RESUMO DE PERGUNTAS SOBRE O CURSO DE DIREITO COMERCIAL.

1. Conceito de Direito Comercial/Empresarial: o conjunto de normas que regulam a atividade comercial, incluindo assim, a atividade do comerciante e das sociedades comerciais 1. CARACTERSTICAS a) simplicidade: em regra, menos formalista que o Direito Civil b) cosmopolitismo: tem traos de acentuado internacionalismo c) onerosidade: em regra, no existe ato mercantil gratuito d) elasticidade: tem carter renovador e dinmico FONTES FORMAIS a) Cdigo Comercial, leis comerciais e Cdigo Civil b) Analogia, princpios gerais do Direito, usos e costumes DIVISO a) Teoria geral: conceitos e contedo b) Direito das empresas e das sociedades: estudo do empresrio individual e coletivo c) Direito industrial: teoria jurdica do estabelecimento comercial e da propriedade industrial d) Direito cambirio (ou cartular): ttulos de crdito e) Direito das obrigaes mercantis: operaes e contratos 1 COTRIM, Gilberto Vieira. Direito e Legislao. So Paulo, 1998. p. 174.7 f) Direito falimentar: recuperao judicial e falncias g) Direito da navegao: gua e ar Com lastro no conceito acima apresentado, percebemos que o Direito Comercial, possui como elementos bsicos: os atos do comrcio, o comerciante e as sociedades comerciais. 1.1. Os Atos de Comrcio: Basicamente, conceituamos os atos de comrcio como uma intermediao na circulao de bens, com o fim de lucro. Eles so divididos, para uma melhor compreenso, em: a) Atos de comrcio por natureza: so aqueles em que h aquisio de bens para revenda lucrativa; b) Atos de comrcio por dependncia: so aqueles que o comerciante pratica para a aquisio de bens para o funcionamento de sua profisso. Aquisio de balces e mesas, por exemplo, para o funcionamento de um bar. c) Atos de comrcio por fora de lei: so operaes que o comerciante pratica, previstas e no proibidas em lei. Como por exemplo, o aceite de cheque, operaes com duplicatas

etc. 1.2 Conceito de Comerciante/Empresrio: Assim dispe o artigo 966 do Cdigo Civil, que vem conceituar o empresrio: Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Podemos dizer, acerca da leitura atenta ao artigo acima expresso, que empresrio a pessoa que tem como profisso a prtica habitual e por conta prpria os atos do comrcio. Dissemos que profisso, pois a lei exige que a atividade seja organizada. Dissemos que prtica habitual, pois a habitualidade exigida pela antiga regulamentao, bem como, pela maioria dos cdigos de posturas municipais (equivalentes a Constituies Muncipais). Dissemos que por conta prpria, pois quem exerce as atividades comerciais por conta de outrem ou representante comercial ou comercirio, nunca empresrio do comrcio (comerciante).8 Finalmente, os atos do comrcio, compreendem todos aqueles destacados no captulo anterior, mas o mais marcante a finalidade de lucro, que todo comerciante deve ter. CONDIES PARA O EXERCCIO DA PROFISSO a) capacidade: podem exercer o comrcio os que se acharem na livre administrao de suas pessoas e bens conforme as regras do Cdigo Civil b) intermediao: o comerciante est colocando entre o produtor e o consumidor c) especulao com intuito de lucro: basta a perseguio do lucro d) profissionalidade: exerccio efetivo e habitual da mercancia e) atuao no prprio nome e por sua conta: a prtica habitual do comrcio deve ser feita pelo prprio comerciante e em seu prprio nome 1.3 Impedidos de Comercializar: De acordo com a legislao antiga, alm dos incapazes, h outras pessoas que so impedidas de exercer a atividade empresarial, de maneira ostensiva: A o Presidente da Repblica e os Governadores de Estados; B os magistrados togados; C os militares de mar e terra e os oficiais dos corpos policiais, salvo os reformados; D os falidos enquanto no extintas as suas obrigaes, assim declarados por sentena judicial; E os capites de navios; F os cnsules; G os corretores e leiloeiros; H os prepostos, sem permisso do preponente; I os funcionrios pblicos; J os estrangeiros com situao irregular no pas. 1.4 Direitos e Deveres dos Empresrios do Comrcio:

