los derechos de los colonos, que se plasma en la Declaration of Independence de 4 de julio de 1776 y, con carcter innovador, en la Constitution of theUnitedStatesof America de 17 de septiembre de 1787 (CUSA). Ya exista una experiencia de autogobierno en las colonias durante el mandato britnico (junto al gobernador, representante del rey, existan asambleas electas, que desarrollaron sus tareas con amplia autonoma) lo que facilito la separacin con la metrpoli. Se trataba realmente de constituir un Estado, una realidad poltica que antes no exista, ms que de transformarlo. Durante la guerra, las colonias aprobaron sus propias constituciones. La voluntad de dotarse de una norma comn se manifest en unos Articles of theConfederation (1781) que instituan un gobierno realmente dbil. Por ello y con el objeto de redactar una autntica constitucin para los Estados Unidos se convoca una convencin en Filadelfia, donde se opta por ordenar solamente la estructura y competencias de los poderes federales, sin contener sorprendentemente una declaracin de derechos (hasta que no se aprobaron las enmiendas I a IX a la CUSA en 1791). Las colonias cedieron poderes en beneficio de la creacin de un gobierno comn. -La Revolucin Francesa, que surge a consecuencia de la proclamacin del tercer estado como asamblea nacional, una vez que pone en cuestin que los Estamentos Generales convocados por Luis XVI sigan reunindose separadamente: asume por tanto, como Asamblea Constituyente, la tarea de redactar una constitucin para 3

Francia que sea expresin de la voluntad nacional, poniendo fin al Antiguo Rgimen. Se plasma tambin en dos textos: la Dclaration des Droits de lHomme et du Citoyen, de 26 de agosto de 1789 (DDHC) le sigue la Constitution franaise de 3 de septiembre de 1791. En los procesos de constitucionalismo francs y americano, podemos ver un paralelismo a la hora de crear sus textos: primero se escribe la Declaracin de Independencia y despus la Constitucin. Las constituciones como la francesa o la americana, se han producido cambios porque el contexto histrico tambin ha cambiado. 1.2. Las etapas del constitucionalismo comparado Primera etapa: Inglaterra (comienzos S XVII la emancipacin de las colonias americanas) La primera etapa tiene lugar en Inglaterra entre principios del siglo XVII hasta la emancipacin de las colonias americanas, destacando una fecha clave: La Gloriosa Revolucin de 1688. Entre los documentos ms importantes de esta etapa se formulan dosprincipios bsicos del derecho pblico britnico: el Estado de Derecho y la soberana del Parlamento (el Rey junto a la Cmara de los Lores y a la de los Comunes). Los revolucionarios vertebran la primera Monarqua constitucional del mundo, cuya mayor base se encontraba en la representacin del pueblo en el Parlamento, reflejando el consentimiento del pueblo, aunque al Rey (Guillermo de Orange) le seguan siendo reconocidos amplios poderes. El Rey, por tanto, no solo reina sino que tambin gobierna. Esto se debe a que los revolucionarios de 1688 queran un Rey con poltica propia aunque para levarla acabo tuviera que pasar por el Parlamento. El Rey ya no poda intervenir en el ejercicio de la funcin jurisdiccional (encomendado a unos jueces independientes e inamovibles que tenan el deber de proteger los derechos individuales > incluidos en The Bill of Rightsde 1689). Se instaur, por tanto, un nuevo modelo de Monarqua, contrario al modelo Bajo-medieval que queran los revolucionarios, con un binomio rey/reino. Este tipo de Monarqua era muy propio del liberalismo ingls de siglo XVII y en particular con el que alumbr la revolucin de 1688. Este liberalismo iusracionalista (Locke) no impidi mantener una concepcin historicista, pragmtica y conciliadora de la poltica que impuls a tender puentes entre el presente y el pasado, entre la aristocracia y la burguesa, entre las dos Cmaras del Parlamento y una Corona ocupada por la casa de Orange, smbolo del protestantismo. Desde la entronizacin de los Hannover (1714) diversas regla no escritas, llamadas convenciones constitucionales, fueron alterando las bases constitucionales de la revolucin de 1688. Estas convenciones iran parlamentarizando la Monarqua constitucional al transferir al Gabinete y, sobretodo, al Primer Ministro, la direccin poltica del Estado. Este Gabinete era polticamente y penalmente ante el Estado. Este sistema parlamentario de gobierno sera en tercer principio bsico y tercera gran aportacin del constitucionalismo britnico junto con la soberana del Parlamento y el Estado de Derecho. 4

Segunda etapa: Etapa revolucionaria (Declaracin Independencia Americana 1776 Cortes de Cdiz 1812) La etapa revolucionaria es la ms intensa del constitucionalismo. Se inicia con la Declaracin de Independencia de Amrica, continua con la Revolucin francesa de 1789 y culmina en las Cortes de Cdiz, abarcando as las tres fases de la revolucin euro-atlntica, de la que surgir la pluralidad de naciones independientes y republicanas, tanto en la Amrica anglosajona como en la hispnica. Los textos constitucionales americanos y franceses se inspiran sobretodo en el iusnaturalismo racionalista, fuente primordial de la Declaracin de Independencia de los EEUU, de la Declaracin de Derechos de Virginia y de la Declaracin francesa de 1789, con sus referencias al estado de naturaleza, al pacto social, a los derechos naturales e inalienables del hombre y a la soberana del pueblo o de la nacin. -Estados Unidos: En EEUU el iusnaturalismo se concili con el respeto a la tradicin britnica del CommonLaw. La Convencin de Filadelfia cristaliz la vigente Constitucin de los Estados Unidos de Amrica, aprobada en 1787, a la que se agreg un Bill de Derechos en 1791 (libertad religiosa, de expresin e imprenta, derecho de reunin). Desde el punto de vista organizativo, el modelo americano pona en pie un Repblica que se inspiraba el la soberana popular y en una rgida separacin de los poderes, de la que nacera el sistema presidencialista de gobierno. La Jefatura del Estado y del Gobierno se atribua a un presidente de la Repblica, elegido por el cuerpo electoral. El poder legislativo lo tena un Congreso bicameral y el poder judicial estaba en manos de unos jueces y Tribunales presididos por el Tribunal Supremo. Todos estos poderes se someten entre ellos. Se estableca tambin una distribucin federal del poder. En EEUU, la Constitucin se concibi como la norma suprema del pas, a la que se subordinan todas las dems. La supremaca de la Constitucin se afianzara en la sentencia dictada por el juez Marshall en el caso Marburyvs Madison. -Francia: Otro gran modelo de esta etapa es la Declaracin de Derechos de 1789 y la Constitucin de 1791. El primer texto tiene una concepcin filosfica de los derechos, que se conciben como derechos <<del hombre>> y no solo <<del ciudadano>>. Esta Declaracin comenzaba afirmando la igualdad entre los hombres, que lo son ante la ley. Proclama la libertad religiosa, la de expresin, el habeas corpus, etc Era necesario que el Estado que se estaba creando lo hiciera conforme a dos principios claves: el de soberana nacional y el de separacin de poderes. Estos dos principios se convirtieron el los dos grandes pilares de la Constitucin de 1791 (aprobada por la Asamblea Constituyente el 3 de septiembre y <<aceptada>> por Lus XVI diez das ms tarde). A partir de estos principios, se instaur una Monarqua republicana, que otorgaba a la Asamblea Nacional, adems de la funcin legislativa, el ejercicio de la direccin poltica del Estado, a la que deba someterse el Rey y unos ministros a los que se prohiba ser diputados. Pese a que este modelo fracas, los principios marcados seran de gran influencia en la Constitucin espaola de 1812. -Espaa: Los liberales doceaistas prefieren el modelo francs albritnico. Esto se debe a que la adopcin del modelo monrquico-constitucional britnico chocaba con un contexto histrico en el que el pueblo era el protagonista indiscutible. 5

La soberana nacional y la divisin de poderes no se defendieron en las Cortes apelando a la razn. La Constitucin de Cdiz careca de una declaracin de derechos para no dar lugar a las acusaciones de <<francesismos>> aunque el cdigo gaditano reconoca algunos derechos individuales. La mezcla de catolicismo, historicismo nacionalista y radicalismo liberal explican el enorme influjo de la Constitucin de Cdiz en Europa y en Hispanoamrica, justamente en el decisivo momento de transicin del Antiguo Rgimen al Estado liberal. Tercera etapa: Etapa Decimonnica (1814 1917) La Constitucin de los EEUU se convirti durante este periodo de tiempo en el ms importante punto de referencia para los pases iberoamericanos. En Europa, el nuevo constitucionalismo post-revolucionario adopt el modelo que haba triunfado en Inglaterra en 1688 (este ya haba sido elogiado por Voltaire y Montesquieu durante la primera mitad del siglo XVIII y por Mourier y Mirabeau en la Asamblea de 1789). La soberana del Parlamento (un Parlamento bicameral, con una Cmara Baja y una Cmara Alta), la concepcin de los derechos individuales como derechos positivos creados por el legislador nacional, as como el sistema parlamentario de gobierno pasaron a formar parte esencial del bagaje doctrinal del nuevo constitucionalismo europeo. A partir de 1814 se rompe el nexo de unin entre el Constitucionalismo de los EEUU y el de la Europa Continental. Mientras que en EEUU se consolida una Repblica presidencialista y federal basada en la supremaca de la constitucin sobre la ley, en Europa se consolida la Monarqua abierta al sistema parlamentario, unitaria y cimentada bajo la supremaca de la ley sobre la Constitucin. La monarqua constitucional se convirti en el modelo mayoritario en la Europa del XIX aunque este modelo amparaba diversos sistemas de gobierno: Desde el parlamentario (Gran Breta, Blgica, Holanda y los pases escandinavos) hasta el antiparlamentario (Alemania), Orleanista (Europa del Sur). -Carta Otorgada de 1814, Francia: En este documento se abandonan los principios de la etapa constitucional anterior. Fue otorgada por Lus XVIII y en ella se reconoca su soberana sobre Francia y Navarra limitando voluntariamente su ejercicio de soberana en beneficio de un Parlamento y de unos jueces independientes. Esto vena a admitir no una divisin de poderes, sino una divisin de potestades. Tambin la Carta recoga algunos derechos que estaban recogidos tambin en la declaracin de 1789. Con la llegada al poder de Carlos X tuvo lugar la famosa Revolucin de Julio de 1830, que oblig a revisar la Carta de 1814. El contenido de esta se mantuvo casi en su integridad. -Blgica: La Revolucin francesa de 1830 alent a los belgas a separarse de Holanda y a proclamar un nuevo Estado constitucional. La Constitucin de 1831 tuvo un contenido poltico bastante ms avanzado que el de la Carta de 1830, era una verdadera Constitucin; esto es consecuencia del acuerdo unilateral de una Asamblea constituyente, que, en nombre de la nacin, impona un nuevo texto constitucional a los rganos constituidos. El Senado se articul ya inicialmente como una cmara electiva. El sufragio electoral estaba basado en el censo de los contribuyentes y la libertad religiosa se regulaba con ms generosidad que en la Carta de 1830 francesa. 6

La caracterstica ms relevante del ordenamiento belga es haber acogido los dos movimientos constitucionales ms importantes de Europa (ingls y francs) -Otras: El principio monrquico recogido en la Carta de 1814 inspir el constitucionalismo alemn del siglo XIX y fue fuente tambin de la Carta portuguesa de 1826 y del Estatuto Albertino de 1848. La Carta de 1830 fue tenida en cuenta en la Constitucin espaola de 1845 y de 1876. La Constitucin belga tuvo un gran influjo en la Constitucin espaola de 1869. Cuarta etapa: Entreguerras (Triunfo de la Rev, Rusa 1917- Fin de la 1 Guerra Mundial 1939) Muchos de los rasgos de esta etapa se mantienen en la actualidad. Se caracteriza por la profunda crisis del Estado liberal, fruto de diversas causas socio-econmicas y del surgimiento de los totalitarismos. Muchas de las Constituciones aprobadas durante este periodo de tiempo eran fruto de la revolucin (Constitucin mejicana 1917) o de un cambio poltico brusco (Alemania 1919, Austria 1920 y Espaa 1931). Estas ltimas fueron constituciones que sustituyeron viejas monarquas por Repblicas. Las Constituciones de entreguerras modificaron los textos de constituciones ochocentistas recuperando principios propios del constitucionalismo revolucionario francs e ingls. Algunas instauraron un Tribunal encargado de velar por la constitucionalidad de las leyes aprobadas por el Parlamento, segn las pautas establecidas en la Constitucin estadounidense de 1787 reforzando jurdicamente todo el texto constitucional frente a la ley, con lo que se llevaba hasta sus ltimas consecuencias elobjetivo del Estado de Derecho. En La Constitucin austriaca y la espaola de 1931 los derechos constitucionales dejan de ser unos derechos reconocidos por la ley para pasar a serlo por la Constitucin y, por tanto, vinculantes para el legislador. Las constituciones de entreguerras transformaron este Estado en un Estado democrtico y consiguieron el liberalismo y la democracia. Esta apertura a la democracia se hizo de diversas maneras (proclamando el sufragio femenino, la soberana del pueblo, al extender el principio republicano, eliminando una Segunda Cmara conservadora). En las nuevas Constituciones se vertebraba un Estado social de Derecho que era la consecuencia de una nueva manera de concebir las relaciones del Estado con la sociedad. Tambin organizaba sobre una nueva base la distribucin territorial del poder. La Constitucin mexicana segua fiel al federalismo tradicional, pero las europeas pretendieron superar tanto los esquemas federales como los unitaristas, con el objeto de racionalizar el poder pblico y fortalecer la funcin integradora del Estado. Si bien la Constitucin mexicana segua fiel a la tradicin presidencialista, la mayora de las Constituciones europeas se entreguerras se decantaban por un sistema parlamentario de gobierno de acuerdo con las pautas del <<parlamentarismo racionalizado>> (Los mecanismos de control parlamentario del ejecutivo eran 7

plasmados con el propsito de evitar la crnica inestabilidad gubernamental de algunos sistemas parlamentarios del ochocientos. 1.3. La formulacin del concepto de constitucin El concepto de Constitucin Existen diversas maneras de definir Constitucin. Uno de esos modos es desde distintos puntos de vista: Concepto histrico: En esta concepcin el concepto Constitucin se presenta como un legado dejado por nuestros mayores, que se puede cambiar pero respetando el pasado, siendo leales a una herencia vinculada que ha de ser transmitida a nuestra descendencia. Esto asegura que se cumplan los fines generales de la sociedad. Concepto sociolgico: En este caso, la Constitucin es considerada como un producto de condiciones o supuestos dados en cada sociedad, con los que guarda una relacin de coexistencia, influencia y derivacin. Concepto racional-normativo: Se puede definir la constitucin como un complejo normativo establecido de una sola vez y en el que de una manera total, exhaustiva y sistemtica se establecen las funciones fundamentales del Estado y se reglan los rganos, el mbito de sus competencias y las relaciones entre ellos. La Constitucin es un sistema de normas. Concepto mnimo: La Constitucin ha de tener unos contenidos mnimos, que dependern del contexto en el que sea redactada. Estos sern la separacin de poderes y la declaracin de los derechos fundamentales como mnimo. Para definir el concepto de Constitucin se entremezclan diversas concepciones polticas y diversos modos de concebir el Estado, el Derecho y la relacin entre ambos. El Derecho constitucional contemporneo raramente se ocupa de construir una idea de Constitucin: parte ya de una idea determinada y aborda directamente el estudio del derecho del Estado. El concepto de Constitucin puede establecerse a partir de las funciones que sta desempea: -Funcin de asegurar la unidad poltica y el orden jurdico del Estado . Cabe definir la Constitucin, por tanto, como orden jurdico fundamental de la comunidad y ser siempre un elemento estructural del Estado. La Constitucin es el orden jurdico fundamental del Estado constitucional y ste es una forma con contenido especfico. Por ello, el concepto de Constitucin no puede ser establecido sin vincularlo con el Constitucionalismo como doctrina poltica. -La Constitucin es el conjunto de normas que fundamentan la legitimidad del poder estatal. Su funcin es esencialmente poltica y no cabe hablar de Constitucin en aquellas estructuras del poder en las que ste fundamenta la pretensin de legitimidad no en normas, sino en la condicin carismtica de quienes lo ejercen. La Constitucin es la determinacin de los modos de creacin del Derecho, el fundamento de validez de todo el resto del ordenamiento. -Funcin jurdica. Esta concepcin ha llevado a algunos pensadores a disociar la nocin de Constitucin de la de poder, y ms precisamente, de la de poder Constituyente. Esto no puede hacerse porque este concepto ha llevado una gran carga poltica a lo largo de la historia. Adems, esta concepcin no ofrece instrumento alguno para 8

valorar los muchos enunciados sin valor dentico que la mayor parte de las Constituciones incorporan. Nocin de poder constituyente Instrumento mediante el cual una nacin decide organizarse polticamente y ordenarse jurdicamente, creando una nueva organizacin poltica, un nuevo orden jurdico. Al expresar la voluntad nacional, se rechaza la legitimidad anterior y se trata el poder no como un fenmeno natural: carcter artificial, es necesario constituirlo. Elaborado sobre todo a raz de la experiencia constitucional francesa (SIEYS) En EEUU no tienen ningn problema para la redaccin de la Constitucin porque se declararon independientes y no hay una fuerza suprema que coaccione la creacin. Sin embargo en Europa, existan trabas como la autoridad del rey o los sistemas de gobierno tradicionales. La solucin fue el comienzo partiendo de cero, al margen de todo lo anterior. Caractersticas del poder constituyente: -nico y originario: en su origen no hay ninguna norma jurdica, la nacin es el origen de todo. Esto se debe a que su surgimiento suele estar precedido por un cambio drstico en la forma de poder (revoluciones). -Libre en su actuacin, no condicionada ni limitada por ninguna norma: basta que la nacin quiera, puede querer cualquier cosa, en cualquier forma. -No regulado jurdicamente: se trata de un poder no vinculado a procedimientos establecidos en normas anteriores, no est sujeto a ms normas que las que l mismo acuerde otorgarse para regular su funcionamiento, pues hace la constitucin, que es la norma superior: crea el Derecho, no lo recibe de nadie. -No permanente: solo acta para la creacin de la constitucin, se agota con su ejercicio. Diferencia entre poder constituyente y poder constituido: La gran diferencia se ve en sus competencias, siendo imposible e inviable que el poder constituido invada la esfera reservada al poder constituyente. En EEUU, el poder constituyente cumpli sus caractersticas en toda regla ya que el poder constituyente se reunin una sola vez para crear la Constitucin de 1787. Sin embargo, en Europa con cada cambio de gobierno se reuna este poder para cambiar de nuevo la constitucin vigente. Carece de naturaleza jurdica: poder previo al poder y por tanto al Derecho. Slo puede definirse en trminos polticos: debe ser un poder legtimo, explicado racionalmente y aceptado por la sociedad. De ah que tan slo acudiendo a la experiencia histrica se pueda afirmar que habitualmente: -Se atribuye a una asamblea ad hoc, que se califica de constituyente y en muchas ocasiones realiza exclusivamente esa tarea, de modo que est formada por representantes extraordinarios -Responde a un proceso ms o menos tpico que en Espaa no se sigui. Creacin de un gobierno provisional Emanacin de las normas para la eleccin de la asamblea constituyente, que tiene que venir acompaada de la garanta de los derechos que permitan la participacin 9

Constitucin de la asamblea y elaboracin de su reglamento, en el que se fijan los criterios bajo los cuales va a discutir y aprobar la constitucin La norma constitucional Formacin: sin pretensin de abarcar ni temporal ni territorialmente todos los supuestos, la idea de constitucin que se abre paso en ese contextohistrico se adeca a ciertas caractersticas: -Texto escrito, nico y solemne, articulado, producto de la razn, no impuesto, no es una mera recopilacin de normas tradicionales, sino de nueva planta, con un contenido organizado sistemticamente, que regula la organizacin del poder. No solamente quiere conseguir esa regulacin de poder, sino que tambin est basada en unos valores: divisin de poderes: la organizacin del gobierno, del poder. garantas de derechos: Estn recogidos los derechos como l mites del poder para otorgar a los ciudadanos una herramienta contra los abusos. -Formalmente, se distingue de las dems normas jurdicas por tener una fuerza vinculante superior, lo que se garantiza Dotndola de rigidez: sometiendo su reforma a procedimientos ms dificultosos que los necesarios para elaborar y alterar las restantes normas Estableciendo un sistema de control jurisdiccional de la constitucionalidad de las normas Evolucin: si el constitucionalismo alcanza de manera satisfactoria el objetivo de romper con el Antiguo rgimen, no se puede decir lo mismo respecto a la creacin de un nuevo orden poltico de inspiracin racional. El concepto racional-normativo, que se ajusta adecuadamente a esa pretensin, en la medida en que correspondera al complejo normativo establecido de una sola vez y en el que de una manera total, exhaustiva y sistemtica se establecen las funciones del Estado y se regulan los rganos, el mbito de sus competencias y las relaciones entre ellos (GARCA-PELAYO), fruto de la soberana nacional/popular, se plasma inicialmente en la CUSA, en las primeras constituciones francesas y en la DDHC, pero slo permiti la afirmacin de un autntico sistema constitucional en Estados Unidos En cambio, la mayora de las constituciones que se dictan en Europa a lo largo del siglo XIX no llegan a ordenar realmente el Estado: la revolucin genera un conflicto que no se resuelve sino con una sntesis entre el orden nuevo y el orden viejo, que quedan reflejados en la constitucin formal y la constitucin material -Siguiendo la experiencia britnica, se afirma que la autntica constitucin de un pas sera el resultado de la evolucin secular de las instituciones, que no es necesario plasmar por escrito, aunque se proceda a hacerlo en una constitucin formal, breve y poco concreta, que se limita a la institucionalizacin de los agentes del proceso poltico (rey y parlamento), que pueden decidir sobre cualquier asunto sin ningn lmite -No se parte del poder constituyente de la nacin: la constitucin formal no tiene ninguna fuerza frente a la constitucin material, es un mero programa o documento poltico: los poderes no quedan sujetos a ella, el poder legislativo hace la constitucin. 10

Slo la afirmacin del principio democrtico, ya en el siglo XX, permitir recuperar la idea de fuerza normativa de la constitucin, como reaccin a sistemas autoritarios: slo puede haber constitucin cuando hay soberana popular, ste es el nico poder legtimo (algunos pases siguen manteniendo textos constitucionales carentes de ese rango formal, por lo general bajo sistemas de gobierno monrquico, que han sido objeto de reformas expresas o mutaciones que han permitido que evolucionen hacia un sistema democrtico y se equiparen en esta materia de garantas a estas constituciones contemporneas). 1.4. La juridificacin del proceso poltico: el estado constitucional El Estado Constitucional de Derecho Un tipo ideal de definicin de esta configuracin estatal es el integrado por las siguientes caractersticas: -Divisin de poderes: No solo se refiere a la divisin de poderes tpica, sino tambin a una divisin bsica y primaria, la divisin entre el poder constituyente y el poder constituido. Esta diferencia se hace palpable en que los poderes constituidos no pueden interferir en la esfera reservada al poder constituyente. Como los poderes constituidos encuentran su formacin en el poder constituyente, este los fundamenta permanentemente. Existe la necesidad de un cuarto poder: Necesidad de un poder que medie entre los tres poderes restantes en el momento de resolucin de un conflicto entre ellos. Este cuarto poder es el poder constituyente. Las leyes dictadas por el Parlamento no tienen una fuerza absoluta y omnicompetente sino que estas subordinadas a la Constitucin. -Competencia fundamental del Estado y competencia en el Estado: El Estado no solo ha de organizarse como un sistema de competencias sino que debe de darse la distincin entre la competencia fundamental del Estado y el sistema de competencias en el Estado. La primera delimita el mbito entre la esfera en la que lcitamente se puede mover el Estado y la esfera de la autodeterminacin de los ciudadanos. La segunada, reparte las competencias entre los diferentes rganos. -La primaca de la Constitucin: La Constitucin es norma suprema por lo que se encuentra por encima de la ley y sobre todo el ordenamiento jurdico, quedando anulada toda norma que contradiga la Constitucin. -Sumisin a la Constitucin de todos los poderes pblicos: Aparte de las normas, todos los poderes pblicos del Estado han de someterse a la constitucin. -La justiciabilidad constitucional: La existencia de unos rganos jurisdiccionales especficos para la regulacin de los asuntos constitucionales dotan al Derecho Constitucional de la caracterstica de verdadero Derecho y con ello pasa a ser un Estado de Derecho constitucional bien ordenado. -Jurisdiccin constitucional y poltica: El TC juzga todo tipo de casos que tengan que ver con un atentado contra los preceptos constitucionales pero la mayora de las veces, los casos que se llevan al TC estn directamente relacionados con pugnas entre los partidos polticos. 11

Tema 2: La Constitucin Espaola de 1978

Tras el levantamiento militar del general Franco contra el rgimen democrtico de la Segunda Repblica en julio de 1936 se produjo una sangrienta Guerra Civil que se alarg hasta el mes de abril de 1939. Se establece un sistema poltico militarista, dictatorial y con componentes de la ideologa fascista. El largo periodo franquista supuso la negacin directa y consciente del constitucionalismo y de la democracia. Durante esta etapa, hubo momentos en los que el rgimen se fue dotando de una cierta cobertura institucional, poltica y aparentemente jurdica. Las denominadas leyes fundamentales quisieron convertirse en algo as como en la Constitucin del rgimen franquista.

2.1. La Transicin
Se entiende por transicin poltica el proceso de cambio institucional y poltico que, desde la muerte del general Franco, se llev a cabo para desactivar las instituciones del anterior sistema e iniciar uno de carcter democrtico con la apertura y el trmino del proceso constituyente. No existe un acuerdo generalizado acerca delperiodo que abarca la Transicin. Su duracin aproximada comprende desde la muerte de Franco el 20/11/1975 hasta la publicacin en el BOE del texto constitucional el 29/12/1978. Las etapas principales de este proceso son: -20/11/1975. Muerte de Franco y nombramiento del gobierno de Arias Navarro por parte del rey. -Junio 1976. Gobierno de Surez. -Septiembre 1976. Aprobacin de la Ley de Reforma Poltica (LRP) por las Cortes franquistas. -Enero 1977. Publicacin y entrada en vigor de la LRP. -Junio 1977. Primeras elecciones democrticas. -Octubre 1978. Las Cortes aprueban la Constitucin. -6/12/1978. Referndum de la Constitucin Espaola (CE). -27/12/1978. El rey sanciona la CE. -29/12/1978. Publicacin de la CE en el BOE. El primer momento de cambio se produjo con la designacin y proclamacin de Juan Carlos I como nuevo rey el 22 de noviembre de 1975, en sucesin directa al dictador fallecido dos das antes. En esos momentos iniciales se confirm como presidente del Gobierno a la misma persona que haba estado ocupando el cargo antes de la muerte de Franco: Carlos Arias Navarro. La aparente continuidad del sistema por medio de este Gobierno comenz a ser contestada con importantes movilizaciones populares. Ni la oposicin tena capacidad por aquellas fechas para implantar su alternativa de ruptura democrtica (eliminacin radical del ordenamiento institucional y poltico anterior), ni tampoco el Gobierno poda llevar adelante las propuestas de reforma que se ofrecan desde las previsiones de la Ley orgnica del Estado. 12

Ante esta situacin emergi la importancia poltica de la Corona en la direccin del proceso de cambio: acept la dimisin del Jefe de Gobierno y se logr que hubiera un candidato proclive al cambio: Adolfo Surez. Con el llamado Gobierno Surez, nombrado el 3 de julio de 1976, comenz realmente la transicin. El Gobierno inici con cierta rapidez conversaciones con algunos lderes de la oposicin democrtica, dict una primera amnista parcial, desapareci la censura, se legalizaron los partidos (incluido el Partido Comunista) y procedi a la formulacin del Proyecto de ley para la reforma poltica, concebida como ley fundamental. Lo cierto es que el mecanismo jurdico central a cuyo alrededor gir todo el proceso de desarrollo de la transicin vino constituido por esa LRP, finalmente aprobada por las Cortes franquistas por una mayora ms amplia de los dos tercios exigidos. Con ello estas Cortes decidan su propia autodisolucin y despejaban el camino hasta las primeras elecciones democrticas. La LRP creaba unas Cortes bicamerales (Congreso y Senado) con potestad plena para la elaboracin y aprobacin de leyes, con predominio de la cmara baja, que eran elegidas por sufragio universal, directo y secreto de los espaoles mayores de edad y mediante un sistema proporcional en el Congreso y mayoritario en el Senado. De esta ltima cmara el rey nombraba a 50 senadores de forma arbitraria, los llamados senadores reales. Pero encerr tambin un objetivo ms importante: la previsin de la reforma constitucional, entendida sta como reforma de las propias leyes fundamentales franquistas. Dicha reforma deba realizarse a iniciativa o bien del Gobierno o bien del Congreso de los Diputados y ser aprobada por mayora absoluta en cada una de las cmaras, con posterior ratificacin mediante referndum nacional.

2.2. Elaboracin de la Constitucin

Convocadas las elecciones el 15 de abril de 1977 para el 15 de junio siguiente, el atropellado proceso de configuracin de los partidos polticos puso de relieve la confusin existente entre las mltiples y poco afinadas alternativas electorales. El Gobierno jugaba su baza por medio de una coalicin denominada Unin de Centro Democrtico (UCD). La normalizacin de las alternativas hizo posible la exteriorizacin de las corrientes de izquierda, articuladas por medio del PSOE, el PC y el Partido Socialista Popular. Las corrientes nacionalistas y regionalistas se vieron representadas por el PNV, Convergencia Democrtica de Catalua y el Partido Socialista de Andaluca. La corriente de la derecha democristiana tradicional se reflej en AP y la ultraderecha en Fuerza Nueva. La democratizacin institucional, el proceso constituyente y la reforma en la estructura centralista del Estado formaron el bloque de pretensiones unitarias de todas las fuerzas democrticas. La victoria electoral fue bsicamente bicfala: el xito se reparti entre la coalicin gubernamental de UCD y el PSOE, aunque los partidos nacionalistas adquirieron un relieve decisivo en sus respectivas reas. La Constitucin se estuvo discutiendo durante casi un ao y medio: desde julio de 1977 hasta el 31 de octubre de 1978 en que fue aprobada por ambas cmaras 13

parlamentarias. Fue ratificada mediante referndum nacional el 6 de diciembre del mismo ao y sancionada por el rey ante las cortes el 27 de diciembre. La coyuntura era especialmente tensa por la situacin econmica. En este aspecto se llev a cabo un pacto mltiple entre los partidos con representacin parlamentaria, los sindicatos, las patronales y el Gobierno y se dio lugar a los llamados Pactos de la Moncloa, el 25 de octubre de 1977 y que tuvieron un carcter tanto poltico (reconocimiento de libertades y reforma del Cdigo Penal) como econmico (acuerdos en materia de despido, ejercicio de la asociacin sindical, devaluacin de la moneda). El 27 de julio de 1977 se acord designar la Comisin Constitucional del Congreso con una composicin de 36 miembros. Enseguida se dan cuenta de que son demasiados y designan una Ponencia compuesta por 7 de los 36 diputados para preparar un borrador. De esos 7 diputados, 3 eran de UCD (Gabriel Cisneros, Prez Llorca y Miguel Herrero), 1 de AP (Manuel Fraga), 1 del PSOE (Peces-Barba), 1 del PCE (Sol Tura) y 1 de Convergencia Democrtica de Catalua (Miguel Roca). El primer anteproyecto sali a la luz en enero de 1978 y se public un segundo anteproyecto en abril de ese mismo ao. Tras la presentacin de ms de mil enmiendas, el Congreso aprob su proyecto en julio. El nuevo texto pas a la Comisin Constitucional del Senado, que introdujo algunas variaciones. Una comisin mixta Congreso-Senado se encarg de redactar un texto nico y definitivo. Haca falta un referndum para aprobar la Constitucin, lo que se hizo el 6 de diciembre y aunque la participacin no fue muy elevada hubo un s abrumador. El ltimo paso era la sancin real, que supona limitar los poderes del rey. El 27 de diciembre el rey sanciona el texto y este es publicado dos das despus en el BOE, con lo que la Constitucin Espaola entra en vigor. El poder constituyente se enfrent a muchos problemas, alguno de los cuales est an sin resolver. 1. La forma de Estado. Monarqua o Repblica? La opcin de la monarqua estaba decidida mucho antes de que comenzase el proceso constituyente. Convertido el monarca en impulsor y en ltimo extremo director y aval del cambio (sobre todo ante el Ejrcito), haba jugado la carta de buscar una nueva y ms permanente legitimacin. Por tanto una de las cuestiones ms tcitamente aceptadas por todas las fuerzas parlamentarias en presencia era la de la forma de gobierno monrquica. Se trataba de una cuestin que afectaba de forma muy directa a los postulados polticos de las dos principales fuerzas de la izquierda (socialistas y comunistas). Tales fuerzas aceptaron sin excesivas resistencias la monarqua como forma parlamentaria de gobierno. 2. Relaciones Iglesia-Estado. El rgimen de Franco era confesional. La mayora de grupos polticos queran un Estado aconfesional, y los ciudadanos tambin. En el primer borrador constitucional pareca venir a determinarse la radical separacin entre Iglesia y Estado, pero en el segundo anteproyecto se haca una especial mencin a la Iglesia catlica y fue esta ltima versin la que se estableci (art. 16.3). Con este reconocimiento, la Iglesia consegua una garanta definitiva para seguir ocupando sus centros de poder docente y crear libremente otros centros. En este punto el consenso fue menos y finalmente se impuso la alternativa defendida por UCD y AP.

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3. Estructura territorial del Estado. En este punto se mezclaron posiciones del ms diverso signo que abarcaban proyectos de corte federal, organizacin del Estado en autonomas y propuestas de simple descentralizacin administrativa. La cuestin era de gran trascendencia y estuvo a punto de hacer fracasar el intento de conseguir una constitucin pactada. El resultado final, plasmado en el ttulo VIII de la Constitucin, dio lugar a un bloque de regulacin muy complejo e inacabado. El modelo de estado all diseado sigue siendo hoy objeto de polmica. 4. Los poderes del jefe de Estado y los del poder ejecutivo en relacin con los del Parlamento. La regulacin de los poderes del jefe de Estado y los poderes del ejecutivo en relacin con los poderes parlamentarios puso de manifiesto qu tipo de rgimen constitucional (si presidencialista o parlamentario) se iba a concretar. En las primeras discusiones sobre los poderes del monarca aparecan como poderes propios y de ejercicio dispositivo. Se produjo un rpido acuerdo sobre el otorgarle un papel arbitral y con ms autorictasque potestas, un papel que no le permitiera participar directamente en la vida poltica. En cuanto a la distribucin de poderes entre ejecutivo y legislativo, tambin el campo se dividi en dos frentes. En el primer anteproyecto se haban introducido el principio de reserva negativa de ley y el principio de reserva parlamentaria, ambos importados del sistema francs y que limitaban el mbito de legislacin de las Cortes a determinadas materias y se habilitaba al ejecutivo para dictar reglamentos en el resto de materias. En la segunda redaccin del anteproyecto esos mecanismos desaparecieron pero se introdujo otro tendente a fortalecer el ejecutivo: la mocin de censura constructiva como instrumento excepcional del control poltico del Parlamento sobre el Gobierno, lo que supona que no se poda cesar al presidente del Gobierno con una mocin de censura si simultneamente no se elega un candidato alternativo. As se reforz el margen de maniobra del ejecutivo, configurando un modelo constitucional con un ejecutivo fuerte y relativamente independiente del Parlamento.

2.3. Estructura de la Constitucin

La caracterstica general deducible de la Constitucin de 1978 es la de regular un estado de estructura democrtica, asimilable a los que funcionan en las democracias europeas. Pero contiene algunos rasgos especficos: - Aparece como una constitucin normativa, una norma jurdica que se presenta a s misma como norma suprema dentro del ordenamiento propio y como norma primaria que regula la creacin de los distintos tipos normativos del sistema jurdico interno. - Es una constitucin con un carcter muy rgido a la hora de su reforma. - Es una constitucin consensuada entre las diversas fuerzas polticas con mayor representacin parlamentaria. - Se trata de una constitucin que expresa un cierto equilibrio entre principios dispares. La Constitucin es extensa: contiene 169 artculos divididos en un ttulo preliminar y diez ttulos posteriores, ms cuatro disposiciones adicionales, nueve transitorias, una disposicin derogatoria y una disposicin final. El ttulo preliminar contiene los principios estructurales bsicos del orden constitucional; el primero de los derechos y deberes fundamentales; el segundo de la Corona; el tercero de las Cortes 15

Generales; el cuarto del Gobierno y la Administracin; el quinto de las relaciones entre Gobierno y Cortes Generales; el sexto del Poder Judicial; el sptimo dedicado a economa y hacienda; el octavo de la organizacin territorial del Estado; el noveno del Tribunal Constitucional; y el dcimo de la reforma constitucional. Las cuatro disposiciones adicionales reconocan los derechos histricos de los territorios forales, peculiaridades del rgimen fiscal de las Islas Canarias y una previsin sobre las audiencias territoriales judiciales. De las nueve disposiciones transitorias, siete se dedicaban a regular el rgimen transitorio de las CCAA, la octava se ocupaba del rgimen transitorio en las competencias de las Cortes y el Gobierno tras la entrada en vigor de la Constitucin y la novena a regular tambin el rgimen transitorio de la composicin del Tribunal Constitucional. La disposicin derogatoria declar expresamente derogadas las leyes fundamentales franquistas y dos leyes del siglo XIX referidas a las provincias Vascongadas, adems de insertar una frmula derogatoria general respecto de cuantas normas se opusieren a lo dispuesto en la Constitucin. La disposicin final haca referencia a la inmediata entrada en vigor de la Constitucin y que su publicacin se haba de efectuar en castellano y en las dems lenguas de Espaa. La estructura formal de la CE sigue unos cnones clsicos al regular en primer lugar la parte dogmtica (principios y derechos en los ttulos preliminar y primero), despus la parte orgnica (ttulos segundo a sexto y noveno) y en ltimo lugar las disposiciones relativas a la reforma constitucional (ttulo dcimo). En cuanto a los ttulos sptimo y octavo, el sptimo contiene la mayor parte de las normas destinadas a regular lo que se conoce como constitucin econmica y el ttulo octavo regula la distribu cin territorial del poder poltico marcando las pautas para la posterior creacin del Estado autonmico. La CE no surgi desde cero. La Constitucin de la II Repblica es muy influyente en la CE, as comola italiana y laportuguesa, estas dos ltimas sobre todo en los derechos fundamentales. La mocin de censura es copiada del texto alemn. En definitiva, la CE tiene partes de casi todas las constituciones posteriores a la II Guerra Mundial.

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Tema 3: Principios estructurales del ordenamiento constitucional

Los estados se articulan institucionalmente en dos niveles distintos: en un nivel superior, ms profundamente estructural, se hace referencia a los elementos que configuran la totalidad del concepto de estado y, en un nivel inferior, a los elementos que configuran su aparato poltico directo. El primer nivel se denomina forma de estado y el segundo forma de gobierno. La forma de estado atiende a las relaciones que se establecen entre los elementos bsicos que configuran la realidad estatal: el pueblo, la organizacin poltica del estado y el territorio en que los dos primeros se asientan. La forma de gobierno se refiere al cuadro de relaciones establecido entre las instituciones polticas superiores del estado de que se trate. La CE define expresamente la forma de estado por sus facetas de sumisin al derecho, por su estructura democrtica y por su intervencionismo social (art. 1.1: Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de derecho). Las formas de gobierno se delimitan por el cuadro de relaciones que se establecen entre las instancias superiores del aparato poltico estatal. El artculo 1.3 establece que la forma poltica del Estado espaol es la monarqua parlamentaria.

1. Estado social y democrtico de Derecho como sistema poltico

Espaa es un Estado de Derecho. El estado de derecho expresa por un lado la sumisin del estado al orden jurdico que l mismo crea y, por otro, el que ese orden jurdico implica una especial estructura y funcionamiento del aparato estatal conforme a unos determinados principios que lo justifican. En el primer sentido quiere significar que la actuacin estatal se debe hallar limitada por el derecho. En el segundo sentido, el concepto hace referencia de forma clara a la forma de estado por cuanto el orden jurdico al que el estado se somete, en la propia transformacin del estado liberal inicial, debe asumir una serie de caracteres: el imperio de la ley como expresin de la voluntad general; el reconocimiento de los derechos de los ciudadanos; el sometimiento de todas las instancias administrativas a sus propias leyes y normas; la existencia de un poder judicial independiente; separacin de poderes; responsabilidad de los poderes pblicos. Todo esto podra sintetizarse en los siguientes elementos: -Principio de constitucionalidad. La supremaca jurdica corresponde a la constitucin y la ley y normas con fuerza de ley se encuentran en una posicin subordinada respecto de la constitucin. Este principio se establece en el art. 9.2 cuando seala que los poderes pblicos estn sujetos a la Constitucin (y al resto del ordenamiento jurdico), se especifica en la disposicin derogatoria que quedan derogadas cuantas normas se opongan a la CE. -Principio de legalidad. Este principio cumple funciones de muy diverso tipo. Sigue siendo la norma vinculante por excelencia de todo el funcionamiento de la Administracin pblica y de la actuacin del Gobierno: as, de acuerdo con el art. 97 de la Constitucin, el Gobierno ejerce la funcin ejecutiva y la potestad reglamentaria de acuerdo con las leyes; la Administracin Pblica tiene un sometimiento pleno a la ley y 17

al Derecho (103.1) y su actuacin queda sujeta al control de legalidad por parte de los tribunales ordinarios (106.1); la ley vincula de forma directa a jueces y tribunales. En segundo trmino, el principio de legalidad igualmente se aplica para estructurar el ordenamiento jurdico establecindose reservas de ley para el desarrollo de determinados mbitos materiales: las leyes orgnicas para los derechos fundamentales y mediante ley ordinaria su ejercicio; leyes para las sanciones penales y administrativas y tambin para la determinacin de los tributos. -Los principios informadores del ordenamiento jurdico vienen determinados en el artculo 9.3 de la Constitucin. Se encuentran otros principios como los de jerarqua normativa, publicidad de las normas, irretroactividad de las normas no favorables o restrictivas de derechos individuales, la seguridad jurdica, la responsabilidad y la interdiccin de la arbitrariedad. -Sobre el reconocimiento de los derechos constitucionales cabe mencionar que la Constitucin dedica todo su ttulo I a los derechos fundamentales y libertades pblicas. -En cuanto a la separacin de poderes, tal separacin existe puesto que se distingue con nitidez la presencia de poderes distintos: el poder parlamentario situado en las Cortes Generales, el poder ejecutivo adscrito a un Gobierno y el Poder Judicial, que es el nico as denominado por la Constitucin y que ostenta la potestad jurisdiccional ordinaria. La Constitucin introduce otra serie de rganos constitucionales que poseen vida propia y que no se enmarcan en ninguno de dichos poderes: el sistema de las autonomas, que poseen un poder poltico propio y que operan de forma separada a los poderes del Estado central; realidades institucionales como son la representada por el monarca, por el Tribunal Constitucional o por el Consejo General del Poder Judicial. El monarca ejerce una magistratura con algunas competencias de ndole internacional y otras de arbitraje sin formar parte del ejecutivo ni del parlamentario. El TC es independiente en su funcionamiento y no forma parte del Poder Judicial. El propio CGPJ ni ejerce la jurisdiccin ni tampoco forma parte del Poder Judicial. De todo esto podemos deducir que la tradicional separacin de poderes se ha hecho ms compleja. -El poder judicial independiente. La CE ha introducido una gran variedad de instrumentos normativos para que los miembros del Poder Judicial escapen al control gubernamental. La figura esencial para la garanta de esa independencia es el CGPJ, gracias al cual el control de los actos pblicos es ejercido por un poder judicial independiente. -El estado de derecho impone la posibilidad de los particulares de reclamar ante actuaciones lesivas de los poderes pblicos; y dicho principio de exigencia de responsabilidad se manifiesta de dos formas: el art. 106.2 prev que los particulares tienen derecho a ser indemnizados salvo en los casos de fuerza mayor siempre que la lesin sea consecuencia del funcionamiento de los servicios pblicos y el art. 121 afirma que los daos causados por error judicial darn derecho a una indemnizacin a cargo del Estado. Espaa es un estado democrtico. A efectos de la delimitacin constitucional del carcter democrtico del Estado, es pertinente el realizar ahora una serie de observaciones divididas en cuatro grupos: las relativas a la definicin constitucional de soberana popular; las relativas al 18

reconocimiento del sufragio universal y a las diversas formas de participacin ciudadana en los servicios pblicos; las relativas al pluralismo poltico y las relativas al pluralismo social. 1) El concepto de soberana popular conforma una pieza clave en la definicin de la forma de estado, en la legitimacin de su existencia constitucional y en la posibilidad de determinacin de quin o quines pueden participar en el ejercicio de esa soberana. El art. 1.2 CE seala que la soberana nacional reside en el pueblo espaol, del que emanan los poderes del Estado. Esta frmula es una frmula abierta que consagra un ejercicio de la soberana sin ms restricciones que las que la misma CE contiene y que no son otra cosa que la determinacin de los principales canales de participacin del pueblo en los asuntos pblicos pero que no niegan que los poderes pblicos puedan arbitrar otros mecanismos totalmente acordes con los principios de soberana popular. 2) En el aspecto relativo al derecho al sufragio, el artculo 23 CE se manifiesta de forma clara. El apartado 1 seala que los ciudadanos tienen el derecho a participar en los asuntos pblicos directamente o por medio de representantes, libremente elegidos en elecciones peridicas por sufragio universal. El apartado 2 aade que asimismo, tienen derecho a acceder en condiciones de igualdad a las funciones y cargos pblicos, con los requisitos que sealen las leyes. Interesa resaltar que la estructura democrtica del Estado configurada por la CE pivota en lo esencial en torno al ejercicio del derecho de sufragio, tanto activo como pasivo. 3) El pluralismo poltico como principio estructural obtiene en la CE una especial relevancia. En torno a l giran una gran variedad de cuestiones normativas: por un lado, adems de los derechos de sufragio activo y pasivo, el reconocimiento de otros derechos fundamentales de contenido directamente poltico (libertad ideolgica, libertad de expresin, de informacin, derecho de reunin y asociacin); por otro, la gran trascendencia constitucional del reconocimiento de los partidos polticos definidos como expresin del pluralismo poltico y como entes que concurren a la formacin y manifestacin de la voluntad popular y son instrumento fundamental para la participacin poltica (art. 6 CE). La democracia parlamentaria es inescindible de la existencia de los partidos polticos. 4) Toda la regulacin constitucional sobre el derecho a la sindicacin, el reconocimiento de las organizaciones empresariales, el derecho a presentar un conflicto colectivo y sobre el derecho a la huelga traduce la variedad de intereses sociales potencialmente en pugna: esto es la proclamacin constitucional del pluralismo social. Espaa es un Estado social Por Estado social suele entenderse aquel tipo de estado que, constitucionalmente, se halla comprometido en la satisfaccin de las necesidades primarias de su poblacin mediante el reconocimiento y atencin de determinados derechos prestacionales y mediante la prctica de polticas tendentes a conseguir grados progresivos de igualacin social. La definicin constitucional implica introducir en el comportamiento estatal unas obligaciones y competencias, de manera que las instituciones pblicas se encuentren 19

ligadas a los mandatos constitucionales en orden a satisfacer determinadas necesidades sociales o fines generales que el Estado debe pretender. Estas obligaciones, en la CE, se escinden en tres grandes grupos de preceptos: los que atienden a la promocin de la igualdad material, los que se refieren al reconocimiento a los ciudadanos de unos determinados derechos de prestacin que deben suministrar los poderes pblicos y los relativos a la llamada Constitucin econmica. En el primer orden de cosas, recogido casi literalmente de la Constitucin italiana, el art. 9.2 CE seala que corresponde a los poderes pblicos promover las condiciones para que la libertad y la igualdad del individuo y de los grupos sociales en que se integra sean reales y efectivas; remover los obstculos que impidan o dificulten su plenitud y facilitar la participacin de todos los ciudadanos en la vida poltica, econmica, cultural y social. Esta clusula, denominada clusula de igualdad material, se superpone al principio de igualdad formal que contiene el art.14 CE. Por la igualdad formal se entiende que todas las personas, independientemente de sus condiciones personales de existencia, son tratadas de manera idntica. Se ha desarrollado una notable jurisprudencia constitucional en torno al principio de igualdad ante la ley y de igualdad en la ley, que ha intentado mantener un quid pro quo entre la igualdad formal del art.14 y el mandato de promocin de la igualdad real del art.9.2 CE. En cuanto a los derechos sociales en tanto derechos de prestacin, salvo el derecho a la educacin primaria y gratuita que proclama el art.27.4 CE, el resto de los derechos sociales constitucionalmente reconocidos son derechos de reconocimiento legal: derecho a la proteccin de la salud, derecho de acceso a la cultura, derecho al disfrute de un medio ambiente adecuado y derecho a disfrutar de una vivienda digna. Todos ellos forman parte de unas normas incompletas porque la CE en ninguno de estos casos determina quin es el sujeto obligado a satisfacer esos derechos. La llamada Constitucin econmica es el conjunto de normas que la CE contiene destinadas a regular las relaciones de propiedad, de produccin y de intercambio de bienes econmicos y el papel reservado al Estado en dichos procesos. Su ubicacin se halla en el ttulo VII y se integra por normas de principio y de habilitacin. Una norma de principio es, por ejemplo, que toda la riqueza del pas est subordinada al inters general. Una norma de habilitacin es la que afirma que el Estado podr planificar la actividad econmica general. En ambos supuestos sobresalen unos caracteres muy especficos del Estado social: la jerarqua superior de los bienes colectivos sobre los bienes individuales y la capacidad de intervencin del Estado en la vida econmica.