Os comerciantes, quem em nome individual (empresrio individual), quer em nome coletivo, esto obrigados s determinaes da lei comercial, civil, fiscal e trabalhista, sendo os seus direitos e deveres reconhecidos ou aprovados segundo o seu comportamento perante tais normas jurdicas. Sendo assim, destacamos: 1.4.1 Direitos dos Comerciantes: A matricular-se no Registro do Comrcio (Juntas Comerciais dos Estados); B comprar e vender livremente mercadorias do seu comrcio, desde que este no esteja proibido ou controlado pelo poder pblico; C fazer parte dos sindicatos, na forma da lei; D participar de concorrncia pblica; E exercer o voto ativo e passivo para vogal da Junta Comercial; F no estar sujeito a priso com presos de crimes comuns, mas sim em lugar reservado; G requerer sua prpria falncia ou de seu devedor;9 H propor concordata preventiva. 1.4.2 Deveres dos Comerciantes: A registrar sua firma ou razo social no Registro do Comrcio (Juntas Comerciais dos Estados); B registrar suas operaes por meio de uma ordem uniforme de contabilidade e escriturao, tendo os livros necessrios para esse fim; C conservar em boa guarda toda a documentao relativa escriturao, correspondncia e demais papis pertencentes ao giro do seu comrcio, enquanto no caducarem; D fazer anualmente Balano Patrimonial que dever ser datado e assinado por Contabilista e o Comerciante. LEMBRETES IMPORTANTES - O DIREITO DE EMPRESA NO NOVO CDIGO CIVIL BRASILEIRO A) Cdigo Comercial: Revogada a Parte Primeira (Arts. 1 a 456) e a Parte Final (Arts. 1 a 30) Unificao do Direito das Obrigaes (adoo parcial da tese monista) Aplicao de dispositivos legais no revogados referentes a comerciantes, sociedades comerciais e atividades mercantis (CCB, Art. 2.037) B) Clusulas gerais aplicveis ao regime jurdico da empresa: Dignidade da pessoa humana (CF, Art. 1, III); Livre concorrncia; Funo social da propriedade; Direito do consumidor e do meio ambiente; Funo social da empresa (CF, Art. 160 caput); Funo social do contrato (CCB, Arts. 421 e 2.035, pargrafo nico) C) Novas noes: Ato de comrcio = empresa