2. Monarqua parlamentaria como forma poltica del Estado

De acuerdo con el art.1.3 CE, la forma poltica del Estado espaol es la monarqua parlamentaria. Con esta expresin la CE alude directamente a lo calificado como forma de gobierno por dos razones esenciales. La primera de ellas porque en la expresin monarqua parlamentaria se encierra el principal juego de los poderes del aparato estatal y expresa el modo en que se manifiesta la suprema voluntad del Estado. La segunda es una razn histrica: en la tradicin constitucionalista espaola la expresin forma de gobierno ha venido a contraponer siempre la forma republicana con la forma monrquica.

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El entendimiento de la CE de la monarqua parlamentaria como forma poltica del Estado encierra dos elementos complementarios pero claramente escindibles: por un lado, la naturaleza especfica de la Jefatura del Estado cuyo titular es un monarca hereditario y, por otro, el juego de relaciones que se fija entre el poder legislativo y el poder ejecutivo. El primero de ambos elementos, la monarqua, viene a significar que la CE culmina la organizacin de la estructura estatal reconociendo un rgano constitucional particular mediante la adscripcin de la Jefatura del Estado a una persona que representa la institucin histrica de la monarqua. Se trata de una institucin sin poderes polticos directos a la que se pretende dotar de una mayor representatividad social (autorictas) que poder poltico. La CE no le dota de poderes ejecutivos sino nicamente de competencias como disolucin de las cmaras o de presentacin de candidato a la Presidencia del Gobierno, sus funciones en las relaciones internacionales o la sancin de las leyes. Adems, la institucin del refrendo, sin el cual sus actos carecen de consecuencias jurdicas, tambin pone de relieve la especial naturaleza de esta magistratura que es una representacin poltica simblica. Se trata de una monarqua parlamentaria, un sistema hereditario de Jefatura de Estado que depende de la voluntad superior del Parlamento por medio de su accin legislativa. Tambin es una monarqua racionalizada, con unas funciones fijadas directamente por la CE sin poder alguno de reserva. El juego de relaciones se establece entre los dos grandes poderes polticos del Estado representados por el Gobierno, como poder ejecutivo, y las Cortes Generales, como poder legislativo y representante directo del pueblo. El sistema es un sistema de parlamentarismo racionalizado. Las dos grandes formas de gobierno en las democracias actuales oscilan entre el presidencialismo y el parlamentarismo. All donde pervive la figura del monarca como jefe de Estado hereditario y vitalicio no puede haber presidencialismo. Monarqua y democracia slo son compatibles en los sistemas parlamentarios. Las formas de relacin entre gobierno y parlamento pueden ser muy variadas: si el gobierno depende nicamente de la voluntad del parlamento, el modelo es el de un parlamentarismo monista; si el gobierno requiere no solamente el consentimiento del parlamento sino tambin la del jefe del estado, se tratar de un parlamentarismo dualista; y si requiere nicamente del soporte parlamentario pero cuenta con importantes mecanismos que le garantizan un amplio margen de maniobra, el modelo es lo que en su momento se denomin parlamentarismo racionalizado y que ahora se denomina parlamentarismo de canciller. Este ltimo es el modelo de la forma de gobierno que ha sido normado por la CE en cuanto el presidente del Gobierno es nombrado por el Congreso de los Diputados y despus se independiza relativamente de ese nombramiento por unos poderes de gran calado que la CE le confiere: nombra y separa libremente a los miembros de su Gobierno, puede disolver ambas cmaras, convocar referndum y en Consejo de Ministros posee iniciativa legislativa y capacidad de dictar normas mediante decretos legislativos y decretos-leyes. El Congreso de los Diputados, al margen de los controles polticos ordinarios, posee muy escasas posibilidades de conseguir el cese del presidente del Gobierno y, en ningn caso, a sus ministros. Slo puede conseguir que cese el presidente, y con l todo su Gobierno, mediante la mocin de censura 21

constructiva. Y ste es un instrumento constitucional pensado para que no triunfe: exige presentar una mocin contra el presidente presentando, a su vez, un candidato alternativo, y slo puede prosperar si obtiene la mayora absoluta de la cmara. Una sntesis de los elementos bsicos que califican la forma de gobierno determinada por la CE puede fijarse en los siguientes aspectos: un sistema parlamentario racionalizado, con predominio competencial del Gobierno aunque bajo la primaca terica del poder legislativo por su mayor grado de representacin directa del pueblo espaol y presencia de la institucin de la Jefatura del Estado, cuyo titular es un monarca hereditario y vitalicio que carece de poderes polticos propios y al que se dota de competencias debidas para que ejerza bsicamente funciones de representacin simblica del propio Estado y an de la ciudadana.

3. Estado autonmico como forma de organizacin territorial del poder

El art.2 CE manifiesta la introduccin de un principio que rompi con la tradicional estructura centralista del Estado. En el ttulo VIII se plantean dos grandes tipos de autonomas: unas con unos niveles ms altos de capacidad competencial tanto por razones histricas como por manifestacin de una voluntad autonmica reforzada; otras con unos niveles ms bajos que podran ir elevndose mediante la progresiva reforma de sus respectivos estatutos de autonoma. Con gran claridad, segn se ha indicado, la CE admite, al menos, dos tipos de CCAA: unas de rgimen especial, con mayores niveles competenciales y otras de rgimen comn, con niveles inferiores. Las de mayor nivel competencial deban contar con una asamblea legislativa y un gobierno propios; las de menor nivel carecan de previsin constitucional sobre su estructura poltica. Las normas que regulan la estructuracin del nuevo tipo de Estado son, sobre todo, normas de procedimiento que marcaban los requisitos para que se pudieran ir delimitando los territorios con pretensiones de acceder a la autonoma mediante un sistema claramente mixto que permita la existencia y coexistencia de varios tipos de identidades territoriales. En materia de forma territorial de Estado, la CE aportaba una configuracin cerrada y completa para las autonomas de primer grado y una configuracin abierta e incompleta para las autonomas de segundo grado, otorgando a cada uno de estos tipos una diversa posicin constitucional: las primeras operaban como rganos directamente constitucionales y con una posicin material y formalmente constitucional, mientras las segundas deban ser obra del poder poltico central por medio del legislador. Debe destacarse que el Estado autonmico no es un estado federal. La caracterstica ms relevante del estado federal es la del reparto de su poder: por un lado una distribucin horizontal que se produce por la divisin de poderes de la federacin y de los estados federados y, por otro, una distribucin vertical producida porque existen poderes que ejerce la federacin o estado federal y poderes que ejercen los estados miembros. Existen dos tipos de constitucin: la del estado federal y la de cada uno de los estados miembros, siendo la primera producto de un pacto entre todos ellos y cuya reforma debe tambin ser pactada. Se trata de un modelo ordenador de forma que la diversidad territorial pueda convivir en la unidad superior del estado federal aunando la separacin vertical de los poderes con clusulas y mecanismos de colaboracin interterritorial. 22

En el Estado autonmico falta el pacto federal fundante del Estado y las comunidades autnomas ni son estados miembros ni tienen incidencia directa en la conformacin de la Constitucin ni de la voluntad del Estado central. Los estatutos no son considerados como constituciones territoriales y el reparto competencial no se halla tanto en la CE como en el llamado bloque de la constitucionalidad. En consecuencia, se trata de un modelo de Estado compuesto, dotado de una fuerte descentralizacin poltica pero sin adquirir los elementos bsicos del estado federal.

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Tema 4: El sistema constitucional de fuentes del derecho

Tanto la convivencia en una comunidad estatal como la convivencia en la sociedad interestatal o internacional se encuentran reguladas por normas jurdicas cuyo carcter bsico reside en establecer obligaciones y derechos que pueden ser exigidos con un mayor o menor grado de coaccin. Existen muchos centros de produccin de normas jurdicas y todas ellas mantienen su pretensin de obligatoriedad. Si todas esas normas pretenden ser obligatorias debern existir entre ellas unos criterios de conveniencia que permitan optimizar su pretensin de cumplimiento. Segn el concepto genrico, el ordenamiento jurdico estar integrado por aquel conjunto de normas procedentes de uno o varios centros de produccin normativa organizadas bajo criterios de convivencia interna con la pretensin de garantizarse el grado mximo de obligatoriedad en su cumplimiento. Un ordenamiento jurdico est compuesto por un conjunto de normas. El ordenamiento jurdico espaol est compuesto por un orden central que se aplica a todo el Estado, un orden autonmico con normas independientes pero relacionadas con el orden estatal (central) y un orden de la Unin Europea, que est inserto en el espaol. Equvocos: Confundir el origen de la norma con el medio por el que se manifiesta. No consideramos fuente del Derecho al rgano capacitado para dictar una norma, ni al procedimiento que el mismo ha de seguir al efecto, sino a los diversos tipos de normas. La expresin fuente del Derecho ha tenido tradicionalmente una triple acepcin: a) Como fundamento legitimador de las normas, bien desde una perspectiva tica, bien desde el ngulo de su aceptabilidad social. b) Como conjunto de fuentes instrumentales de conocimiento del Derecho: textos jurdicos, recopilaciones tanto de usos y costumbres como de principios generales del Derecho, y tambin herramientas doctrinales para desentraar su alcance o las prcticas aplicativas que de las otras fuentes desarrollan jueces y tribunales. c) Como los diversos tipos o categoras de normas que configuran el ordenamiento jurdico y que se pueden distinguir por su origen o por el alcance de su eficacia. Es esta ltima acepcin la que ser objeto de nuestro estudio. La cuestin transciende de ser una mera disquisicin profesoral, al ver la directa relacin que existe entre la doctrina de las fuentes del derecho y la problemtica de la colisin de normas, o incluso de supuestos de abuso de poder en que han podido incurrir rganos que se han extralimitado al sobrepasar la rbita de su competencia dispositiva. El estudio de las fuentes nos permite conocer su orden jerrquico y su esfera competencial, cuestiones vitales cuando a un caso controvertido parecen ser de aplicacin diversas reglas jurdicas y es preciso dilucidar cuales y en qu medida son aplicables.

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4.1. Fuentes del Derecho y centros de produccin normativa

De un lado, la Constitucin es fuente del Derecho en cuanto que es una norma jurdica. La primera y ms transcendente, ya que emana directamente del pueblo. De otro lado, la Constitucin es la fuente de las fuentes: es la fuente del Derecho que regula la produccin del Derecho. Tradicionalmente, la tarea de relacionar y jerarquizar las fuentes del Derecho (al menos, el privado), la asuma el Cdigo Civil en su Ttulo Preliminar, y actualmente en su art. 1.05, que nuestra Constitucin no deroga y con el que convive. Esta convivencia plantea algunas cuestiones: a) El Cdigo Civil reconoce su condicin de fuente a la costumbre y a los principios generales del derecho, que no son aludidos por la Lex Superior. b) La eficacia derogatoria erga omnes de las SSTC que declaren la inconstitucionalidad de una ley (art. 164 CE), rige por encima del valor que el Art. 1.6 C.C. atribuye a la jurisprudencia. Lo anterior es posible desde punto y hora en que nuestra constitucin, lejos de contener un sistema cerrado de fuentes, deja abierta la posibilidad de que la legislacin civil del Estado se pronuncie sobre fuentes, pues considera que el Estado tiene competencia exclusiva sobre legislacin civil. Hans Kelsen, desde su positivismo formalista, sostuvo que la Constitucin no es sino la organizacin de un sistema de fuentes del Derecho. La idea es, aunque brillante, discutible, ya que la Constitucin parte de principios u valores jurdicos que ella ni crea ni organiza: la costumbre o realidades preexistentes como los convenios colectivos laborales, sobre los que se limitar a constatarlas mediante una breve referencia. La tesis kelseniana tambin es cuestionable porque con frecuencia las Constituciones huyen de la compleja labor de definir todo el sistema de fuentes y se preocupan slo de esbozar parte del mismo. La Constitucin ni siquiera impuso que las CCAA hubieran de dotarse de Asambleas legislativas, y deleg toda la importante cuestin de las fuentes del Derecho autonmico a los Estatutos de Autonoma: lo hizo aceptando de antemano que los Estatutos concebiran sus propios sistemas de fuentes del Derecho con libertad (art. 148.1 CE, catlogo de materias sobre las que las CCAA podran asumir competencias tanto normativas como ejecutivas). Nuestras constituyentes no creyeron que les corresponda organizar un sistema de fuentes del Derecho cerrado. Ms bien, una vez en vigor los diversos Estatutos de Autonoma, la doctrina cientfica y la emanada del TC han tenido que esforzarse por constituirlo. Lo anterior no es bice para que sea cierto que la Constitucin, con excepcindel Derecho autonmico, tasa las fuentes de produccin de normas jurdicas escritas, tanto en lo relativo a la definicin de los rganos pblicos competentes (de los cuales establece, en ocasiones, procedimientos o vas que deben seguir en el desempeo de esta funcin), como en lo concerniente a las clases de normas y su interrelacin jerrquica o competencial. Es tambin la Constitucin la norma que garantiza el desarrollo y la renovacin del ordenamiento, asegurando su unidad. Corresponde a la Constitucin enmarcar los actos normativos que produzcan los diversos rganos del Estado. La suma de ellos no nos dar la totalidad de las fuentes del Derecho espaol ya que, como ste mismo reconoce, por citar algn ejemplo, la 25

autonoma de la voluntad de las partes como creadora de normas contractuales, la potestad del testador para que su ltima voluntad sea ley respecto de su herencia, etc. Por ltimo, como breve apunte, constatar como las Constituciones occidentales, dado que son consideradas fuentes del Derecho, han ido extendiendo la instauracin de Tribunales Constitucionales. Este posee el control de constitucionalidad de las normas con fuerza de ley. Fuentes Los primeros artculos del Cdigo Civil recogen las fuentes del Derecho. Una fuente del Derecho es un acto al que el sistema normativo sujeta el Derecho. Tambin incluye la ordenacin del rgimen jurdico. Son Ley Costumbre Principios Generales del Derecho Las fuentes del Derecho siguen este orden. En caso de no haber ley, se aplica la costumbre y si no existe sta, los Principios Generales del Derecho. En todo caso, la costumbre ha ido perdiendo importancia con el paso del tiempo ya que el CC data del S. XIX y los tiempos han cambiado. En la actualidad se mantiene en parte el sistema de fuentes del CC. Esta compilacin normativa tiene rango de ley y en un rango inferior se encuentran aquellas que carecen del rango de ley. El CC puede ser modificado por leyes posteriores. La Constitucin regula la forma de Gobierno y de Estado pero tambinatribuye potestades. Entre estas potestades se encuentra la de hacer normas. Por tanto, se deduce de la Constitucin que cada uno de los tipos normativos es diferente, con unas caractersticas procedimentales que permite ordenarlos.

4.2. Principios constitucionales del ordenamiento jurdico

Estos principios estn recogidos en el artculo 9.3 de la Constitucin Espaola. Seguridad Jurdica Es la suma de certeza y legalidad, jerarqua y publicidad normativa, irretroactividad de la norma no favorable e interdiccin de la arbitrariedad, combinadas entre s para lograr la justicia y la igualdad en el ordenamiento jurdico. Excluye: -La arbitrariedad -La modificacin inmotivada de situaciones jurdicas preexistentes. Principios sobre la estructura del ordenamiento JERARQUA NORMATIVA A cada tipo normativo se le asigna un rango diferente en el sistema de fuentes segn la forma que adopte, lo que permite jerarquizar, ordenar en funcin del rango las normas segn el tipo al que se recurra. Este principio est recogido en el Art. 9.3 CE. Existen una serie de reglas acerca de la jerarqua que las normas han de respetar:

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-Las normas jerrquicamente supraordenadas prevalecen sobre las de rango inferior porque despliegan frente a ellas fuerza activa (capacidad de derogar) y fuerza pasiva (resistencia a su derogacin). -Las normas inferiores no pueden derogar a las de rango superior (vicio que genera su nulidad) ni pueden resistirse a ser derogadas. -Entre normas con el mismo rango, se dan relaciones de fuerza activa pero no pasiva. Se usa el criterio temporal. COMPETENCIA (O DISTRIBUCIN DE MATERIAS) Sin reflejo constitucional, este principio supone que a distintos tipos les corresponden distintos contenidos que regular, en virtud de una serie de criterios: -Orgnica/procedimental: un determinado rgano a travs de un determinado procedimiento puede regular una determinada materia (reserva de ley); esto tambin puede formularse en sentido negativo donde un rgano, a travs de un determinado procedimiento, no puede regular una determinadamateria. -Territorial: slo un determinado ente territorial (Estado o Comunidad Autnoma) puede regular una materia. Para resolver un conflicto entre dos normas interesa su rango jerrquico y si respetan o no el criterio de competencia. Principios sobre la eficacia del ordenamiento espaol PUBLICIDAD DE LAS NORMAS Como recoge el Art. 9.3 CE, existe la exigencia de dar a conocer pblicamente todas las normas, lo que no significa nicamente su publicacin. Esta es una condicin indispensable para garantizar el principio de seguridad jurdica, pues solo podrn asegurarse las posiciones jurdicas de los ciudadanos, la posibilidad de stos de ejercer sus derechos, y la efectiva sujecin de los ciudadanos y los poderes pblicos al ordenamiento jurdico si los destinatarios de las normas tienen la posibilidad de conocerlas. Para las normas escritas, la publicidad se logra mediante la publicacin en: -El Diario Oficial de la Unin Europea (normas comunitarias) -El Boletn Oficial del Estado -El Boletn o el Diario Oficial de las CA (disposiciones autonmicas) Los efectos de la aplicacin del principio de publicidad estn recogidos en el Art. 6.1 del CC y son que la ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimiento y que el error de derecho producir nicamente aquellos efectos que las leyes determinen. La entrada en vigor de las leyes se da despus de 20 das tras su completa publicacin en el BOE (Art. 2.1 del CC) SUCESIN EN EL TIEMPO El principio derogatorio o principio de sucesin de normas en el tiempo es la capacidad de derogacin, de dejar una norma sin efecto, que tienen las normas posteriores en el tiempo sobre normas anteriores lo que puede producirse de forma:

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-Expresa, con la explicita mencin de las disposiciones normativas previas que quedan derogadas con la entrada en vigor de la que tiene ese alcance derogatorio. -Tcita: Supone que la nueva disposicin normativa sustituye las anteriores que pudieran oponerse a lo dispuesto en ella. El principio de lex posterior derogatlegemprioriemse encuentra recogido en el Art. 2.2 del CC. Segn este artculo la derogacin tendr el alcance que expresamente se disponga y se extender siempre a todo aquello que en la ley nuevo, sobre la misma materia, sea incompatible con la anterior. De todas formas, por la simple derogacin de una ley no recobran vigencia las que sta hubiera derogado. La irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos (Art. 9.3 CE) significa que estas sanciones no se pueden aplicar a situaciones creadas con anterioridad a su entrada en vigor. Se refiere a todo tipo de disposiciones sancionadoras, tanto de Derecho Penal como de Derecho administrativo sancionador. Se aplica a toda normativa que disponga de restricciones de derecho individuales y de libertades pblicas en cuanto tal restriccin sea equiparable a la idea de sancin. De todas formas, se puede aplicar retroactivamente cuando la nueva disposicin es ms favorable para el destinatario de esta, pero solo puede hacerse de manera ntegra, de la nueva ley en todo su conjunto. Principios sobre la actuacin de los poderes pblicos LEGALIDAD Los poderes pblicos han de someterse a la ley, en especial el Gobierno y la Administracin, cuya actividad, incluso de carcter normativo, est sujeta al control judicial. Aunque la CE no lo anuncie, habra de considerarse el principio de constitucionalidad. INTERDICCIN DE LA ARBITRARIEDAD DE LOS PODERES PBLICOS Implica la prohibicin de actuaciones que carezca de una justificacin objetiva desde la perspectiva del inters general. Se aplica a todos los poderes pblicos, al legislativo, al ejecutivo y al judicial. RESPONSABILIDAD DE LOS PODERES PBLICOS Esta responsabilidad implica que el incumplimiento de lo Constitucin y de la ley llevar aparejadas consecuencias jurdicas: -Responsabilidad civil: Consecuencia indemnizatorias para quien haya sufrido en perjuicio del incumplimiento. Es exigible ante el juez civil. -Responsabilidad penal: Es la responsabilidad personal exigida a quien haya incumplido y es exigible ante el juez penal. Estos tipos de responsabilidad han de distinguirse de la responsabilidad poltica, que no tiene que ver necesariamente con el incumplimiento de normas y que se manifiesta con la retirada de confianza. El orden del ordenamiento pretende eliminar las distorsiones en su interior al establecer los principios de distribucin interna de las posiciones normativas con formas de equiordenacin, infraordenacin o supraordenacin (en el mismo plano, por debajo o por encima). Tales principios estructurales derivan de las disposiciones 28

expresas o deducibles sistemticamente de la CE. Son el de coherencia, unidad, competencia y complecin. -Unitario. Que el ordenamiento jurdico sea unitario no significa que sea nico, sino que tenemos que poder referirnos a l como a un nico elemento. Esto nos lo permite la CE. Al ser el ordenamiento jurdico espaol un ordenamiento compuesto, su unidad ha de predicarse en tres niveles diferentes: en el ordenamiento de cada una de las comunidades autnomas, en el ordenamiento del Estado central y en el ordenamiento general del Estado, confluyendo los dos primeros en este ltimo. Esta unidad final se logra porque se producen zonas de colaboracin internormativa, necesitndose de algunas clusulas de cierre del sistema o de reconduccin a la unin a la unidad. Estas clusulas son las de supletoriedad y las de prevalencia. El art. 93 CE permite enganchar el ordenamiento jurdico espaol al comunitario europeo. -Coherencia. El ordenamiento jurdico no puede contener contradicciones. Las contradicciones entre normas se llaman antinomias. Durante el proceso de creacin de normas son varios los principios a los que los rganos creadores deben atenerse: tener la capacidad de aprobar normas (habilitacin) y de acuerdo con la forma normativa que la materia exija (reserva). Los mecanismos que permiten la coherencia son los principios de jerarqua y temporalidad. El principio de funcin tambin influye en el principio de jerarqua, pues cuanto una norma ms desarrolle funciones directamente constitucionales, ms cerca estar de la jerarqua normativa inherente a la Constitucin. Aun dentro de un mismo ordenamiento simple debe distinguirse entre habilitacin y reserva. La primera se refiere a la capacidad de los rganos para producir normas y la segunda se refiere a la necesidad de que determinadas materias sealadas por la Constitucin o por los estatutos de autonoma sean reguladas mediante un tipo especfico de norma. -Competencias. El ordenamiento estatal no es superior al autonmico. La relacin entre leyes del Estado y de las comunidades autnomas es de competencias. Si hay una contradiccin entre las normas estatales y autonmicas, se resuelve viendo cules son las competencias de cada una. -Complecin. Las normas jurdicas son generales, no contemplan todos los casos. Los jueces espaoles no pueden dictar sentencia diciendo que no encuentran ley aplicable (art. 17 CC). Para los casos nuevos se puede aplicar la analoga con otra ley similar, siempre de forma razonable. Este mtodo se aplica a menudo, aunque en el Derecho penal est prohibido. Su uso se establece en el art. 4 CC. Otra forma de resolver lagunas jurdicas es la supletoriedad (art. 149.3 CE la ley estatal es supletoria de la ley autonmica, pues la primera es mucho ms amplia al ser mucho ms antigua). Tambin para completar un determinado ordenamiento se pueden aplicar los supuestos de reenvo y de recepcin. Los supuestos de reenvo (infrecuentes en el Derecho estatal) suponen de hecho la aplicacin supletoria de un derecho pero no responden a la lgica de la supletoriedad: el reenvo consiste en la validez que confiere un ordenamiento a otro distinto y externo para que algunas de las normas de este ltimo puedan integrarse como norma interna y producir los efectos y fuerza de obligar. La institucin de la recepcin, menos frecuente an en los ordenamientos estatales, significa que el ordenamiento interno copia y hace suyo el texto de una norma de otro ordenamiento y lo integra en el propio sometindole al rgimen general de sus propias normas. 29

4.3. Validez y eficacia de las normas

Una norma jurdica despliega eficacia si es vlida y est vigente. Existen dos tipos de validez: validez formal (superficial o procedimental) y validez material. La primera se entiende como que la norma tenga las cualidades que posee cualquier proposicin lingstica capaz de producir efectos jurdicos obligatorios al haber sido generada por un rgano con competencia para ellos, poseer la forma adecuada a la materia regulada y haber sido adoptada mediante el procedimiento jurdicamente previsto. Por validez formal se hace referencia a la necesidad de que el contenido de la norma respete los principios de jerarqua y competencia. Si una norma contraviene alguno de los principios del ordenamiento o no cumple con los requisitos formales, sta ser nula. La nulidad puede ser originaria (no se han dado los requisitos necesarios para su existencia) o sobrevenida (la norma deja de ser vlida por la aparicin de otra distinta superior con la que entra en contradiccin).

4.4. mbito temporal de vigencia de las normas

Una ley tiene vigencia si ya ha sido incorporada al ordenamiento (publicada y entrado en vigor) y an no ha sido derogada. El vacatiolegis es el periodo de tiempo transcurrido entre la publicacin de la norma y su entrada en vigor. Si no viene expresamente establecido cundo entra en vigor la ley, el vacatiolegises de veinte das. El final de la vigencia es difcil de determinar. Las normas no tienen una ida predeterminada generalmente, lo normal es que tengan vigencia indefinida. Hay vigencia personal (leyes aplicables hasta/a partir de una cierta edad), territorial (para Guadalajara, por ejemplo). El mbito temporal de validez puede ir ms all del de vigencia porque una vez terminada la vida de una norma pueden quedar efectos pendientes que slo se irn realizando a lo largo de un tiempo posterior a esa vigencia. Hay que distinguir entre la derogacin y la declaracin de nulidad. Supongamos una Ley B que deroga una Ley A anterior. Sus efectos tienen lugar a partir del momento de la incorporacin de B (ex nunc). En cambio, si una Ley B declara nula una Ley A, los efectos de B son retroactivos y afecta desde la publicacin de A (ex tunc).

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Tema 5: La Constitucin como norma jurdica superior

5.1. Los tipos de preceptos constitucionales
A pesar de predicarse la normatividad de toda la Constitucin, no todos los preceptos constitucionales tienen el mismo carcter y la misma estructura, lo cual determina que su eficacia jurdica pueda tambin ser distinta. Los distintos tipos de preceptos insertados en la CE pueden ser clasificados en: -Los valores. Son normas muy genricas que expresan el orden axiolgico o valorativo en el que se fundamenta toda constitucin. Es la expresin de los objetivos del constituyente, que se incorporan a una constitucin como normas. Presentan un contenido finalista y el ejemplo ms directo viene representado por el artculo 1.1 CE. -Los principios. Son tambin disposiciones genricas. La CE regula no slo la organizacin del Estado sino tambin el estatuto bsico de los ciudadanos mediante el establecimiento de las lneas vertebrales del orden social y las directrices de las distintas ramas del ordenamiento. El ordenamiento constitucional tiene un carcter principalista. Dentro de los principios cabe distinguir los principios fundamentales del orden jurdico-poltico, que expresan las opciones polticas fundamentales del constituyente y condensan el sistema poltico y jurdico de que se dota la comunidad y, por otro, aquellos que fijan los fines u objetivos del Estado. Los primeros estn en el art. 1.1 CE: el principio democrtico, el principio social y el principio del Estado de Derecho. Los segundos establecen objetivos concretos de la accin normativa y fctica de los poderes pblicos y podemos encontrarlos en el captulo II del ttulo I de la CE. -Otro tipo de normas materiales son las que declaran derechos fundamentales que protegen al ciudadano ante el poder pblico y tambin ante otros sujetos privados. Estos vienen en el captulo II del ttulo I y son los derechos subjetivos. -Los mandatos al legislador son normas constitucionales directivas que tienen al legislador como destinatario. Prevn la emanacin de normas indispensables para completar lo previsto en la CE. Por ejemplo el artculo 68 de la CE exige la aprobacin de una ley electoral. -Normas organizativas. Son preceptos que tienen por objeto la organizacin del poder. Se refieren a la composicin y funcionamiento de los distintos rganos constitucionales. Por ejemplo las normas del ttulo II referentes a la Corona. -Las normas sobre produccin normativa se refieren al procedimiento para elaborar otras normas. Son los artculos 81 y siguientes que se recogen bajo la rbrica de la elaboracin de las leyes. -Son tambin normas de tipo formal aquellas que establecen mecanismos de garanta especficos de ciertas normas materiales. La mayora de las normas constitucionales presentan un contenido abierto y susceptible de concrecin mediante decisiones ulteriores de los poderes pblicos.

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5.2. Posicin de la CE en el ordenamiento jurdico: norma suprema y fundante

Norma suprema Uno de los rasgos ms representativos de la norma constitucional es su carcter supremo. Este carcter es otra dimensin del denominado principio de constitucionalidad (art. 9.1 CE), que desplaza al principio de legalidad propio del anterior Estado de Derecho liberal. La supremaca de la Constitucin es una superioridad en el orden jerrquico normativo y tambin en el plano poltico, por cuanto establece las bases que fundamentan el juego poltico de la sociedad. La Constitucin es parmetro de validez tanto formal como material del ordenamiento jurdico. La supremaca formal presupone que la CE constituye la fuente de las fuentes del derecho y que goza de una especial rigidez. Respecto a lo primero, la CE es el instrumento definidor de las formas de produccin de las normas jurdicas y describe el procedimiento de produccin de los principales tipos normativos. Respecto a lo segundo, la CE no puede modificarse, si no es por medio de unos procedimientos especiales de reforma que ella misma regula. La supremaca material tiene como consecuencia la limitacin del contenido de todas las dems normas, de forma que sta deber ser tenida en cuenta no slo durante la elaboracin y aprobacin de cualquier norma, sino que tambin condicionar su interpretacin y aplicacin. La garanta de la superioridad de la CE corresponde esencialmente al TC. Norma sobre produccin de normas La Constitucin establece el modo de creacin del Derecho. Se prescriben los mecanismos de produccin de las dems normas jurdicas. Por ello, la Constitucin, adems de ser fuente, es fuente de fuentes (o norma normarum), es decir, determina la pluralidad de fuentes. Esto significa que determina qu fuentes son reconocidas constitucionalmente y la posicin de estas en el ordenamiento, deducindose as la posicin de subordinacin, equiordenacin o supraordenacin de unas respecto de otras. La CE establece la forma de creacin de las principales fuentes del derecho por medio bsicamente de: atribucin de potestades normativas; establecimiento de formas externas; regulacin del procedimiento que debe seguirse para su elaboracin y aprobacin; materia que debe regularse por una determinada fuente. El sistema de fuentes completo se configura tambin en algunas normas infraconstitucionales.

5.3. La CE como norma jurdica.

5.3.1. Eficacia y desarrollo constitucional La Constitucin deja constancia de su eficacia normativa definiendo su alcance y su significado: -El art. 9.1. CE expresa el carcter vinculante general y la supremaca normativa de la Constitucin. Se deduce que la Constitucin es una norma, puesto que forma parte del ordenamiento jurdico. El precepto afianza el principio de constitucionalidad como principio bsico del sistema jurdico, aadido y superpuesto al principio de legalidad.

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-La disposicin derogatoria expresa la eficacia normativa derogatoria de la misma respecto de las normas anteriores que la contradigan, El efecto derogatorio se encuentra implcito en el carcter normativo de la Constitucin, pero el constituyente ha querido especificarlo. -Una ltima manifestacin de la autoafirmacin del carcter normativo de la Constitucin es la regulacin del Tribunal Constitucional como rgano en que se encarga la jurisdiccin constitucional. 5.3.2. El efecto derogatorio Derogacin de las normas preconstitucionales a) La disposicin derogatoria de la Constitucin. La Constitucin contiene una disposicin derogatoria compuesta por tres apartados. Mediante el primer apartado se derogan expresamente las siete leyes fundamentales del franquismo y la Ley para la reforma poltica de 1977. Mediante el segundo apartado se derogan expresamente, con un valor simblico, determinadas leyes que podra hipotticamente obstaculizar la reintegracin foral de los territorios vascos. El tercer apartado dispone de manera expresa la derogacin de toda disposicin anterior contraria a la Constitucin. La Constitucin, como cualquier otra norma, deroga aquellas normas precedentes de rango igual o inferior que sean incompatibles con la misma. La derogacin implica la prdida de vigencia de las normas anteriores derogadas. Slo se deroga aquello que no sea conforme con la nueva realidad jurdico-poltica. En relacin con el alcance de la derogacin, es preciso sealar que slo se entendern derogadas las normas que sean contradictorias con los principios o postulados materiales establecidos en la CE. Es decir, se derogan las normas que contradicen sustancialmente la Constitucin. La institucin de la derogacin como problema de sucesin entre normas debe ser reconocida y declarada existente por algn rgano pblico. El Poder Judicial debe razonar por qu considera que unas normas ya no existen por la entrada en escena de otra u otras normas posteriores que la contradicen o, simplemente, la sustituyen. b) El problema de la aplicacin de normas preconstitucionales supuestamente inconstitucionales y la teora de la inconstitucionalidad sobrevenida. La derogacin significa que las normas abrogadas han perdido su existencia jurdica y por ello no pueden ser aplicadas. Es posible y relativamente frecuente que las opiniones de los distintos miembros del Poder Judicial difieran entre s. Esto tiene una va principal de solucin por medio del recurso de casacin ante el Tribunal Supremo para la unificacin de doctrina, aunque es demasiado lenta y compleja. Es por ello que se admiti la posibilidad de que el TC se pronunciase sobre la pervivencia de las leyes anteriores a la Constitucin mediante el instituto de la cuestin de inconstitucionalidad. Inconstitucionalidad de las normas postconstitucionales Las normas deben ser conformes a la Constitucin, puesto que de otro modo pueden ser declaradas inconstitucionales y se expulsarn del ordenamiento. Este control 33

abarca las contradicciones respecto de los mandatos materiales de la Constitucin y las relativas al incumplimiento del procedimiento de elaboracin de una norma. Cuando se trata de una ley o norma con rango de ley, slo el TC podr decidir la conformidad de la norma. Si la norma es de rango infralegal, la jurisdiccin ordinaria es la que decide sobre la adecuacin de la norma cuestionada con las normas de rango superior. 5.3.3. La interpretacin constitucional Las cuestiones relativas a la interpretacin adquieren una importancia notable en el marco de las constituciones normativas actuales. La interpretacin constitucional participa de los problemas generales de la interpretacin jurdica y presenta adems peculiaridades y dificultadas especficas, derivadas de tres elementos: su objeto, la funcin de los rganos jurisdiccionales y sus efectos sobre el ordenamiento. Las peculiaridades del razonamiento jurdico constitucional derivan de la naturaleza de su propio objeto. Las normas constitucionales presentan normalmente una estructura de principios de programacin finalista y una zona de penumbra amplia. La interpretacin de las normas constitucionales se traducir normalmente en una operacin de concrecin por parte del intrprete, mediante la formulacin de normas subconstitucionales. La interpretacin constitucional es creadora y concreta lo abstractamente formulado en el texto constitucional. La funcin de los rganos jurisdiccionales que interpretan y aplican las leyes y la del TC al interpretar la Constitucin, as como las consecuencias de sus decisiones son distintas. En tercer lugar, debe hacerse referencia a la especial fuerza conformadora del ordenamiento jurdico ejercida por la jurisprudencia constitucional. Las sentencias del TC prcticamente tienen fuerza legislativa y operan directamente sobre el conjunto del ordenamiento. Las tcnicas interpretativas clsicas son: -Interpretacin gramatical. Busca el sentido propio de las palabras utilizadas por el texto de la norma en el lenguaje habitual. -Interpretacin histrica. Indaga en las races o la formacin del precepto en un contexto concreto. -Interpretacin sistemtica. Acude a la conexin o posicin de un instituto jurdico o de un precepto en el conjunto global de la disposicin normativa o del ordenamiento en el que se inserta. -Interpretacin teleolgica. Se busca descubrir los valores o fines del precepto o indagar la ratio legis. Para la interpretacin constitucional se aplica un mtodo tpico compuesto por los siguientes principios: -Correccin funcional. El intrprete debe respetar el esquema de estructuras de poder y de distribucin de funciones entre los rganos que la Constitucin consagra. -Armonizacin o concordancia prctica. Cuando dos o ms normas constitucionales entran en conflicto debe evitarse una interpretacin que excluya a una de ellas. 34

-Maximizacin de eficacia de las normas constitucionales. La interpretacin debe tender a maximizar la eficacia de las normas constitucionales, dando preferencia a resultados interpretativos que permitan extraer una aplicacin inmediata y ms plena de la norma. -Unidad de la Constitucin. Las normas constitucionales no pueden interpretarse de manera aislada, sino sistemticamente, en la medida que forman parte de un todo.

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Tema 6: La garanta de la supremaca de la Constitucin (I)

6.1. La rigidez constitucional
6.1.1. Naturaleza de la reforma constitucional Ninguna sociedad puede pretender dictar leyes perpetuas, por lo que la CE tambin debe poder modificarse. La adopcin de medidas que dificultan la reforma constitucional opera como verdadera garanta, ya que estas impiden una modificacin continua y caprichosa de la Constitucin aunque no la blindan por completo. Las constituciones suelen clasificarse en flexibles o rgidas, atendiendo a la dificultad de modificacin de sus preceptos. Se consideran flexibles aquellas constituciones que pueden modificarse mediante una ley ordinaria y se denominan rgidas aquellas que establecen determinados procedimientos de revisin especiales, que generalmente requieren mayoras reforzadas. La Constitucin, como se ha dicho, puede imponer mecanismos especiales de reforma que establezcan lmites formales o materiales. Se trata de una nueva manifestacin del carcter supremo de esta norma, nica capaz de controlar sus propios procesos de transformacin. Hay que distinguir entre el poder constituyente, que aprueba la Constitucin, y el llamado poder constituyente constituido, establecido por la CE, al que corresponde aprobar su reforma. 6.1.2. Procedimientos de reforma constitucional La reforma de la Constitucin espaola se regula en su ttulo X (arts. 166 a 169). La regulacin establecida de los procedimientos de reforma la sita entre las constituciones rgidas y complejas. Los titulares de la iniciativa en la reforma constitucional son los mismos que pueden poner en marcha el procedimiento legislativo ordinario, con la importante salvedad de la iniciativa legislativa popular y de un mayor reforzamiento de los requisitos ordinarios. El artculo 166 de la Constitucin remite a los apartados 1 y 2 del artculo 87, los cuales se refieren a la iniciativa del Gobierno, de las Cortes Generales y de las CCAA. En cuanto al Congreso de los Diputados, el art. 146 requiere una quinta parte de los diputados o dos grupos parlamentarios. Respecto al Senado, se precisa de al menos cincuenta senadores que pertenezcan a grupos parlamentarios distintos. Respecto a las CCAA, la iniciativa partir de los parlamentarios autonmico. La exclusin de la iniciativa popular puede responder a un intento de evitar un uso sectario y populista de esta institucin. El procedimiento ordinario se aplica a aquellas propuestas de reforma de la Constitucin que no sean generales ni afecten a los preceptos aludidos por el procedimiento especial. Requiere solamente la mayora de las tres quintas partes del Congreso y del Senado. Si no se llega a un texto idntico para las dos cmaras, se crear una comisin mixta paritaria entre ambas que presentar un nico texto, el cual ser aprobado con las mayoras ya citadas. En el supuesto de que no se alcance la mayora de tres quintos del Senado, pero se supere la mayora absoluta, si el Congreso supera los dos tercios se considerar aprobado el texto. Adems, si una dcima parte de senadores o diputados solicitan, dentro de los quince das siguientes a la 36

aprobacin de las Cortes Generales, la celebracin de un referndum, este deber convocarse. En dicho caso, el concurso del pueblo no es preceptivo, pero de solicitarse en debida forma, es vinculante. Cuando se trata de revisar la totalidad de la CE o de modificarla parcialmente de forma que se afecte al ttulo preliminar (arts. 1 a 9 CE), al captulo segundo, seccin primera del ttulo primero (arts. 15 a 29 CE) o al ttulo segundo (arts. 56 a 65 CE) se proceder por el mecanismo agravado. Los aspectos incluyen los principios bsicos, los derechos fundamentales y la Corona in totum, lo que implica que modificar cuestiones como la capitalidad del Estado requieran el mismo procedimiento que cambiar la definicin del Estado espaol como social y democrtico de derecho. El procedimiento de aprobacin demanda la superacin de una primera votacin separada de las dos terceras partes del Congreso y del Senado en la que se haya debatido y pronunciado cada cmara sobre la conveniencia de la reforma y la fijacin de los principios que deben desarrollarla, que ser acompaado por la disolucin de ambas cmaras y el decreto de convocatoria de elecciones. Una vez constituidas las nuevas Cortes Generales, estas debern ratificar la decisin e iniciar el estudio del nuevo texto constitucional, que debe aprobarse por las mismas mayoras establecidas anteriormente. En cuanto a la ratificacin, la Constitucin no exige mayoras especiales, por lo que la mayora relativa es suficiente en el Congreso mientras que debe ser absoluta en el Senado. A continuacin, se proceder a la celebracin de un referndum vinculante para la ratificacin popular de las modificaciones propuestas y aprobadas en sede parlamentaria. Este ltimo procedimiento es muy rgido y se acerca a una prctica irreformabilidad de las materias reseadas, en caso de que no exista un amplio consenso. La CE no establece lmite alguno de carcter material. Todos los preceptos constitucionales pueden modificarse si se sigue el procedimiento de reforma adecuado. No existen, pues, clusulas de intangibilidad como ocurre en Francia respecto a la forma republicana o a la integridad del territorio, en Alemania respecto a la estructura federal o en Italia respecto a la forma republicana. Determinadas modificaciones de ciertos preceptos podran constituir cambios de tal envergadura que, en realidad, se estara modificando el rgimen constitucional. La CE dispone expresamente de otro tipo de lmites a la reforma, no materiales, en su artculo 169. Este precepto establece la prohibicin de impulsar una reforma de la Constitucin en situaciones en las que no puede darse el debate y el sosiego necesarios para realizar una modificacin de la Constitucin con todas las garantas. Estas situaciones son las denominadas como estados excepcionales y son los de alarma, de excepcin y de sitio.