 Fundo de comrcio = estabelecimento Titular da empresa: pessoa fsica (empresrio) ou pessoa jurdica (sociedade empresria) 2 Empresa: 2.1 Conceito: Viso de Asquini (fenmeno polidrico). a) Perfil objetivo: o estabelecimento (conjunto de bens reunido pelo empresrio para o desenvolvimento de uma atividade econmica).10 b) Perfil funcional: A empresa deve ser vista como atividade econmica desenvolvida pelo empresrio por meio de seu estabelecimento. c) Perfil subjetivo: o empresrio, ou seja, o sujeito de direito que organiza o estabelecimento para o desenvolvimento de uma atividade econmica. Juridicamente falando, a empresa deve ser conceituada pelo seu perfil funcional, ou seja, como atividade econmica. Obrigao de registro na Junta Comercial: Art. 1150 CCB. Todo empresrio para exercer sua atividade regularmente deve arquivar seus atos constitutivos na Junta Comercial (Lei 8934/94 Lei de registro das empresas mercantis, regulamentada pelo decreto 1800/96). O registro feito por um sistema chamado SINREM (Sistema Nacional de Registro das Empresas Mercantis), que se constitui pelo DNRC (Departamento Nacional de Registro Comercial) e pelas Juntas Comerciais. O DNRC um rgo federal que tem por funes: - Superviso e controle, no plano tcnico, das Juntas Comerciais; - Estabelecer e consolidar normas e diretrizes relativas ao registro da empresa; - Solucionar dvidas decorrentes do registro das empresas. As Juntas Comerciais so rgos estaduais responsveis pelos servios de registro. No plano, tcnico, as Juntas se submetem ao DNRC. No plano administrativo, elas se submetem ao Estado. As Juntas tm por funes: - Matrcula: Refere-se aos chamados agentes auxiliares do comrcio. Ex: leiloeiro, administrador de armazm geral, tradutor pblico (ou juramentado), etc; - Arquivamento: Diz respeito constituio, modificao de atos constitutivos e dissoluo da empresa; - Autenticao: Diz respeito escriturao do empresrio (validao dos livros comerciais). a) Sanes aplicveis ao descumprimento da obrigao: O empresrio que no cumpre tal obrigao empresrio irregular (se pessoa fsica) ou sociedade em comum (no caso de sociedade no registrada). Obrigao de escriturao regular dos livros comerciais: Art. 1179 CCB. Os livros comerciais podem ser de escriturao facultativa ou obrigatria. Os livros comerciais obrigatrios podem ser comuns ou especiais.

- Comuns: So aqueles cuja escriturao imposta a todos os empresrios. Sua ausncia ou irregularidade importa em sano. O nico livro comercial obrigatrio comum o livro dirio. So dispensados da escriturao do livro dirio o pequeno e o micro empresrio 11 (Lei 9317/96). Estes so assim identificados por conta do faturamento anual (microempresrio: at R$ 240.000,00; pequeno empresrio: entre R$ 240.000,00 a R$ 2.400.000,00). Se o pequeno e microempresrio optarem por no escriturar o livro dirio, devero escriturar o livro caixa e o livro de registro de inventrio (livros do regime do SIMPLES). - Especiais: So aqueles exigveis de determinados empresrios que se encaixam em determinadas situaes. Ex: Livro de registro de duplicatas (somente so escriturados pelos empresrios que optam por sacar duplicatas); livros exigidos das S.A. (art. 100 da Lei 6404/76). a) Requisitos para a regularidade da escriturao do empresrio: - Intrnsecos: Art. 1183 CCB. So requisitos de forma: - Moeda nacional; - Lngua nacional; - Forma contbil; - Ordem cronolgica de dia, ms e ano - Sem rasuras; - Sem espaos em branco; - Sem entrelinhas. - Extrnsecos: Art. 1181 CCB. So requisitos de segurana. Os livros comerciais devem estar autenticados pela Junta Comercial. - Contabilista habilitado: Art. 1182 CCB. Os livros devem ser escriturados por contabilista habilitado. b) Sanes: O empresrio que no cumprir a obrigao de escriturao regular dos livros ter as seguintes sanes: - No poder obter o favor legal da recuperao judicial (art. 51, Lei de Falncias Lei 11.101/05); - Os livros no faro prova em favor do empresrio, apenas contra (art. 226 CCB); - Em caso de falncia, o empresrio poder ser condenado por crime falimentar (art. 178, Lei de falncias). Obrigao de levantamento anual de balano patrimonial: Art. 1179 CCB.12 O levantamento anual engloba os ativos (dinheiro, bens e crditos) e os passivos (obrigaes do empresrio, dvidas). O patrimnio lquido o resultado do ativo menos o passivo. Ele pode ser positivo ou negativo.