6.2. La defensa jurisdiccional de la Constitucin

6.2.1. Naturaleza y modelos La aparicin de un sistema de control de constitucionalidad de las leyes encuentra su origen en el sistema constitucional norteamericano. La clusula de supremaca de la Constitucin permiti construir un modelo de control de constitucionalidad que dio origen al control de las leyes por parte de los rganos judiciales. La clebre sentencia Marbury contra Madison de 1803 pronunciada por el Presidente del Tribunal Supremo John Marshall es el primer caso en el que se recogen los rasgos 37

bsicos del modelo norteamericano. La decisin establece con extrema claridad que cuando una ley que deba ser observada en el caso concreto que se plantea ante un tribunal, entre en contradiccin o conflicto con el texto constitucional, el juez deber aplicar la Constitucin. El modelo de control constitucional en Estados Unidos es un ejemplo del control difuso, en el que slo un rgano de poder (la SupremeCourt en este caso) puede hacer que la sentencia tenga efectos erga omnes, mientras que las decisiones de tribunales normales que afecten o se vean afectadas por preceptos constitucionales solo son inter partes. En Europa, Kelsen ide un sistema basado en la primaca de la Constitucin pero con un nico rgano ad hoc que pudiese dictar sentencias de inconstitucionalidad y solo a instancia de parte. Esto es el mtodo de control constitucional concentrado. El sistema mixto de control constitucional se da despus de la Segunda Guerra Mundial en Europa, y es bsicamente un sistema de control concentrado con algunas notas caractersticas del sistema difuso. Juntamente con el control abstracto de las leyes limitado temporalmente, se dota a los tribunales ordinarios de la facultad de recabar en cualquier momento la opinin del tribunal constitucional. Otra nota aadida es la expansin competencial de los tribunales, que tambin tienen la potestad de defender derechos y libertades y de resolver conflictos de atribuciones entre los diferentes poderes del Estado. 6.2.2. La posicin institucional del Tribunal Constitucional La CE opta por el sistema de jurisdiccin concentrada y regula en su ttulo IX el Tribunal Constitucional, su composicin, su funcionamiento y sus competencias. Por otra parte, el desarrollo de los mandatos constitucionales se encomienda al legislador orgnico. La Ley orgnica del Tribunal Constitucional desarrolla posteriormente la organizacin y atribuciones del Tribunal. La CE no define el TC, sino que lo describe. Por tanto, la naturaleza excepcional del TC viene conferida por su condicin de supremo intrprete de la Constitucin. Las notas que le acompaan, todas ellas esenciales, son las de: rgano independiente, rgano constitucional, rgano jurisdiccional, rgano nico en su orden con jurisdiccin sobre todo el territorio nacional y rgano sometido slo a su Ley orgnica y a la Constitucin. El Tribunal Constitucional est configurado directamente por la norma fundamental, es decir, forma parte del conjunto de rganos que son considerados troncales para la configuracin del modelo de estado cuya ausencia ofrecera un tipo de constitucin distinto. Afirmar que el TC es intrprete supremo de la Constitucin supone entender, en primer lugar, que la interpretacin que el alto Tribunal haga de los preceptos constitucionales se impone a cualquier otra interpretacin de los dems poderes pblicos. Por otra parte, el carcter vinculante de sus decisiones afecta a los rganos del Estado y a los ciudadanos. Su mbito de actuacin interpretativa se extiende tambin al llamado bloque de constitucionalidad, es decir, al conjunto de normas referidas en el artculo 28.1 de la LOTC que delimitan las relaciones entre el ordenamiento estatal y los ordenamientos autonmicos y a cualquier otra norma o

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disposicin que sea objeto del control que se deriva de sus atribuciones constitucionales. El TC es un verdadero tribunal, ya que est compuesto por jueces que tienen un estatuto similar al de los integrantes del Poder Judicial. Adems sus decisiones adoptan la forma de actos jurisdiccionales sentencias, autos y providencias. El TC es adems un rgano independiente y sometido exclusivamente a la CE y a su Ley orgnica, lo que garantiza que sus resoluciones estn sujetas a derecho.

6.3. El Tribunal Constitucional

El Tribunal Constitucional se compone de 12 miembros nombrados por el Rey. Estos miembros tienen que ser Magistrados, Fiscales, Profesores de Universidad, funcionarios pblicos o Abogados, todos ellos espaoles y juristas de reconocida competencia con ms de quince aos de ejercicio profesional. Los miembros del Tribunal Constitucional sern nombrados a propuesta del Congreso, Senado, Gobierno y CGPJ. El Congreso propone a cuatro Magistrados por mayora de tres quintos de sus miembros, al igual que el Senado (este ltimo puede escogerlos entre los candidatos presentados por los parlamentos autonmicos, que podrn proponer un mximo cada uno de ellos de dos candidatos). El Gobierno, por su parte, propone a dos candidatos y el CGPJ a otros dos por mayora de tres quintos de sus miembros. Los miembros del Tribunal Constitucional sern designados por un perodo de nueve aos y se renovarn por terceras partes cada tres, sin posibilidad de reeleccin inmediata. Se considera que un tercio es el compuesto por los magistrados designados por el Congreso, el otro es el de los magistrados nombrados por el Senado y el otro por los magistrados nombrados por el Gobierno y el CGPJ. As se evita, al menos formalmente, una vinculacin inmediata entre mayora parlamentaria y composicin del TC. Los Magistrados tienen una gran restriccin a la hora de compatibilizar su cargo con cualquier otra actividad laboral. El TC se estructura en dos rganos individuales el presidente y el vicepresidente- y tres rganos colegiados el Pleno del Tribunal, las salas y las secciones. La presidencia del Tribunal corresponde al magistrado constitucional que haya elegido por el Pleno en votacin secreta. Si no se consigue la mayora absoluta en primera vuelta, en segunda votacin resultar elegido el que obtuviere mayor nmero de votos. Si el empate persistiese, se nombrara al de mayor antigedad en el cargo y en caso de igualdad al de mayor edad. El Rey nombra al presidente del Tribunal, quien ocupa el cargo por un periodo de tres aos con posibilidad a una nica reeleccin inmediata. Este mandato podr ser prorrogado de no coincidir con una renovacin del TC y hasta que esta se produzca. El presidente asume la representacin del Tribunal, ejerce las potestades administrativas sobre el personal adscrito al Tribunal y tiene voto de calidad en caso de empate en las votaciones. El vicepresidente, elegido del mismo modo y con la misma duracin que el presidente, asumir las funciones de este en caso de ausencia o enfermedad. El TC se divide en dos Salas, cada una compuesta por seis Magistrados y la Primera presidida por el Presidente del TC y la Segunda por el Vicepresidente. A su vez, cada Sala se divide en dos Secciones, cada una compuesta por tres Magistrados. La Seccin 39

Primera est presidida por el Presidente del TC y la Tercera por el Vicepresidente, mientras que la Segunda y la Cuarta estn presididas por otros Magistrados. Las funciones del Pleno son las referidas al control de constitucionalidad de las leyes y de los tratados internacionales, a los conflictos constitucionales y a todas las cuestiones que se refieren al rgimen interno de los Magistrados del Tribunal. Tambin aprueba y modifica los reglamentos del Tribunal y regula otros aspectos de la organizacin interna del Tribunal, como establecer la plantilla de personal. Las Salas conocen de todos aquellos asuntos jurisdiccionales que no sean competencia del Pleno. La ms relevante es el conocimiento de los recursos de amparo, que puede compartir en determinados supuestos con las secciones. En cuanto a la admisibilidad o inadmisibilidad de los procesos constitucionales, las secciones actan como filtro respecto del rgano a quien se atribuye la sustanciacin y decisin del mismo, efectuando un juicio preliminar respecto a las causas. Las decisiones del Tribunal pueden revestir diferentes formas jurdicas segn sea su contenido y el proceso constitucional al que se refieran. Al igual que el resto de tribunales espaoles, el TC se expresa mediante providencias, autos y sentencias. Las providencias son decisiones sobre trmite, los autos son decisiones sobre trmite con motivacin (fundamentados) y las sentencias son decisiones finales (con motivacin). Tanto autos como sentencias tienen fundamentos de hecho (antecedentes) y de Derecho (jurdicos), adems de fallo. La decisin del proceso constitucional se producir en forma de sentencia; sin embargo, las decisiones de inadmisin inicial, desistimiento y caducidad adoptarn la forma de auto, y el resto de resoluciones adoptarn la forma de auto si son motivadas o de providencia si no lo son, segn la ndole de su contenido. La sentencia es la forma que adopta la decisin definitiva que pone trmino al proceso constitucional. Las declaraciones que el Tribunal emite sobre la constitucionalidad de los tratados internacionales tienen el mismo valor jurdico y los mismos efectos que las sentencias constitucionales. Son por tanto decisiones jurisdiccionales con carcter vinculante que producen erga omnes todos los efectos de cosa juzgada aunque no puedan merecer la calificacin legal de sentencias. Toda sentencia y declaracin deben ser publicadas en el BOE en un plazo no superior a los treinta das siguientes a la fecha del fallo. Los autos son resoluciones motivadas que resuelven un determinado punto sobre el que ha mediado debate o han sido odas las partes. Cabe la posibilidad de que un miembro del TC mantenga una discrepancia, ya sea respecto del fallo de la decisin colectiva (voto discrepante), ya sea respecto al todo o a una parte de la argumentacin expuesta por el Tribunal (voto concurrente). La necesaria publicidad fuerza a una mayor argumentacin de las decisiones y constituye el reflejo de la tensin permanente entre el derecho constitucional y la realidad.

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Tema 7: La garanta de la supremaca de la Constitucin (II)

El artculo 161 de la Constitucin detalla las diversas atribuciones encomendadas al Tribunal, aunque lo hace con carcter abierto. A los procesos previstos por este precepto (recurso de inconstitucionalidad, recurso de amparo y conflictos de competencias entre Estado y CCAA) hay que aadir la cuestin de inconstitucionalidad (art. 163 CE), el control previo de los tratados internacionales (art. 95 CE) y la impugnacin de las disposiciones y resoluciones de las CCAA (art. 161.2 CE). A estos se suman el conflicto entre rganos constitucionales (art. 59.1 LOTC) y el conflicto en defensa de la autonoma local (art. 59.2 LOTC). El Tribunal Constitucional espaol concentra su actividad jurisdiccional en cuatro bloques de atribuciones: el control de constitucionalidad de las leyes y normas con fuerza de ley, el control preventivo de los tratados internacionales, la proteccin de los derechos y libertades fundamentales de los ciudadanos y el enjuiciamiento de los conflictos constitucionales, ya sean de carcter competencial u orgnico.

7.1. Control de constitucionalidad: caractersticas generales

El TC decide sobre la adecuacin entre las leyes y normas con fuerza de ley incorporadas al ordenamiento jurdico y la Constitucin por medio de dos procesos distintos: el recurso y la cuestin de inconstitucionalidad. La CE delimita las normas que pueden ser susceptibles de declaracin de inconstitucionalidad: leyes y disposiciones normativas con rango de ley, del Estado o de las CCAA. La LOTC seala los
estatutos de autonoma y las dems leyes orgnicas, las leyes, disposiciones normativas y actos con fuerza de ley del Estado y de las CCAA, los decretos legislativos, los tratados internacionales y los reglamentos parlamentarios.

7.2. Procedimientos de control de normas: control de inconstitucionalidad, recurso de inconstitucionalidad y control previo de tratados internacionales
El recurso de inconstitucionalidad El recurso de inconstitucionalidad es el primer instrumento procesal para controlar la constitucionalidad de las normas con fuerza de ley. Procesalmente se caracteriza por tratarse de una accin jurisdiccional nacida precisamente con ese fin de controlar la adecuacin a la Constitucin de las normas. Encontramos en los Art. 161.1a y 162.1a de la CE y en los Arts. 31-34 de la LOTC el marco normativo se este recurso. LEGITIMACIN Estn legitimados para interponer el recurso de inconstitucionalidad: -El Presidente del Gobierno -El Defensor del Pueblo -50 Diputados -50 Senadores Solo ante las normas estatales que afecten a su mbito de autonoma: -Ejecutivos de las CCAA 41

-Las Asambleas de las CCAA La legitimacin es muy restringida para que no cualquier persona pueda interponer recursos a las normas con fuerza de ley. El sentido de esta legitimacin es el deseo de evitar continuas impugnaciones de las normas que se consideran elementos bsicos del ordenamiento jurdico. A Partir de esta legitimacin han surgido una serie de problemas: -La Presidencia del Gobierno est dotada mediante esto de una facultad de evidente trascendencia. -La legitimacin otorgada al defensor del pueblo debera restringirse en el campo de actuacin de la proteccin de los Derechos Fundamentales. -Que sean 50 diputados y 50 senadores es un instrumento de proteccin de minoras parlamentarias. PLAZO El plazo para interponer un recurso de inconstitucionalidad es de tres meses desde la publicacin de la norma impugnada en el BOE. PROCEDIMIENTO Se inicia mediante el correspondiente escrito de quien posea la legitimacin, o de su comisionado en que ha de concretar la disposicin impugnada, as como los motivos de esto impugnacin. El Tribunal Constitucional, admitida a trmite la demanda, da traslado del recurso al Congreso de los Diputados, al Senado, al Gobierno y en caso de que una norma impugnada sea de una CA, a la Asamblea Legislativa y al Ejecutivo correspondiente. A la vista del recurso y de las alegaciones (tienen 15 das para realizarlas), el Pleno del Tribunal Constitucional dicta sentencia en un plazo mximo de 30 das. EFECTOS DE LA SENTENCIA De la compleja regulacin sobre la materia cabe destacar: -Desde un punto de vista temporal, las sentencias despliegan sus efectos a partir del da siguiente de su publicacin en el BOE. -En lo que se refiere a su contenido, la declaracin de inconstitucionalidad supone la nulidad de los preceptos afectados. La nulidad implica que ha de considerarse que los preceptos por ella afectados nunca han formado parte del ordenamiento. No se permite revisar procesos fenecidos mediante sentencia salvo que esa aplicacin haya supuesto una sancin penal o administrativa que no existira o que se vera reducida. Las sentencias del TC tienen como finalidad hacer realidad el principio de que el TC es el supremo intrprete de la Constitucin teniendo las sentencias plenos efectos ante todos, vinculando a todos los poderes pblicos. Tiene efecto erga omnes. Las decisiones del TC no pueden ser recurridas en el mbito interno y crean cosa juzgada. Resuelto el asunto ante el TC no puede volver a plantearse ante el.

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La cuestin de inconstitucionalidad La cuestin de inconstitucionalidad La cuestin representa un complemento del recurso; este, como se ha visto, hace posible un control directo de la norma; la cuestin, en cambio, permite reaccionar contra la inconstitucionalidad de una norma con fuerza de ley a travs de su aplicacin concreta. Es un recurso indirecto promovido por jueces y tribunales ordinarios para evitar que la aplicacin judicial de una norma con rango de ley produzca resoluciones judiciales contrarias a la Constitucin por serlo la norma aplicada. La cuestin de inconstitucionalidad permite compaginar el monopolio de rechazo de las normas que corresponde al TC con la efectiva supremaca de la norma fundamental que vincula a todos los poderes pblicos. El marco normativo de esta accin e el artculo 163 de la CE y los artculos 35-37 de la LOTC. LEGITIMACIN Estn legitimados para presentar la cuestin de inconstitucionalidad todos los jueces y tribunales ordinarios, de oficio o a instancia de parte. Cualquier rgano judicial puede plantear la cuestin de inconstitucionalidad ante el TC aunque deben cumplirse una serie de requisitos: -La duda sobre la constitucionalidad de la norma con fuerza de ley ha de surgir en el seno de un procedimiento del que conozca el rgano judicial. -Basta con el simple surgimiento de la duda; esta tiene que ser relevante para la decisin del proceso en que se plantea, de manera que esa decisin dependa realmente de la regularidad o no de la norma cuestionada. -La duda sobre la constitucionalidad de la norma debe estar suficientemente fundada y motivada por el rgano judicial que eleva la cuestin al TC. PROCEDIMIENTO El rgano judicial, al estar vinculado por la Constitucin, debe buscar una interpretacin de la norma cuestionada que la haga compatible con la norma Fundamental; solo si no se encuentra esa interpretacin o se estima que esta es insatisfactoria ha de plantearse la cuestin ante el Tribunal. Fase ad quo El planteamiento se lleva a cabo mediante auto, y una vez odas las partes personadas en el proceso judicial y el Ministerio Fiscal. En el auto han de concretarse la norma cuestionada y los motivos por los que ese rgano judicial estima que puede ser contraria a la Constitucin. Solo debe realizarse una vez concluido el procedimiento y antes de adoptar una resolucin para el caso. Este procedimiento es nicamente para aquellos casos en los que se tiene que dictar sentencia pero la cuestin puede plantearse tambin ante decisiones judiciales que adopten otra forma por tratarse de dudas que surjan en procedimientos incidentales. En el caso de que el rgano judicial estime que no procede plantear la cuestin de inconstitucionalidad, su resolucin no puede recurrirse pero puede volver a plantear la duda en posteriores instancias jurisdiccionales. 43

Fase ad quem El Tribunal Constitucional realiza un control del cumplimiento de los requisitos exigidos legalmente para el planteamiento de la cuestin. En caso de inadmisin, la decisin se toma mediante auto, odo el Fiscal General del Estado. Admitida la cuestin a trmite, el procedimiento a seguir es similar al del recurso de inconstitucionalidad, Se da traslado al Fiscal General del Estado, a las Cmaras, al Gobierno y, en algunos casos, a los ejecutivos y legislativos de la CA para que se personen y formulen alegaciones. Odas las partes, el Pleno del TC dicta sentencia pronuncindose sobre la constitucionalidad o no de la norma. En las cuestiones del TC ha de notificar la decisin al juez o al tribunal que plante la cuestin para que resuelva en consecuencia del proceso ad quo. El control previo de Tratados Internacionales. La caracterstica ms importante es que la fiscalizacin de la norma se produce antes de su entrada en vigor. OBJETO Existe la posibilidad de interponer un recurso de control previo contra tres tipos de normas: -Tratados internacionales -Estatutos de Autonoma -Leyes orgnicas Esta regulacin se modific de forma que en la actualidad, solo los tratados internacionales, cuyo texto este definitivamente fijado, son susceptibles de control previo. La razn radica en el efecto retardatario de la entrada en vigor de las normas ya aprobadas que tenan la interposicin del recurso. Se justifica para poder compaginar la supremaca constitucional con la responsabilidad internacional del Estado. El control previo posee una configuracin particular, distinta del resto de los procesos constitucionales. Es de naturaleza consultiva porque se trata de comprobar se existe obstculo constitucional. LEGITIMACIN Solamente pueden plantear el control de constitucionalidad de TI el Gobierno o alguna de las dos Cmaras mediante el correspondiente requerimiento. PROCEDIMIENTO Realizado el requerimiento, se da traslado al resto de los rganos legitimados para que efecten sus alegaciones en el plazo de 1 mes; odos el Gobierno y las Cmaras, el TC dicta la correspondiente resolucin que adopta la forma de declaracin y no de sentencia en el plazo mximo de un mes. EFECTOS

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Este control previo tiene como finalidad evitar que un Tratado Internacional contrario a la Constitucin entre en vigor. As el Estado tiene 4 opciones: -No ratificar el Tratado. -Renegociar el Tratado y ratificarlo. -Introducir declaraciones interpretativas o reservas al Tratado, -Reformar la Constitucin y ratificarlo.

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Tema 8: La ley como fuente del Derecho

8.1. Potestad legislativa: rango y fuerza de ley. La reserva de ley Concepto de ley. Evolucin. En los inicios del estado liberal coexisten en la Europa continental dos grandes sistemas de legalidad: el monismo parlamentario francs y el dualismo germnico. Como elemento del estado de derecho, la ley ejerce una funcin racionalizadora y legitimadora de los regmenes polticos liberales en los que se inscribe. Su significado y posicin vara en cada uno de los dos principales sistemas de legalidad. Las tres principales notas definitorias de la ley son en el sistema monista la supremaca, la uniformidad formal y la generalidad. -La supremaca implica que no puede oponerse a la ley ninguna otra fuente normativa. En relacin con esta nocin se afirman los caracteres de primaca, omnipotencia y fuerza de ley. La primaca supone que la ley es considerada el principal modo de creacin del derecho; la omnipotencia determina la ausencia de limites vinculantes para el legislador y la nocin de fuerza de ley se vincula con el carcter soberano, la ejecutoriedad y el carcter no fiscalizables de la ley. -La uniformidad formal de la ley impide el establecimiento de distinciones entre los productos del poder legislativo. -La generalidad de la ley surge en los sistemas monistas por oposicin al particularismo y a la idea de privilegio. En los modelos dualistas, la supremaca de la ley no presenta un alcance similar, pues en estos sistemas ley y reglamento no son normas de rango jerrquico diferente, sino que son tipos normativos que operan en diferentes campos materiales. El elemento jurdico determinante para superar la nocin tradicional de ley es la afirmacin del valor normativo de la constitucin, que se generaliza en Europa tras la II Guerra Mundial. La ley se ve as desplazada de su posicin de norma suprema e incondicionada, puesto que ha de respetar la preeminencia de la norma constitucional. El concepto actual de ley, en sentido formal, supone que la ley es el acto aprobado con este nombre por el parlamento de acuerdo con el procedimiento prescrito y publicado como tal en los boletines oficiales. Esta definicin prescinde del contenido y la estructura de la norma y se basa en dos factores bsicos: el rgano y el procedimiento de elaboracin. La definicin del concepto moderno de ley es la expresin de la voluntad general. La Constitucin espaola no contiene una definicin de ley, la da por supuesta. El concepto de ley en la CE se configura como un concepto esencialmente formal, basado en el rgano y el procedimiento legislativo, compatible con la existencia de una pluralidad de tipos legislativos y cualificado por la garanta constitucional de una posicin de centralidad de esta fuente en el ordenamiento jurdico. Rango y fuerza de ley Rango y fuerza de ley son cualidades que hoy estn enmarcadas por previsiones constitucionales y no presentan el carcter absoluto que tenan en el periodo liberal. 46

El rango de ley es el que deriva de ser la expresin de la voluntad general, lo que los ciudadanos queremos que se haga. Significa que las leyes estn supraordenadas a los reglamentos dentro de la escala normativa. Basndose en este criterio se articulan las relaciones formales entre ambas categoras, de manera que el reglamento no puede contradecir la ley. La fuerza de ley es la propia de una expresin de la voluntad general, la de obligacin. Constituye una manifestacin del principio de temporalidad plasmado en el artculo 2.2 CC (lex posterior derogat priori) e indica que una norma de este carcter solo puede ser modificada o derogada por otra ley. La fuerza actica de ley alude a la capacidad de modificar o derogar los reglamentos y normas de rango de ley y la fuerza pasiva de ley le confiere resistencia frente a normas inferiores posteriores que la contradigan. Esta fuerza de ley se aplica a todas las normas con rango de ley. De las normas con rango de ley se deduce la presuncin de constitucionalidad, es decir, estn de acuerdo con la Constitucin. Las leyes son vlidas cuando son promulgadas. El TC no controla la validez de oficio, solo a instancia de parte. Lneas generales del procedimiento legislativo. El procedimiento legislativo comprende el conjunto de actos que el ordenamiento califica como necesarios, o al menos relevantes, en el proceso de formacin de la ley. Est formado por un conjunto de trmites enlazados entre s que integran un iter lgico, que comienza con la presentacin del texto ante una de las cmaras y finaliza con la publicacin del texto en el BOE. Las principales caractersticas del procedimiento legislativo son la publicidad de las sesiones y la participacin en un debate contradictorio de los distintos grupos polticos. La CE fija ya algunos aspectos bsicos del procedimiento legislativo en el captulo II del ttulo III. En el procedimiento legislativo se comprenden tres fases principales: fase de iniciativa; fase constitutiva, de tramitacin y aprobacin del texto y fase de formalizacin. En las dos primeras fases es patente la preeminencia del Congreso de los Diputados sobre el Senado. a) Iniciativa legislativa. La iniciativa est regulada en los artculos 87-89 CE. El primer precepto identifica como titulares de la iniciativa legislativa al Gobierno, el Congreso y el Senado, las asambleas legislativas de las CCAA y los ciudadanos, no siendo la posicin de todos estos equiparada. La iniciativa gubernamental es la ms frecuente en los sistemas parlamentarios modernos, reciben el nombre de proyecto de ley y han de ser aprobadas formalmente por el Consejo de Ministros. Algunas materias, como las presupuestarias, estn reservadas a la iniciativa gubernamental. La iniciativa parlamentaria se materializa con la presentacin de proposiciones de ley por parte de los grupos parlamentarios o por varios parlamentarios (15 diputados o 25 senadores). Deben superar la toma en consideracin, que es un debate en totalidad de la proposicin seguido de una votacin en pleno, favorable o de rechazo, que no requiere motivacin. Por su parte, el Gobierno puede oponerse a la tramitacin de aquellas proposiciones de ley que impliquen un cambio presupuestario o modifiquen 47

una delegacin legislativa en vigor. Respecto del Senado, el Gobierno dispone de un plazo de diez das tras la publicacin de la proposicin para oponerse a su tramitacin. La iniciativa legislativa atribuida a las CCAA se instrumenta por una doble va: solicitar al Gobierno la adopcin de un proyecto de ley o remitir una proposicin de ley directamente a la Mesa del Congreso. En el primer paso es una iniciativa indirecta y en el segundo se sigue la tramitacin normal con la excepcin de que la asamblea autonmica puede delegar a tres de sus parlamentarios para su defensa ante la cmara. El 87.3 CE identifica como titular de la iniciativa legislativa a una fraccin del cuerpo electoral, integrada por 500.000 electores. Se excluyen constitucionalmente de la iniciativa popular las materias propias de ley orgnica, las tributarias, las de carcter internacional, las referentes a la prerrogativa de gracia, as como las reservadas por la propia CE a la iniciativa gubernamental y la reforma constitucional. La disolucin de las cmaras produce la caducidad de las iniciativas, excepto las derivadas de la iniciativa popular. b) Tramitacin y aprobacin. La tramitacin comprende los siguientes momentos: -Presentacin de los proyectos o proposiciones de ley ante la Mesa, la cual ordena su aparicin en el Boletn Oficial del Congreso de los Diputados. -Las enmiendas presentadas en el plazo de quince das tras la publicacin en el BOCD pueden ser al articulado o a la totalidad. Estas ltimas solo pueden ser presentadas por los grupos parlamentarios y conllevan un debate de totalidad en el pleno, que aprobar la enmienda o no (y se contina con el proceso). No pueden presentarse enmiendas a la totalidad respecto de las proposiciones de ley. -La comisin correspondiente en funcin de la materia nombra una ponencia, que se encarga de una discusin tcnica y de llegar a acuerdos polticos. En este proceso se debate artculo por artculo y las enmiendas son votadas. La discusin concluye con un dictamen que se eleva al presidente de la cmara. -En el Pleno del Congreso tiene lugar la deliberacin y aprobacin del texto. Una vez aprobado el texto por mayora simple, su presidente lo remite al Senado. -En el Senado se sigue el mismo procedimiento anteriormente descrito, y a la hora de deliberar en el Pleno pueden producirse tres supuestos: aprobacin del texto remitido por el Congreso, introduccin de enmiendas o veto. En el primer supuesto la tramitacin finaliza, remitiendo el texto al presidente del Gobierno para que lo traslade al rey a los efectos de sancin y promulgacin. En los otros dos supuestos, el texto vuelve al Pleno del Congreso, que debe pronunciarse sobre las enmiendas aceptndolas o rechazndolas. En caso de veto, se someter a votacin el texto inicial y el veto quedar levantado si vota a favor del mismo la mayora absoluta de los miembros de la cmara. Si esto no ocurre, el Congreso podr levantar el veto por mayora simple transcurridos dos meses. c) Formalizacin. Comienza en el momento en que el texto de la ley queda definitivamente aprobado. La sancin y la promulgacin son actos del monarca necesarios para que la ley adquiera 48

plena validez y eficacia obligatoria. La sancin es un acto debido, sometido a refrendo y que se efecta en el mismo acto que la promulgacin. Esta ltima consiste en la comprobacin y proclamacin de que la ley ha sido aprobada por las Cortes Generales y cumple con los requisitos constitucionalmente exigidos. La publicacin se reduce a la insercin de la ley en un diario o publicacin oficial. Desde el momento de la publicacin se inicia el vacatiolegis, o plazo temporal que transcurre hasta que la ley entra en vigor, y que es por defecto de veinte das si la propia ley no expresa algo diferente (art. 2.1 CC). La reserva de ley. El constituyente rechaz el establecimiento de un principio de reserva de reglamento, que comportara acotar un mbito material que debiera regularse necesariamente por el Gobierno o la Administracin. El principio de reserva de ley indica que la Constitucin exige que ciertas materias de especial importancia sean reguladas mediante ley. Es en primer lugar una garanta parlamentaria frente a la potestad reglamentaria del Gobierno y tambin una tcnica de garanta de la institucin parlamentaria frente a s misma, ya que supone que el parlamento no pueda renunciar a su funcin normadora en ciertas materias por medio de remisiones o habilitaciones amplias. Cumple por tanto una doble funcin: prohbe la entrada del Gobierno por medio del reglamento y obliga de forma positiva la intervencin reguladora del rgano legislativo. La CE est plagada de reservas de ley. La reserva de ley del art. 53.1 CE es la ms importante, dado que trata sobre las garantas de los derechos y deberes fundamentales. La reserva formal se expresa con la locucin principiocontrariusactus. Cuando el legislador se mete a regular un hecho para el que antes no haba necesidad de regulacin mediante ley, para hacer cambios posteriores sobre ese cambio del legislador har falta una ley. Dicho de otro modo, cuando una materia est regulada por una ley se produce una congelacin del rango normativo que regula dicha materia, de modo que solo por otra ley contraria podr se innovada dicha regulacin 8.2. Tipos de leyes Algunas pinceladas sobre los tipos de leyes, que se desarrollan ms a fondo en temas posteriores. Ley ordinaria. Todas las leyes que no son de un tipo especfico son leyes ordinarias. Son dictadas por el parlamento, ya sea estatal o autonmico. Ley orgnica. Son solo estatales. Estatutos de Autonoma. Se aprueban mediante ley orgnica. Otras leyes especiales son las del artculo 150 CE (leyes marco, leyes de transferencia y leyes de armonizacin). Ley Anual de Presupuestos. Tiene una vigencia anual (en Espaa el ao fiscal se corresponde con el ao natural, de 1 de enero a 31 de diciembre). Tienen una regulacin general en el 134 CE. El 66.2 CE parece hablar de esta ley como diferente a legislativa, pero es una ley. Son especiales porque tienen una dimensin poltica. Se les 49

llama el programa electoral del partido poltico en cifras. Es el Gobierno quien prepara el proyecto de ley de presupuestos y lo manda a las Cortes antes del 1 de octubre, se sigue un proceso especial y tiene que ser aprobado antes del 31 de diciembre. La presentacin de enmiendas est muy restringida. Hay que distinguir entre la Ley Anual de Presupuestos de la Ley General Presupuestaria. Esta ltima es una ley ordinaria, que establece los procesos sobre la Ley Anual de Presupuestos. 8.3. La ley orgnica El constituyente incorpor al sistema de fuentes el concepto de ley orgnica, una categora de ley reforzada a la que se encomienda el desarrollo inmediato de la CE en materias de singular relevancia. Esta categora de ley se cre para que la regulacin de los aspectos fundamentales o ms importantes requiriese un gran consenso. La ley orgnica viene regulada en el artculo 81 CE. El prrafo primero regula aspectos materiales, el segundo aspectos procedimentales. Dispone: 1. Son leyes orgnicas las relativas al desarrollo de los derechos y deberes fundamentales y de las libertades pblicas, las que aprueben los estatutos de autonoma y el rgimen electoral general y las dems previstas en la Constitucin. 2. La aprobacin, modificacin o derogacin de las leyes orgnicas exigir mayora absoluta del Congreso, en una votacin final sobre el conjunto del proyecto. De aqu se desprende la distincin respecto de las leyes ordinarias en una doble circunstancia: la material, enumerando ciertas materias que deben ser reguladas por este tipo concreto de ley, y la formal, que requiere un procedimiento agravado. La definicin de ley orgnica en la vertiente procedimental arranca de la mencin del artculo 81.2 CE, que exige una mayora cualificada del Congreso para la aprobacin, modificacin o derogacin de este tipo de leyes. El procedimiento concreto de elaboracin de leyes orgnicas no presenta grandes singularidades frente al procedimiento legislativo ordinario. En primer lugar, es necesaria la calificacin del proyecto o proposicin como orgnico. En segundo lugar, los textos calificados de orgnicos se sujetan a una votacin final de conjunto en el Pleno del Congreso, antes de su remisin al Senado, en la que debern obtener como mnimo la aprobacin por la mitad ms uno de sus miembros de derecho (176 votos). En caso de no conseguirse la mayora, se prev una segunda votacin en el periodo de un mes. Las enmiendas presentadas por el Senado deben ser aprobadas o rechazadas por el Congreso por mayora simple. El veto del senado podr ser levantado con mayora absoluta del Congreso. Para la elaboracin de los Estatutos de Autonoma se aplica un procedimiento singular. El TC afirma que el artculo 81.1 CE se trata de una reserva cerrada o bidireccional: las materias propias de ley orgnica slo pueden ser reguladas por este tipo de leyes, pero a su vez estas ltimas no pueden regular otras materias que aquellas que la Constitucin les asigna. En relacin con la fijacin de los limites materiales de las leyes orgnicas surge el tema de las materias conexas, materias que sin estar dentro del efectivo mbito material reservado a las leyes orgnicas guardan una conexin ms o menos directa con los contenidos propios de esta clase de ley. El ncleo de la ley debe afectar a las materias contempladas en el 81.1 CE y los preceptos que excedan de ese mbito deben 50

presentarse como un desarrollo de aquel ncleo orgnico y estarn identificados mediante disposiciones adicionales o finales en las que se indique su carcter ordinario. A qu se refiere el art. 81.1 CE cuando dice? -Derechos y deberes fundamentales. Respecto a esta materia, el TC interpret que al desarrollo directo de esos derechos y deberes fundamentales, los recogidos en el captulo segundo del ttulo primero. -Rgimen electoral general. Se engloban no slo las elecciones generales, sino todas aquellas consultas que tengan un alcance territorial general y que se celebren simultneamente en todo el territorio del Estado. No se incluyen, en cambio, los regmenes electorales previstos en los estatutos de autonoma para las elecciones del parlamento autonmico ni tampoco las elecciones de rganos representativos de entes supramunicipales. Hay determinados autores que piensan que la ley orgnica es superior a la ley ordinaria. Se basaban entre otras cosas en que el artculo 28.2 LOTC prev la posibilidad de declarar inconstitucionales por infraccin del 81 CE los preceptos de un decreto-ley, decreto legislativo o ley ordinaria que regulen materia orgnica. Sin embargo, el TC afirma que no es ni superior ni inferior a la ley ordinaria, lo que pasa es que est centrada en determinadas materias. La relacin entre ley orgnica y ordinaria se rige por el llamado principio de competencia. La ley orgnica por consiguiente slo se impone a la ordinaria cuando la primera se mueve en el campo material que le es propio, mientras que la ley ordinaria se impone a la ley orgnica cuando esta se excede en la regulacin de su mbito material.

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Tema 9: Otras normas con rango de ley

9.1. Las disposiciones normativas del Gobierno con rango de ley: el decreto legislativo; el decreto ley. Tras la II Guerra Mundial se reconoce la necesidad de que el ejecutivo a veces pueda dictar disposiciones con rango de ley. Tambin a veces los gobiernos autonmicos en Espaa dictan disposiciones. Decreto significa que procede del gobierno. Si va precedido por la partcula Real, sabemos que es un decreto proveniente del gobierno estatal. Ambos tienen rango de ley, adquirido por la preceptiva intervencin parlamentaria. Decreto ley -Naturaleza La CE define esta figura en su artculo 86. Se trata de una disposicin legislativa dictada por el Gobierno, con carcter provisional y excepcional y que requiere, en todo caso, la colaboracin del Congreso de los Diputados para obtener una vigencia indefinida en el ordenamiento jurdico. Tiene fuerza de ley y es una disposicin que emana del Gobierno de modo directo y sobre la que el CD se pronuncia solo a posteriori. Se trata de una facultad legislativa atribuida directa y originariamente al Gobierno, que la ejerce como propia aunque se encuentre limitada formal y materialmente. No requiere una previa autorizacin parlamentaria. La propia CE autoriza al Gobierno a dictar decretos-leyes, aunque supedita dicha autorizacin a la existencia de una situacin calificada como de extrema y urgente necesidad, por lo que es ta norma se denomina tambin legislacin de urgencia. -Presupuesto habilitante La expresin extraordinaria y urgente necesidad indica el propsito de restringir la utilizacin del decreto-ley a situaciones singulares. La extraordinaria necesidad parece indicar que deba tratarse de una situacin inusual, infrecuente, difcilmente previsible y de importancia o gravedad singulares. Por otro, el concepto de urgente necesidad atiende a una situacin que requiere la adopcin de unas medidas de efecto inmediato e inaplazable para no producir una lesin de los intereses pblicos. No se puede negar al Gobierno un cierto margen de apreciacin respecto a la consideracin de lo que debe entenderse, en cada caso, como extraordinaria y urgente necesidad. Puede afirmarse que los hechos concretos que permiten acudir a la figura del decreto-ley son apreciados por el Gobierno segn criterios de oportunidad poltica. Este margen de apreciacin es controlable polticamente en la fase de convalidacin del decreto-ley ante el CD y jurisdiccionalmente slo es posible su control ante el TC. -Lmites materiales del decreto-ley El artculo 86 CE delimita negativamente el mbito material del decreto-ley, prohibiendo su uso cuando afecte a las instituciones bsicas del estado, a los derechos, deberes y libertades de los ciudadanos que se regulan en el ttulo I, al rgimen de las CCAA y al derecho electoral general. Por ordenamiento de las instituciones bsicas del estado se refiere a aquellas en que el estado se organiza territorialmente: las autonmicas, provinciales y municipales. 52

Abarca tambin al Ministerio Fiscal, al Jurado y al Delegado del Gobierno. Lo que se excluye mediante decreto-ley es el desarrollo legislativo directo de estas instituciones, no el que meramente incida en ellas. En segundo lugar se excluyen los derechos y deberes de los ciudadanos recogidos en el Ttulo I. Pretende impedir que por decreto-ley se regule el rgimen jurdico general de los derechos, deberes y libertades o se atente contra el contenido o los elementos esenciales de algunos de esos derechos. El decreto-ley tampoco puede afectar al rgimen jurdico de las CCAA. El mbito material del derecho electoral general es tambin materia prohibida para el decreto-ley. As, el decreto-ley tiene vedado regular todas las consultas electorales de mbito territorial general y tampoco puede entrar a determinar los elementos esenciales de la legislacin electoral. -Intervencin parlamentaria El decreto-ley entra en vigor el mismo da de su publicacin en el BOE y a partir de ese momento es una norma con rango de ley que produce efectos jurdicos. Esta vigencia est condicionada, pues necesita de un pronunciamiento expreso del CD en el plazo de treinta das. En esos treinta das el CD debe pronunciarse sobre la aceptacin o no del decreto-ley. De no existir ese pronunciamiento, el decreto-ley caduca, es decir, pierde su vigencia y deja de producir efectos jurdicos. Si el pronunciamiento no avala la actuacin normativa realizada equivale a la derogacin del decreto-ley. Esta intervencin parlamentaria est establecida por la Constitucin de forma obligatoria, y recibe el nombre de convalidacin. La CE exige un pronunciamiento expreso por parte del CD para que el decreto-ley pierda su provisionalidad y pase a integrarse con vigencia indefinida en el ordenamiento. El CD deber convocarse si no estuviera reunido, y si estuviera disuelto o hubiese expirado su mandato se habra de convocar su Diputacin Permanente. Tras la exposicin, por parte de un miembro del Gobierno, de las razones que han obligado a su promulgacin, se realiza un debate en el Pleno de la cmara. Concluido el debate se procede a la votacin. El CD solo puede aceptar el decreto-ley o rechazarlo; no puede, pues, introducir enmiendas. El acto de validacin no cambia la naturaleza del decreto-ley, no lo convierte en una ley parlamentaria; tampoco sana o valida los posibles vicios que pudiera tener el decreto-ley respecto a las limitaciones constitucionales ya sealadas. Y no los sana porque con la convalidacin no se ejerce la actividad legislativa del Parlamento, sino slo la funcin de control sobre esa disposicin normativa del Gobierno. Se trata de un control poltico y no de constitucionalidad. La conversin en ley del decreto-ley est prevista. En el plazo de treinta das, y siempre que el decreto-ley haya sido convalidado por el Congreso, las Cortes pueden tramitar por el procedimiento de urgencia los decretos-leyes como proyectos de ley, a fin de posibilitar la conversin en ley del decreto-ley de que se trate. Si algn grupo parlamentario quiere que sea tramitado como proyecto de ley, lo ha de solicitar a la cmara. Si esta se pronuncia a favor, se tramitar como un proyecto de ley por el procedimiento de urgencia. A pesar de continuar teniendo efectos como norma con fuerza de ley, el decreto-ley se lleva a las Cortes Generales como un proyecto de ley, 53

que se somete a las dos cmaras y que puede ser objeto de enmiendas. Un decreto-ley convalidado sigue siendo decreto-ley y por tanto contina sujeto a los lmites formales y materiales que se le imponen. En cambio, si el contenido del decreto-ley se transforma en ley, deja de tener dichas limitaciones. La nueva ley se independiza del supuesto de hecho que motiv el decreto-ley y puede ampliar su alcance material. La aprobacin de la ley supone una declaracin de las Cortes Generales que hacen suya la voluntad normativa del Gobierno no solo pro futuro sino desde el momento en que fue promulgado el decreto-ley. El decreto-ley como norma con rango de ley puede ser objeto de control de constitucionalidad por parte del TC. El posible control de un decreto-ley derogado solo podr venir dado por la va de la cuestin de inconstitucionalidad en relacin con los efectos producidos mientras estuvo vigente. Decreto legislativo Las normas que la CE denomina explcitamente decretos legislativos responden a una actuacin normativa elaborada por el Gobierno basada en un apoderamiento previo o habilitacin expresa conferida ad hoc por una ley emanada del Parlamento, fenmeno que se conoce con el nombre de delegacin legislativa. El Gobierno acta habilitado por el propio Parlamento, que delega su ejercicio al Gobierno. -Modalidades de delegacin Hay dos tipos de leyes de delegacin: las leyes de bases y las leyes ordinarias de refundicin de textos. La CE establece que la delegacin legislativa deber otorgarse mediante una ley de bases cuando su objeto sea la formacin de textos articulados en una materia determinada. La ley de bases regula la materia en el nivel de principios o directrices, mientras que su articulacin concreta se encomienda al Gobierno mediante la aprobacin de un texto articulado cuyo contenido deber respetar estrictamente los criterios adoptados por la ley de bases. La ley es de bases en tanto que establece los fundamentos de la regulacin. Las leyes de bases no pueden, en ningn caso, permitir la modificacin de la propia ley de bases ni autorizar para dictar normas que tengan carcter retroactivo. Las leyes de bases han de ser leyes aprobadas por el Pleno, por lo que se excluye el procedimiento especial de las leyes aprobadas por una comisin permanente legislativa. La finalidad de las leyes ordinarias de refundicin de textos consiste en reconducir a la unidad, a un nico texto legal una normativa dispersa y fragmentaria que sobre una materia concreta se contiene en diferentes textos legales. El Gobierno se encuentra limitado a la propia normativa ya existente que debe ser objeto de sistematizacin. La actividad normativa del Gobierno es menos creativa aunque tambin mantiene un cierto poder de innovacin para cubrir lagunas. Este texto refundido se aprueba como decreto legislativo con rango de ley y sustituye a las normas refundidas. -Lmites y requisitos de la ley de delegacin En primer lugar, la delegacin debe ser efectuada por las Cortes Generales y exclusivamente al Gobierno. Ningn otro rgano puede ser autor o receptor de una delegacin legislativa. En segundo lugar, se excluyen expresamente de la delegacin legislativa las materias reservadas a la ley orgnica y tambin implcitamente, aquellas 54

otras materias que responden a funciones desarrolladas por las Cortes Generales distintas a la funcin legislativa. En tercer lugar, la delegacin debe ser expresa, para materia concreta y con fijacin del plazo del ejercicio. La delegacin no puede entenderse concedida por un tiempo indeterminado, es decir, no puede ser indefinida. Una vez transcurrido el plazo para su ejercicio la delegacin se extingue si no se ha hecho uso de ella. En ningn caso la ley de delegacin podr autorizar la modificacin de la propia ley de bases. La segunda prohibicin atiende a la restriccin impuesta al Gobierno para dictar en el texto articulado normas con carcter retroactivo. -Eficacia de la ley de delegacin La delegacin que el Parlamento realiza en el Gobierno no supone una prdida de la potestad parlamentaria para dictar normas sobre la materia delegada. Las propias Cortes pueden dejar sin efecto la delegacin legislativa. Pueden hacerlo en primer lugar por medio de la revocacin expresa: mediante una nueva ley pueden formular la voluntad de anulacin de la delegacin efectuada antes de que se haya promulgado el decreto legislativo. Las Cortes Generales tambin pueden revocar implcitamente la delegacin procediendo por s mismas a la regulacin detallada de la propia materia delegada. En este caso, la CE faculta al Gobierno para oponerse a una proposicin de ley o enmienda que sea contraria a una delegacin legislativa en vigor. El veto del Gobierno se admite porque este ha sido autorizado previamente por las Cortes Generales. -El decreto legislativo La norma que aprueba el Gobierno producto de la delegacin efectuada recibe el nombre de decreto legislativo. Como norma con rango de ley goza de fuerza activa y pasiva propia de las leyes. A pesar de su rango de ley, no puede modificar la ley de delegacin. El decreto legislativo es una norma definitiva, al contrario que el decretoley, que es provisional. -Control: control parlamentario y control jurisdiccional El control previo de origen parlamentario hace referencia a los requisitos que puede establecer el Parlamento con el objeto de condicionar la actividad normativa del Gobierno. El control parlamentario a posteriori de una norma con rango de ley no es fcil. Este tipo de control est previsto para el caso de que la ley de delegacin establezca dicho control adicional. De acuerdo con estos preceptos, en cuanto el Gobierno haya hecho uso de la delegacin legislativa, deber dirigir al Congreso una comunicacin que contendr el texto articulado o refundido objeto de la delegacin y que ser publicado. Si dentro del mes siguiente a la publicacin se formula alguna objecin, la Comisin del Congreso correspondiente emitir un dictamen que ser debatido por el Pleno del Congreso. En el caso de que no se formulen objeciones en ese mes, se entender que el Gobierno ha hecho un uso correcto de la delegacin. El control jurisdiccional puede ser por parte del Tribunal Constitucional. La validez constitucional del decreto legislativo est condicionada por dos elementos: la observacin y el respeto de los lmites especficos impuestos por la ley de delegacin (intra vires) y la adecuacin del contenido material del decreto legislativo a los principios constitucionales. En el primer caso la ley de delegacin se convierte en el parmetro de control de la validez del decreto legislativo, y as, el alcance del control 55

por parte del TC radica en determinar las posibles extralimitaciones (ultra vires) formales y materiales de la norma aprobada por el Gobierno. Su incumplimiento debe generar la sancin de nulidad del decreto legislativo. En el segundo caso, el control sobre la posible vulneracin del contenido material de la CE debe comportar sancin de invalidez y nulidad del decreto legislativo por parte del TC. En el artculo 82.6 CE se afirma que las leyes de delegacin podrn establecer en cada caso frmulas adicionales de control. El alcance de esa competencia atribuida a los jueces ordinarios parece que no debe ser el de controlar la constitucionalidad de las normas con rango de ley. Pero el TC parece admitir que tienen una cierta competencia para inaplicarlos cuando incurren en ese exceso de delegacin, asumiendo la teora de la degradacin normativa. Sin embargo, un sector importante de la doctrina constitucionalista estima que esta posicin plantea serias objeciones. Permitir que los jueces ordinarios puedan determinar el rango de las normas vigentes supone una intromisin de los mismos en el sistema de fuentes incompatible con el sistema constitucional. 9.2. El reglamento parlamentario El reglamento parlamentario es la norma que expresa la regulacin del funcionamiento de las cmaras parlamentarias en cuanto manifestacin de su poder de autoorganizacin. Constituyen normas jurdicas primarias y necesarias que contienen y expresan la voluntad autnoma de las cmaras con el fin de regular su organizacin y funcionamiento y ejercer sus poderes en los mbitos materiales que la CE establece. La autonoma normativa para regular su organizacin no debe deducirse slo de las Cortes Generales, sino tambin de los parlamentos autonmicos, de acuerdo con sus respectivos estatutos de autonoma. En la actualidad los reglamentos parlamentarios se conciben como normas jurdicas in totum, que se insertan con carcter de estabilidad y permanencia en el ordenamiento estatal y tienen eficacia general. Ello es as desde el momento en que se sitan como posible objeto del control de constitucionalidad, lo cual impide calificarlos como simple normas internas de las cmaras. Por tanto son excluidos de la categora de los interna corporis acta. En relacin con el carcter necesario de esta norma, la CE no se limita a prever su existencia, sino que la contempla como norma de produccin ineludible y perentoria. Esto es as porque las cmaras no pueden actuar sin ejercer previamente su potestad de autorregulacin. Estas normas no comparten ninguna de las caractersticas de los reglamentos administrativos, subordinados jerrquicamente a la ley y cuyo control se atribuye a los tribunales ordinarios. Los reglamentos parlamentarios se consideran disposiciones normativas con fuerza de ley y como tales se introducen entre las normas que son objeto de control de constitucionalidad. La relacin entre el reglamento parlamentario y la ley se basa en el principio de reserva material, que prohbe al resto de normas invadir el mbito material de regulacin constitucionalmente reservado a esta fuente. Los reglamentos devienen parmetro de constitucionalidad formal de las leyes. La inobservancia de los preceptos que regulan el procedimiento legislativo podra viciar 56

de inconstitucionalidad la ley cuando esa inobservancia altere de modo sustancial el proceso de formacin de voluntad en el seno de las cmaras. Los reglamentos parlamentarios son aprobados y reformados por la propia cmara, de forma independiente y sin la intervencin de ningn otro rgano. En el mbito material se prevn tres reglamentos parlamentarios: el del Congreso, el del Senado y el de las Cortes Generales. La finalidad propia de este ltimo es regular las sesiones conjuntas y ha de ser elaborado por el Congreso y el Senado, aunque hasta el presente momento no ha sido aprobado. Tienen que publicarse de forma preceptiva en el Boletn Oficial de las Cmaras y tambin se publican en el BOE. Pueden ser objeto de control constitucional. Se aprueba en un procedimiento muy parecido al de la ley orgnica: mayora absoluta sobre el conjunto del texto. El mbito material propio de los reglamentos parlamentarios comprende los siguientes aspectos: estatuto de los parlamentarios, organizacin de las cmaras, funcionamiento de las cmaras, procedimiento legislativo y control parlamentario del Gobierno. Los actuales, tanto del Congreso como del Senado, son del ao 1982. El Presidente de la Cmara tiene la potestad de interpretar el reglamento y esa misma interpretacin ser la que se use desde ese momento.

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Tema 10: Los tratados internacionales, el reglamento y otras fuentes

10.1. Potestad reglamentaria del Gobierno: principio de legalidad y control judicial; clases de reglamentos y reglamentos de los rganos constitucionales Desde siempre, los reglamentos han estado por encima de las leyes. Hasta la Revolucin Francesa era el monarca quien dictaba las normas superiores, normas por tanto provenientes del ejecutivo. Con la implantacin del Estado liberal y de un Parlamento independiente, se pretende que las normas jerrquicamente superiores fuesen las provenientes del pueblo, las leyes aprobadas en el Congreso. Por tanto, los reglamentos permanecieron para no privar al monarca completamente de sus potestades pero sus normas quedaron subordinadas a las leyes parlamentarias. Es por esto que podemos decir que el modelo actual, en el que las leyes priman sobre los reglamentos, es relativamente reciente. La inmensa mayora de las disposiciones normativas en el derecho continental son reglamentos administrativos. Son de aplicacin diaria y cotidiana. La potestad reglamentaria se define genricamente como la capacidad atribuida al gobierno para dictar normas con subordinacin a las leyes y en desarrollo o aplicacin de las mismas, aunque tambin hay rganos diferentes del ejecutivo y que tienen potestad reglamentaria. La relacin entre la ley y el reglamento difiere de la existente entre la Constitucin y la ley. El legislador tiene plena libertad de actuacin en el marco de la Constitucin. El poder reglamentario debe ejercerse de acuerdo con la CE y con las leyes, ocupando as una posicin inequvocamente subordinada a la ley, norma jerrquicamente superior. La ley y las normas con fuerza de ley tienen plena fuerza activa y pasiva frente a los reglamentos siempre que acten dentro de un mismo subordenamiento estatal o autonmico. Actualmente en la doctrina espaola es mayoritaria la tesis de que la primaca jerrquica de la ley produce un efecto denominado congelacin de rango: cuando una materia, aunque no sea objeto de una reserva de ley, sea regulada por ley, el rango normativo queda congelado, por lo que a partir de entonces slo podr intervenir en aquel mbito una norma del mismo rango. Es decir, la ley produce una reserva a su favor de la materia que regula. El concepto de reglamento es ms complejo e impreciso que el de ley porque el derecho positivo espaol no ha establecido una forma llamada reglamento. Esta complejidad se agrava con la variedad de disposiciones que se engloban en el concepto de reglamento y que se encuentran jerrquicamente subordinadas entre s. Segn el rgano titular se puede hacer la siguiente clasificacin de reglamentos: las disposiciones cuya adopcin venga atribuida al presidente revisten la forma de real decreto del presidente; los dictados por el consejo de ministros son designados como real decreto acordado en consejo de ministros; los reglamentos del gobierno autonmico se denominan decretos y los de los consejeros reciben el nombre de orden de la consejera correspondiente; los reglamentos de las entidades locales son el reglamento orgnico de la entidad (regula sus rganos internos) y las ordenanzas, que 58

son todas las restantes normas de contenido no organizativo. En el orden jerrquico, primero se sitan las disposiciones aprobadas por real decreto del presidente del gobierno o del consejo de ministros y despus las aprobadas por orden ministerial. El principio de inderogabilidad singular de los reglamentos consiste en la prohibicin de que las resoluciones administrativas puedan infringir lo establecido en un reglamento aunque estn dictadas por rganos de superior o igual jerarqua. El principio de inderogabilidad singular de un reglamento supone que un reglamento no puede cambiar reglas individuales de otro reglamento. Segn la materia pueden ser reglamentos ad extra o jurdicos y ad intra o administrativos. Los primeros regulan abstractamente derechos y obligaciones de los ciudadanos en situacin de sujecin general y los segundos tienen fines puramente organizativos. Segn su relacin con la ley se distingue entre reglamentos ejecutivos, generados en ejecucin de una ley a la que se encuentran directamente vinculados y reglamentos independientes, que se dictan para las materias no reguladas por las leyes. Los ejecutivos desarrollan, complementan o precisan el texto de una ley o preparan su ejecucin, estando por tanto vinculados a una ley. Los reglamentos ejecutivos son los ms frecuentes. La doctrina ha atribuido a los reglamentos independientes diferentes significados: desde los dictados por el gobierno o la administracin en materias no reguladas por las leyes a los que se producen sin que haya una remisin o apoderamiento por parte de stas. La doctrina constitucional mantiene actualmente posiciones encontradas respecto a la licitud o ilicitud de este tipo de reglamentos. La relacin entre la ley y el reglamento se ha articulado histricamente por medio de los principios de jerarqua normativa y de reserva de ley. El reglamento no puede infringir las normas con rango legal ni regular las materias objeto de reserva de la ley. El principio de jerarqua normativa determina que ni la ley ni el reglamento pueden vulnerar la CE, pero tambin entre la ley y el reglamento se establece una relacin jerrquica fundamentada en el principio de primaca formal. La ley puede innovar el ordenamiento jurdico en todo momento regulando cualquier materia, puesto que en nuestra Constitucin no existe una reserva reglamentaria. La reserva de ley significa que las decisiones sobre un mbito material determinado sean discutidas en el Parlamento. Por ello, la intervencin del reglamento en este mbito depende absolutamente de la ley: debe haber una ley previa que remita al reglamento la regulacin de ciertos aspectos, pero la ley no puede entregar al reglamento la propia materia reservada. Es muy frecuente que las leyes incluyan una disposicin final del siguiente tenor: se autoriza al gobierno a dictar cuantas disposiciones sean necesarias para la aplicacin de esta ley. Esta tcnica es conocida con el nombre de clusula de remisin. El TC ha sealado que la reserva de ley comporta, con intensidades diferentes una regulacin bsica o sustancial por parte del legislador, impidiendo una remisin al reglamento que implique una regulacin independiente y no claramente subordinada a la ley. Las clusulas de remisin son susceptibles de ser controladas por el TC. La remisin debe ser expresa, inequvoca, concreta, especfica y delimitada. Todos los jueces que integran el Poder Judicial, con independencia del orden judicial al que pertenecen, son competentes para controlar las disposiciones reglamentarias, 59

siendo indiferente, a estos efectos, la naturaleza estatal o autonmica de la disposicin. El control de constitucionalidad y legalidad de los reglamentos se realiza mediante la tcnica de la inaplicacin. Es una competencia del juez que le permita resolver los conflictos planteados seleccionando el derecho vlido y salvaguardando el principio de jerarqua normativa.Todos los jueces pueden no aplicar un reglamento administrativo, ya que ellos estn sujetos a la ley, no a los reglamentos. Si un juez perteneciente al orden contencioso-administrativo observa invalidez en un reglamento, puede anularlo. El TC es el encargado de realizar un control concentrado de constitucionalidad sobre las leyes y disposiciones normativas con fuerza de ley, y solo en la medida en que el reglamento ejecutivo emane de la leu quedar indirectamente afectado por este control. No puede realizarse control de constitucionalidad de las disposiciones reglamentarias ni tampoco puede pretenderse mediante el recurso de amparo la impugnacin directa de las disposiciones reglamentarias, salvo que estas sean las causantes directas de las vulneraciones de los derechos y libertades protegidos. 10.2. Los tratados internacionales en el sistema de fuentes La CE, tras regular la produccin de fuentes internas, dedica ntegramente el captulo III del ttulo III a los tratados internacionales. El artculo 94 los regula como aquellas fuentes por las que se establecen las relaciones del estado con otros sujetos de derecho internacional. Un tratado internacional es un acuerdo regido por el derecho internacional y celebrado entre estados, entre organizaciones internacionales y estados o entre organizaciones internacionales, y obliga a las partes desde el momento en que entran en vigor, con indiferencia de su eficacia interna. La incorporacin de las normas contenidas en los tratados internacionales al derecho interno se puede producir ya sea mediante la recepcin automtica (teoras monistas), ya sea mediante la adopcin de una norma interna de transformacin o de ejecucin del tratado, al efecto de que este adquiera vigencia (teoras dualistas). La CE se inclina por la posicin monista. No obstante, las normas contenidas en los tratados no comienzan a ser vinculantes en el mbito interno hasta su publicacin oficial, como dispone el art. 96.1 CE. La CE se refiere a la especial recepcin interna de determinados tratados internacionales en su artculo 10.2. Es una norma especial que se circunscribe nicamente, por razn de la materia, a los tratados internacionales relativos a derechos humanos ratificados por Espaa. El artculo 94 de la Constitucin distingue en sus dos apartados los dos tipos de tratados que responden a la idea clsica de tratado internacional. Segn el apartado primero, el gobierno solicitar la autorizacin de las Cortes en los supuestos siguientes: por razn de la materia, se enumeran los tratados de carcter poltico, militar, los que afecten a la integridad territorial del Estado o a los derechos y deberes fundamentales del ttulo I y los que impliquen obligaciones financieras para la Hacienda Pblica. Por razn de forma incluye a los que supongan modificacin o derogacin de alguna ley o exijan medidas legislativas para su legislacin. Los tratados internacionales estn subordinados a la CE. Ello se argumenta sobre la base del art. 95.1 CE, segn el cual, en tanto no se produzca una revisin 60

constitucional, no puede celebrarse un tratado contrario a la Constitucin. En la misma lnea se arguye la posibilidad de impugnar los tratados internacionales opuestos a la CE mediante la cuestin o el recurso de inconstitucionalidad. La relacin entre las leyes y los tratados resulta ms problemtica. Tradicionalmente, se ha sostenido la primaca del derecho internacional convencional sobre el derecho interno. De todos modos, se trata de una superioridad o primaca peculiar: la ley no puede derogar ni modificar un tratado en vigor, pero la ley contraria a un tratado no es nula, sino inaplicable, puesto que el tratado simplemente prevalece sobre ella. La razn fundamental es que los primeros, a pesar de integrarse en el ordenamiento interno, no pierden su cualidad de normas convencionales de origen supraestatal. El artculo 95 CE establece la necesidad de que el tratado o la convencin se ajusten en todo caso al marco constitucional espaol. Para salvaguardar la supremaca de la Constitucin existen dos procedimientos: el control previo de constitucionalidad y el control de constitucionalidad de los tratados ya vigentes, que se recoge en la LOTC. El control previo se produce a iniciativa del gobierno o de cualquiera de las cmaras. En el CD, a iniciativa de dos grupos parlamentarios o de una quinta parte de los diputados. En el Senado, la iniciativa corresponde a un grupo parlamentario o a veinticinco senadores. El requerimiento se formula durante la tramitacin del texto del convenio, cuando est definitivamente fijado pero an no se haya prestado el consentimiento y durante el periodo de espera de la resolucin se suspende la tramitacin de autorizacin. La decisin del TC adopta la forma de declaracin, si bien no deja de tener carcter vinculante y efectos erga omnes y de cosa juzgada. La impugnacin a posteriori de un convenio internacional ya vigente se produce tanto por la va del recurso como por la de la cuestin de inconstitucionalidad. Si el TC declarase la inconstitucionalidad del tratado, ello no equivaldra a su nulidad sino que se considerara inaplicable, puesto que la nulidad de un tratado solo puede fundamentarse en causas previstas en el derecho internacional. La no aplicacin del tratado podra acarrear la eventual responsabilidad internacional del Estado por incumplimiento de las obligaciones contradas. Si la inconstitucionalidad proviniera de un conflicto substancial entre el tratado y la CE, las salidas posibles seran: o bien introducir reservas al tratado, o bien denunciarlo, o bien, en ltimo extremo, reformar la CE. 10.3. Otras fuentes del Derecho: costumbres y convenciones constitucionales; principios generales del Derecho; convenios colectivos; el efecto vinculante de la jurisprudencia Art. 1.1 CC: Las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley, la costumbre y los principios generales del derecho. -Costumbre. En el derecho actual la costumbre es una de las fuentes secundarias (al contrario que en el derecho medieval). La costumbre es una norma jurdica que se conforma con dos elementos: el primero es la repeticin de actos, un comportamiento habitual y observable; el segundo es la opinio iuris, el juicio u opinin de que ese comportamiento es vinculante, que es ley. Un ejemplo en Espaa es el del Tribunal de las Aguas de Valencia. Un tipo peculiar de costumbre es la costumbre constitucional base del derecho ingls. Por ejemplo en Espaa y en el derecho continental esta 61

costumbre constitucional no existe. La mutacin constitucional sera que una costumbre que fuese en contra de la Constitucin se acabara convirtiendo en el precepto constitucional al observar los legisladores que la norma no fuese eficaz. Hay tres expresiones latinas que designan los tres tipos de costumbres segn su relacin con la ley: 1. Contra legem. Contra la ley, no es admitida. 2. Secundumlegem. Segn la ley, admitida en ciertas ramas del derecho 3. Praeterlegem. Adems de la ley, se admite. -Principios generales del derecho. Los principios generales del derecho son normas difciles de captar y definir. Son normas principiales que se suelen expresar con locuciones latinas. Algunos ejemplos son suimculquetribuere (a cada uno lo suyo), pacta sum servanda (los pactos estn para cumplirlos) o neminemlaedere (no hacer dao a nadie). Se aplican en ausencia de ley y de costumbre y sirven para interpretar todo el ordenamiento. Son normas antiguas, bsicas para la paz civil. Suelen ser acuados por los jueces en sus sentencias, por ejemplo el de lealtad institucional acuado por el TC. Hay principios generales del derecho que han quedado en la ley escrita (art. 9.3 CE: irretroactividad, seguridad jurdica). -Convenios colectivos. Los convenios colectivos son pactos entre empresario o patronal y la representacin de los trabajadores (no decir sindicatos, que son asociaciones de trabajadores). Son contratos que afectan a todos los trabajadores del sector comprendido. La negociacin colectiva es una conquista tarda de los trabajadores. El derecho laboral se encarga del estudio de estos y del Estatuto de los Trabajadores (RDLg 1/95). Art. 1.6 CC: La jurisprudencia complementar el ordenamiento jurdico en la doctrina que, de modo reiterado, establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los principios generales del derecho. -Efecto vinculante de la jurisprudencia. La jurisprudencia en el derecho espaol no tiene el mismo sentido que en otras lenguas (por ejemplo, el trmino ingls jurisprudence se refiere a la ciencia del Derecho). Para nosotros es el sentido en el que los jueces han interpretado desde siempre determinado asunto. No basta con una nica sentencia y suelen asentarla los tribunales superiores del orden jurdico. No tiene carcter de fuente del derecho porque el CC no lo reconoce. Viene a decir que vincula hasta que deja de vincular, es decir, hasta que otra norma regula esa materia. Tambin puede modificarse mediante el fallo de un juez con motivacin, pero difcilmente ir un juez contra la jurisprudencia sin tener muy buenas razones para ello. Por tanto, la jurisprudencia es casi una fuente del derecho. La jurisprudencia del TC vincula a todos los poderes pblicos. Esto es lgico porque se trata de un legislador negativo. Por ltimo hay que aclarar que la jurisprudencia est formada por la razn que lleva a un juez a decantarse por algo, la ratio decidendi, y no por la obiter dicta. Esta est formada por los comentarios secundarios hechos alrededor de la sentencia, aquellos argumentos expuestos en la parte considerativa de una resolucin judicial que corroboran la decisin principal, pero carecen de poder vinculante, pues su naturaleza es meramente complementaria.

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Tema 11: Estado autonmico y sistema de fuentes

11.1. Estado compuesto y pluralidad de ordenamientos En el ttulo preliminar de la CE se combinan dos principios que simbolizan la sntesis de lo que es su proyecto poltico territorial: la unidad de la nacin espaola y el derecho a la autonoma de las nacionalidades y regiones. Esa tensin, esa interaccin entre los dos principios se resume en el artculo 2 de la Constitucin: La Constitucin se fundamenta en la indisoluble unidad de la Nacin espaola, patria comn e indivisible de todos los espaoles, y reconoce y garantiza el derecho a la autonoma de las nacionalidades y regiones que la integran y la solidaridad entre todas ellas. Este precepto plantea la existencia de un estado-nacin en el que conviven unas nacionalidades y regiones con un derecho preexistente a constituirse como entes autnomos. La CE no crea ex novo la autonoma, sino que la reconoce. En el ttulo VIII parece bastante evidente que la CE mantiene un modelo territorial de Estado de carcter mixto que se fundamenta en el principio dispositivo y en la separacin en dos tipos de autonoma: la de rgimen comn y la de rgimen especial, sin desecharse la posibilidad de que algn territorio no llegara a constituirse en comunidad autnoma. Lo primero que debe decirse es que el Estado autonmico o Estado de las autonomas en Espaa no es identificable con ninguno de los modelos territoriales existentes. -En primer lugar no es un Estado unitario centralizado porque existe un amplio sistema de distribucin de competencias exclusivas, compartidas y concurrentes entre el Estado central y los diversos territorios autonmicos, funcionando estos ltimos como rganos de directa naturaleza poltica. -Tampoco es un Estado federal: no hay nada que se parezca a un pacto federal entre los territorios: la voluntad de las CCAA no puede incidir en la voluntad estatal; no existen constituciones de los estados miembros porque no existen estados miembros; tampoco las CCAA poseen un lugar propio dentro de las instituciones estatales. -Una tercera caracterstica es la permanente mutabilidad: el modelo territorial se ha ido cambiando a espaldas de la CE de manera ininterrumpida. La creacin por el TC de la categora de bloque de constitucionalidad (estatutos de autonoma, leyes bsicas del Estado y normas estatales de distribucin competencial) advierte de manera directa la prdida de la normatividad constitucional. De forma paralela se ha ido construyendo un tipo de Estado muy descentralizado polticamente mediante la concesin de poder legislativo a todas las comunidades autnomas por normas infraconstitucionales. Espaa se puede considerar un Estado jurdicamente compuesto, polticamente descentralizado y necesitado de un reconocimiento constitucional para su estabilizacin definitiva. 11.2. El estatuto de autonoma El estatuto de autonoma es la norma institucional bsica de la comunidad autnoma, que el Estado reconoce y ampara como parte integrante de su ordenamiento jurdico y a partir de la cual se genera el resto de normas jurdicas autonmicas. Reforma 63

Los distintos procedimientos de reforma estatutaria previstos condicionan directamente la naturaleza jurdica del estatuto de autonoma y su posicin en el ordenamiento. La Constitucin establece que el procedimiento de reforma de los estatutos ser el que cada uno de ellos prevea. Todos los estatutos han incorporado un ttulo dedicado a su reforma. Ejerza quien ejerza la iniciativa de reforma, cualquier propuesta de reforma estatutaria debe ser aprobada por el pleno del parlamento autonmico. Cumplido este trmite, el texto se eleva a las Cortes Generales para su tramitacin y aprobacin, las cuales mantienen su poder de enmienda a la propuesta de reforma. Tambin est previsto que el Parlamento autonmico pueda retirar la propuesta de estatuto antes de su aprobacin definitiva por el Congreso. Naturaleza jurdica La determinacin de la naturaleza jurdica de los estatutos de autonoma ha suscitado un profuso debate en el que se distinguen dos posiciones extremas y opuestas. Por una parte se ha pretendido comparar la naturaleza jurdica del estatuto con la de las constituciones de los estados federados. Por otra parte se ha defendido que el estatuto de autonoma es una mera ley orgnica situada al mismo nivel que el resto de leyes estatales. Es innegable que el estatuto es una ley orgnica pero tambin lo es que se trata de una ley orgnica totalmente atpica: en su elaboracin se impone la participacin de las instituciones que representan al conjunto del Estado; la reforma slo puede realizarse bajo las condiciones que l mismo establece; ninguna ley orgnica cumple como hace el estatuto la funcin de completar materialmente la forma de Estado esbozada por la Constitucin. De esta manera, los EEAA, aunque no tengan naturaleza de leyes constitucionales, pues no existe en el sistema espaol este tipo normativo y su subordinacin a la CE es evidente, constituyen una categora normativa intermedia entre sta y el resto de leyes estatales. Los estatutos de autonoma son por tanto leyes que complementan material y directamente a la CE, en el sentido de contribuir decisivamente a la configuracin de la forma de Estado: esta es su naturaleza jurdica. Posicin en el sistema de fuentes La CE es norma jerrquicamente superior al estatuto. La CE es la norma suprema del ordenamiento jurdico, sea el general, el estatal o el autonmico, y el estatuto es aprobado en funcin de esta norma y de acuerdo con ella. Esto tiene dos consecuencias: por una parte, si un precepto estatutario es contrario a la CE, debe ser declarado nulo por el TC; por otra, implica que todo precepto estatutario debe interpretarse conforme a la CE. El estatuto de autonoma constituye la norma primaria del ordenamiento autonmico. Constituye el criterio de validez formal y material de la ley autonmica. En consecuencia, cualquier ley autonmica que contravenga formal o materialmente al estatuto de autonoma del cual lleva causa es nula, puesto que es directamente antiestatutaria y consecuentemente inconstitucional. Entre la doctrina ha predominado la idea de que las relaciones entre los estatutos y las leyes estatales no estn regidas por el principio de jerarqua sino por el de competencia, de modo que la norma que extralimitase el mbito atribuido competencialmente devendra nula. La posicin de las distintas leyes orgnicas y ordinarias estatales en el ordenamiento solo se puede derivar del principio de reserva 64

que se fundamenta en el principio de la funcin constitucional que cumple cada tipo normativo. Los estatutos de autonoma constituyen una categora intermedia entre la norma constitucional y el resto de leyes estatales. Los EEAA desarrollan fuerza activa y pasiva respecto al resto de leyes estatales. Tienen fuerza pasiva, lo que supone que ninguna ley orgnica (que no sea de reforma expresa del estatuto) u ordinaria puede modificar su contenido. Contenido del estatuto El artculo 147.2 CE fija un contenido mnimo y obligatorio para los EEAA: la denominacin de la comunidad; la delimitacin del territorio; la denominacin, organizacin y sede de las instituciones autonmicas propias; las competencias asumidas dentro del marco establecido por la CE; las bases para el traspaso de los servicios que correspondern a las competencias. 11.3. Otras leyes relativas al rgimen autonmico El cuadro de distribucin competencial entre el Estado y las CCAA se completa con las previsiones del art. 150 CE. En sus dos primeros apartados, este artculo prev la posibilidad de un ejercicio extraestatutario de competencias estatales por parte de las CCAA por medio de leyes marco y leyes orgnicas de transferencia y de delegacin. En el tercer apartado se regula un mecanismo de limitacin del ejercicio de las competencias autonmicas mediante las denominadas leyes de armonizacin. -Leyes marco. La CE en su art. 150.1 establece que las Cortes Generales podrn atribuir a todas o a algunas CCAA la facultad de dictar normas legislativas en el marco de los principios, las bases y las directrices fijados por una ley estatal. Por medio de este tipo de leyes, las CCAA pueden desarrollar tanto las directrices estatales en mbitos en que el correspondiente estatuto de autonoma no ha asumido competencias legislativas como ejercer competencias legislativas reservadas al Estado expresamente por la CE. La ley marco debe aprobarse como una ley ordinaria pero se trata de una ley ordinaria peculiar -Leyes orgnicas de transferencia y delegacin. El art. 150.2 CE dispone que el Estado podr transferir o delegar a las CCAA, mediante ley orgnica, facultades correspondientes a una materia de titularidad estatal que por su naturaleza sean susceptibles de transferencia o delegacin. Suponen una transferencia o delegacin del ejercicio de competencias estatales pero no de su titularidad. Las diferencias entre ambas figuras se hallan en su respectivo alcance material. La transferencia comporta la transmisin de competencias bifuncionales o completas, la delegacin se aplica a la mera cesin de facultades ejecutivas o de gestin de los servicios estatales. Lo que no resulta claro es qu competencias estatales no pueden ser objeto de transferencia o delegacin. -Leyes de armonizacin. El art. 150.3 CE atribuye a las Cortes Generales la facultad de aprobar unas leyes cuya finalidad es armonizar las normas autonmicas, si as lo exige el inters general. El presupuesto material para dictar este tipo de leyes lo constituye la produccin de una lesin del inters general debida a una discordancia entre distintas normas. Las leyes 65

de armonizacin operan ex post a las normas autonmicas. El objeto de la armonizacin lo constituyen las disposiciones normativas de las CCAA. El contenido de las leyes de armonizacin se concreta en los principios necesarios dictados para armonizar. Los efectos de una ley de armonizacin estn dirigidos a limitar el ejercicio competencial de las CCAA afectadas, que tendrn que respetar los principios armonizadores. Desde una perspectiva formal, esta ley es una ley ordinaria con una especialidad procedimental consistente en una votacin previa a la aprobacin, en la cual se exige una mayora cualificada en el Congreso de los Diputados y en el Senado para apreciar la existencia de la lesin. Tras esto se elabora la propuesta normativa, que ser aprobada ordinariamente. 11.4. El ordenamiento de las comunidades autnomas -Leyes autonmicas. La autonoma de la que son titulares las CCAA es de naturaleza poltica, lo que supone que cada una de ellas est dotada de la capacidad de hacer leyes en los mbitos atribuidos a su competencia. La ley autonmica presenta el mismo rango y la misma fuerza vinculante que la ley estatal. Tambin es preciso destacar tres condicionantes: la aplicabilidad territorial de la ley autonmica, la vinculacin a la legislacin bsica del Estado cuando se trate del ejercicio de una competencia compartida y la suspensin de la aplicabilidad de la ley autonmica en caso de impugnacin ante el TC. En cuanto al control de la ley autonmica, la CE no establece controles de naturaleza poltica sobre la misma; por tanto, ni el Gobierno ni las Cortes Generales pueden establecer controles de oportunidad sobre las leyes autonmicas. -Normas del gobierno autonmico con rango de ley. La mayor parte de los EEAA introducen entre sus fuentes los decretos legislativos y con las reformas estatutarias iniciadas a partir de 2006 han abierto tambin la puerta a los decretos-leyes. Ambas categoras normativas son normas con rango de ley que no proceden del parlamento, sino que surgen del ejercicio por parte del gobierno de una funcin normativa de rango legal. Sus caractersticas son semejantes a las figuras correlativas de carcter estatal. -Reglamento autonmico. La relacin que mantiene el reglamento autonmico con la ley es muy parecida a la del reglamento estatal con su correspondiente ley. Partiendo de que la ley y el reglamento se relacionan por medio del principio de jerarqua en favor de la ley, el reglamento autonmico halla un lmite en las reservas de ley establecidas por la CE, que deben ser reguladas por ley autonmica. Halla igualmente un lmite en las reservas de ley establecidas por el estatuto. Del mismo modo que los estatales, los reglamentos autonmicos se clasifican con dos criterios distintos: segn el rgano que dicta el reglamento (decreto si proceden del gobierno y orden si son dictados por un consejero) y segn el objeto (ad extra o ad intra). 11.5. Las relaciones entre Derecho autonmico y Derecho estatal El principio de jerarqua es insuficiente para resolver un conflicto entre normas autonmicas y estatales. Por eso se recurre al principio de competencia. El derecho de las CCAA tiene atribuidas una serie de potestades en materias territorial, orgnica y normativa. En Espaa existe una previsin originaria de atribuciones de competencias, asumidas por las CCAA desde hace 30 aos. Hay una gran interconexin de las 66

actividades polticas entre el Estado y las CCAA, mucho ms que en las propias fronteras de las CCAA. Competencias Solo son vlidas aquellas normas aprobadas por el Estado o por la CA cuando han sido dictadas dentro de sus respectivas competencias. Los mecanismos de control de las normas con rango de ley es el recurso de inconstitucionalidad y de las normas sin rango de ley es conflicto de competencias. El efecto es la validez. Hay dos tcnicas de reparto de competencias: -Todas las competencias: Todas las competencias sobre una materia recaen en el Estado. -Slo competencias de legislacin: Slo puede hacer leyes sobre las materias que le corresponde. El Estado legisla, la CA ejecuta. Las competencias del Estado estn recogidas en el Art. 149 CE ms las que no son de la CA. Principios Existen dos principios para resolver conflictos entre las normas autonmicas y estatales: -Principio de prevalencia: Regulado en el Art. 149.3 CE. Las normas que dicta el Estado prevalecen en caso de conflicto en lo que no est atribuido a la exclusiva competencia de estas. El mbito son las materias que no estn atribuidas a la exclusiva competencia de las CCAA. Esto afecta a la eficacia ya que la aplicacin preferente de la norma estatal desplaza a la norma autonmica. -Principio de supletoriedad: Regulado por el Art. 149.3 CE. El derecho estatal ser supletorio del derecho de las CCAA. Esto significa que se puede dar el caso de que haya una laguna en el ordenamiento autonmico que no se puede solucionar con normas de las CCAA. El estado, de todas formas no puede dictar normas con eficacia meramente supletoria en materias sobre las que carece de todo ttulo competencial. La supletoriedad del derecho estatal no constituye una clusula universal atributiva de competencias para legislar sobre cualesquiera materias a favor del Estado. Para producir derecho, el Estado necesita un ttulo competencial especfico. La supletoriedad ser predicable nicamente de las normas dictadas vlidamente por el Estado en materias de su competencia. El efecto de este principio se puede ver en la aplicacin de la norma estatal para integrar una laguna del derecho autonmico.

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Tema 12: La incorporacin del derecho de la Unin Europea al ordenamiento espaol

12.1. Integracin supranacional y Derecho Constitucional. Integracin europea. Datos histricos Tras el final de la Segunda Guerra Mundial, Europa se encontraba sumida en la devastacin. Alemania estaba destrozada, en trminos de prdidas de vidas humanas y daos materiales. Si bien Francia y Reino Unido resultaron oficialmente vencedoras frente a Alemania en el conflicto, estos dos pases tambin sufrieron importantes prdidas, aunque mucho menores que las de Alemania, tambin afectaron gravemente a sus economas y su prestigio a nivel mundial. La declaracin de guerra de Francia y Reino Unido a la Alemania nazi tuvo lugar en septiembre de 1939. Una vez finalizado el conflicto en Europa el 8 de mayo de 1945, el rgimen alemn fue responsabilizado por el inicio de la guerra, ya que su poltica expansionista le haba llevado a ocupar y en algunos casos anexar territorios de otros pases del continente. Alemania, que perdi parte considerable de su territorio anterior a la guerra, fue ocupada por ejrcitos extranjeros que dividieron su superficie territorial en cuatro partes. En los aos siguientes, los resentimientos y la desconfianza entre las naciones europeas, dificultaban una reconciliacin. En este contexto el Ministro francs de asuntos extranjeros Robert Schuman sostuvo decididamente la creacin de la Alemania Occidental, resultado de la unin de las tres zonas de ocupacin controladas por las democracias occidentales, dejando de lado la zona ocupada por la URSS. Schuman, de origen luxemburgo-alemn, haba posedo las tres nacionalidades (francesa, alemana, luxemburguesa) durante diferentes etapas de su vida. Esto le hizo comprender la complejidad de los conflictos europeos. El 9 de mayo de 1950, cinco aos despus de la rendicin del Rgimen Nazi, Schuman lanza un llamamiento a Alemania Occidental y a los pases europeos que lo deseasen para que sometieran bajo una nica autoridad comn el manejo de sus respectivas producciones de acero y carbn. Este hecho, acogido de manera dispar dentro de los gobiernos europeos, marca el inicio de la construccin europea, al ser la primera propuesta oficial concreta de integracin en Europa. El hecho es que al someter las dos producciones indispensables de la industria armamentstica a una nica autoridad, los pases que participaran en esta organizacin encontraran una gran dificultad en el caso de querer iniciar una guerra entre ellos. Alemania, a travs de su canciller Konrad Adenauer, acoge entusiasta la propuesta. En la primavera de 1951, se firma en Pars el Tratado que institucionaliza la Comunidad Europea del Carbn y del Acero (CECA), concretando la propuesta de Schuman. Alemania, Francia, Italia, Pases Bajos, Blgica y Luxemburgo (conocidos como los seis), logran un entendimiento que favorece el intercambio de las materias primas necesarias en la siderurgia, acelerando de esta forma la dinmica econmica, con el fin de dotar a Europa de una capacidad de produccin autnoma. Este tratado fundador buscaba aproximar vencedores y vencidos europeos al seno de una Europa que a medio plazo pudiese tomar su destino en sus manos, hacindose independiente de 68

entidades exteriores. El tratado expir en 2002,siendo ya obsoleto tras la fusin de los rganos ejecutivos y legislativos en el seno de la Comunidad Europea, que adquiri personalidad jurdica y tambin gracias al Acta nica Europea de 1986. En mayo de 1952, ya en plena Guerra fra, se firm en Pars un tratado estableciendo la Comunidad Europea de Defensa (CED), que permita el armamento de Alemania Occidental en el marco de un ejrcito europeo. Cinco miembros de la CECA ratificaron el tratado, pero en agosto de 1954, los parlamentarios franceses lo rechazaron, como consecuencia de la oposicin conjunta de gaullistas y comunistas. Es as que el antiguo Tratado de Bruselas de 1948 es modificado para crear la Unin Europea Occidental (UEO) que ser hasta la entrada en vigor del Tratado de msterdam en 1999, la nica organizacin europea encargada de la defensa y la seguridad. Aunque reforz el antiguo tratado, la UEO solo fue una entidad simblica sin poder ni cooperacin real frente a la OTAN. Su principal rol estuvo ligado al desarrollo de las fuerzas nucleares de Francia y Reino Unido, principalmente tras el conflicto en el canal de Suez y durante los conflictos de descolonizacin, asegurando la neutralidad de los otros pases europeos. Un impulso de importancia mayor llega en 1957 con la firma del Tratado de Roma (o Tratados de Roma). Los seis deciden avanzar en la cooperacin en los dominios econmico, poltico y social. La meta planteada fue lograr un mercado comn que permitiese la libre circulacin de personas, mercancas y capitales. La Comunidad Econmica Europea (CEE) es la entidad internacional, de tipo supranacional, dotada de una capacidad autnoma de financiacin institucionalizada por este tratado. Este documento form una tercera comunidad de duracin indefinida, el Euratom.En 1965 se firma un tratado que fusiona los ejecutivos de las tres comunidades europeas (cuando estas posean ya instituciones comunes en materia de justicia) por medio de la creacin de Comisin Europea (CE) y el Consejo Europeo (CE). El Acta nica Europea firmada en febrero de 1986 entra en aplicacin en julio de 1987. sta tuvo por misin dinamizar la construccin europea, fijando la consolidacin del mercado interior en 1993 y permitiendo la libre circulacin igualmente de capitales y servicios. Por este tratado, las competencias comunitarias son ampliadas a los dominios de la investigacin y el desarrollo tecnolgico, medio ambiente y poltica social. El Acta nica consagra tambin la existencia del Consejo Europeo, que rene los jefes de estado y gobierno e impulsa una iniciativa comn en materia de poltica exterior (la Cooperacin Poltica Europea) as como una cooperacin en materia de seguridad. El Tratado de Maastricht firmado en febrero de 1992, entraba en vigor en 1993.[6] Bajo este acuerdo, la Unin Europea contina el mercado comn y la CEE, transformada en Comunidad Europea, marca una nueva etapa en el proceso de unin. El tratado crea la ciudadana europea y permite circular y residir libremente en los pases de la comunidad, as como el derecho de votar y ser elegido en un estado de residencia para las elecciones europeas o municipales. Se decide la creacin de una moneda nica europea, el Euro, que entrara en circulacin en 2002 bajo control del Banco Central Europeo. En 1999 entra en vigor el Tratado de Amsterdam que afirma los principios de libertad, democracia y respeto a los derechos humanos, incluyendo explcitamente el principio de desarrollo continuado. Dos aos despus se firma el Tratado de Niza, que entrara 69

en vigor en 2003. Mientras tanto, el ao 2002, se extingue la CECA, creada para 50 aos, y su mbito de actuacin queda englobado en el de la Comunidad Europea. Trascurrido ms de medio siglo desde que se produjo la Declaracin Schuman, la UE enfrenta retos como el controvertido proceso de adhesin de Turqua, la ampliacin en los Balcanes y la ratificacin del Tratado europeo de Lisboa que se espera entre en vigor en 2009 y que introducir modificaciones en los tratados vigentes. Caractersticas Para realizar sus tareas de supervisin, los organismos comunes crean normas que tienen que cumplir los distintos pases. El derecho es un instrumento de integracin. Esto da lugar a la existencia de un ordenamiento jurdico europeo y 27 ordenamientos estatales. Ord. Jur. Europeo -> Ord. Jur. Estatal -> Ord. Jur. Provincial Existe una gran relevancia del plano econmico ya que la base de la UE es esta. De todas formas, ha ido creciendo hacia otros mbitos. Se han empleado diversos mtodos en la poltica comunitaria: -Mtodo funcionalista: De un carcter econmico se ha ido pasando a un carcter poltico. De pocas materias reguladas por el derecho comunitario, se han ido abarcando ms y ms. -Mtodo federal: El Parlamento Europeo, que es elegido por sufragio universal por todos los ciudadanos europeos. -Mtodo intergubernamental: Es el mtodo clsico del derecho internacional. Tiene un representante de cada pas y no se toman decisiones si no es por unanimidad. Las consecuencias de la adhesin de Espaa a la Unin Europea se producen en tres sentidos: un orden competencial, otro normativo y un ltimo. En el primer orden se hace referencia a la transferencia de competencias de rango estatal a la UE y al desempeo de funciones europeas por las instituciones espaolas. En el orden normativo se refiere a la asuncin del acervo comunitario y a la primaca del Derecho Europeo. En el tercer orden se recoge el sometimiento de los poderes pblicos al Tribunal de Justicia de la UE. 12.2. Caractersticas del ordenamiento jurdico comunitario Derecho comunitario originario Este derecho est compuesto por los Tratados constitutivos y todas las normas convencionales adoptadas por los estados miembros de la UE que modifiquen esos tratados. Estas modificaciones solo pueden hacerse por Tratados. Ha habido muchas ampliaciones, sobretodo por las ampliaciones. Caractersticas: Son normas de Derecho Internacional, puesto que son los Tratados Internacionales, tienen supremaca sobre el derecho comunitario derivado, Su dimensin constitucional deriva de su carcter supremo y del contenido de los Tratados. Por ltimo, la eficacia de estos tratados es directa porque surten efecto de idntica manera en todos los Estados miembros a partir de la fecha de su entrada en vigor y durante todo el periodo 70

de su vigencia, creando derechos y obligaciones que completan el patrimonio jurdico de los particulares y que las autoridades pblicas de los Estados miembros tienen la obligacin de proteger. Tipos de Tratados: Existen diversos tipos de tratados, agrupados segn su funcin. Estos, ordenados cronolgicamente, forman la actual UE. -Tratados constitutivos o fundacionales: Tratado Constitutivo de la Comunidad Europea del Carbn y el Acero (CECA): firmado el 18/4/1951 en Pars, entra en vigor el 23/7/1952, seis pases fundadores (Blgica, Repblica Federal Alemana, Francia, Italia, Luxemburgo y los Pases Bajos), deja de estar en vigor en 2001. Tratado Constitutivo de la Comunidad Europea (CE): firmado el 25/3/1957 en Roma, entra en vigor el 1/1/1958. Tratado Constitutivo de la Comunidad Europea de la Energa Atmica (Euroatom): firmado en Roma, entra en vigor el 1/1/1958. -Tratados de reforma de los Tratados constitutivos: Acta nica Europea (AUE): firmada el 17 y 28 de febrero de 1987 en Luxemburgo y la Haya, vigor 1/7/1987. Tratado de la Unin Europea (TUE): firmado el 7/2/1992 en Maastrich, vigor el 1/11/1993. Tratado de msterdam: firmado 2/12/1997, vigor el 1/5/1999 Tratado de Niza: firmado el 26/2/2001, entra en vigor el 1/2/2003 Tratado de Lisboa: por el que se modifica el Tratado de la Unin Europea y el Tratado constitutivo de la UE. Firmado el 13/12/2007, no en vigor, modifica en art. 6 TUE y reconoce a la Carta de derechos fundamentales de la UE el mismo valor que a los Tratados -Tratados de adhesin: Son aquellos Tratados mediante los cuales pasan a formar parte de la UE los pases sancionadores. La Europa de los 9: + Reino Unido, Dinamarca e Irlanda en 1973 La Europa de los 10: + Grecia en 1981 La Europa de los 12: + Espaa y Portugal en 1986 La Europa de los 15: + Austria, Finlandia y Suecia en 1995 La Europa de los 25: + Repblica Checa, Estonia, Letonia, Lituania, Polonia, Chipre, Hungra, Malta, Eslovenia y Eslovaquia en 2004 La Europa de los 27: + Repblica de Bulgaria y Rumania en 2007. Derecho comunitario derivado El derecho comunitario derivado est integrado entre por directivas, reglamentos, decisiones, recomendaciones y dictmenes. La diferencia bsica entre estos es que el 71

reglamento tiene efectos directos en todo el territorio europeo mientras que la directiva no tiene ese efecto directo. Actos institucionales -Reglamentos (art. 288 TFUE): Tienen alcance general, produciendo efectos en relacin con una categora o conjunto indeterminado de personas, regulando relaciones definidas de forma abstracta. Son obligatorios en todos sus elementos y directamente aplicables en cada Estado miembro generando directamente derechos y obligaciones que afectan tanto a Estados miembros de la UE como a particulares. -Directivas (art. 288 TFUE): Obligan en cuanto al resultado, es decir, imponen a los Estados miembros una obligacin de resultado. Son las autoridades nacionales las que eligen los medios y la forma mediante los que alcanzar el resultado y no son directamente aplicables en cada Estado miembro sino que es necesaria su transposicin al ordenamiento nacional (los Estados miembros estn obligados a adecuar su legislacin a la directiva comunitaria). No crean por s mismas derecho y obligaciones que complementen el patrimonio jurdico de los particulares. -Decisiones, que son obligatorias en todos sus elementos y tienen alcance individual. -Recomendaciones y dictmenes, que no son vinculantes. Pretenden promover determinados comportamientos en los estados miembros en materias cuya competencia no corresponde a la Comunidad. -Acuerdos internacionales, que son vinculantes para las instituciones de la UE y para los Estados miembros desde su entrada en vigor internacional. Estn subordinados al Derecho comunitario originario y especialmente protegidos frente al resto de disposiciones de Derecho privado. Actos atpicos Son aquellos actos de naturaleza confusa y efectos jurdicos indeterminados que se hallan en el ordenamiento jurdico de la Unin y que difieren de los actos denominados institucionales. Pueden citarse los programas o las resoluciones. 12.3. Las relaciones entre el ordenamiento jurdico comunitario y el ordenamiento jurdico espaol. Las relaciones se rigen por dos principios: el de eficacia directa y el de primaca. El principio de eficacia directa se atribuye a aquel tipo de norma que no requiere una medida estatal para ser efectiva en el mbito interno, y, en consecuencia, genera derechos y obligaciones entre los particulares y puede ser invocada ante los tribunales. De acuerdo con el principio de primaca, ante un conflicto entre el ordenamiento de la Unin y el ordenamiento interno, prevalecer siempre la norma de derecho de la Unin, lo que no difiere sustancialmente de las reglas de derecho internacional. En la Sentencia Comisin contra Italia, el T. de Justicia de la UE consider que la primaca no solo obliga a la inaplicacin de las normas internas contrarias a la normativa de la UE, sino que obliga tambin a los estados miembros a su eliminacin.

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