O ano de balano nem sempre coincide com o ano civil. a) Sanes aplicveis no caso de descumprimento da obrigao: - Impossibilidade do requerimento da recuperao judicial (art. 51, Lei de falncias); - Em caso de falncia, o empresrio poder ser condenado pela prtica de crime falimentar (art. 178, Lei de falncias). 3 Estabelecimento: 3.1 Conceito: o conjunto de bens, corpreos e incorpreos, e direitos reunidos pelo empresrio ou sociedade empresria para o desenvolvimento de sua atividade econmica. a) Natureza jurdica: de uma universalidade de fato (conjunto de bens e direitos) que compe o patrimnio do empresrio. O que o CCB chama de estabelecimento tambm denominado de fundo de comrcio ou acienda (italiano). 3.2 Elementos incorpreos: - Ponto comercial; - Nome empresarial; - Propriedade industrial. 3.3 Alienao do estabelecimento: Por ser um conjunto de bens, o estabelecimento pode ser alienado, por meio de um contrato denominado trespasse. a) Condies para o trespasse: Art. 1145 CCB. - Consentimento dos credores ou o pagamento destes. O consentimento pode ser tcito ou expresso. O consentimento tcito ocorre quando o credor, devidamente notificado, deixa de manifestar-se contrariamente nos 30 (trinta) dias subseqentes.13 - Se o alienante, aps a venda do estabelecimento, continuar solvente, ele no depender da anuncia dos credores (se ele tiver outros bens que garantam a sua solvncia); - Se a alienao do estabelecimento for feita sem a anuncia dos credores e sem que reste ao alienante bens que lhe garantam a solvncia, essa alienao no ter eficcia e poder configurar ato de insolvncia, permitindo a declarao da falncia (art. 94, III, a, Lei 11.101/05). b) Transferncia do passivo: Art. 1146 CCB. - Regra: O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento de dbitos anteriores alienao, desde que contabilizados. Trata-se de uma assuno obrigatria de obrigaes por parte do adquirente, mas apenas do passivo contabilizado. O alienante responde pelo passivo de forma solidria pelo prazo de um ano, contado da alienao. - Excees: Os crditos trabalhistas e tributrios podem ser responsabilidade do adquirente, ainda que no estejam contabilizados. O credor trabalhista pode responsabilizar o adquirente, ainda que o dbito no esteja contabilizado, ressalvado o direito de regresso (arts. 10 e 448 CLT). No caso de dbitos tributrios, o adquirente responde integralmente se o alienante cessar a

atividade econmica ou subsidiariamente se o alienante continuar exercendo a atividade econmica. Essa obrigao subsiste ainda que o dbito no tenha sido contabilizado (art. 133 CTN). Nesses casos, aplica-se a regra especfica (CLT e CTN) e no a regra geral (CCB). Em caso de falncia, no curso do processo falimentar, o estabelecimento pode ser alienado sem sucesso (o adquirente no responder por nenhum passivo, de qualquer natureza). c) No concorrncia: Art. 1147 CCB. O alienante no pode fazer concorrncia ao adquirente pelo prazo de 5 (cinco) anos subseqentes alienao. Se fizer concorrncia com o adquirente, responder por concorrncia desleal, salvo se houver autorizao expressa do adquirente. d) Sub-rogao: Art. 1148 CCB. O adquirente do estabelecimento sub-roga-se, automaticamente, nos direitos contratuais do alienante. Entretanto, alguns contratos no so sub-rogados: - Quando existir clusula contratual vedando; - Quando o contrato caracterizar-se como personalssimo;14 - Quando o terceiro tiver justa causa para resolver o contrato (no prazo de noventa dias seguintes ao trespasse). 3.4 Ponto Comercial: a) Conceito: o local, fisicamente considerado, em que o empresrio desenvolve a sua atividade econmica. Se a atividade exercida em um ponto prprio, a proteo ao ponto j est embutida num direito maior, que o direito de propriedade. H que se falar em proteo ao ponto quando a atividade exercida em imvel alheio, com base em contrato de locao de imvel comercial. A lei de locaes (Lei 8245/91) protege o ponto concedendo, em favor do locatrio, o direito de renovao compulsria, por meio da ao renovatria. b) Requisitos para a ao renovatria: - O contrato a ser renovado deve ter sido celebrado por escrito, com prazo determinado de, no mnimo, cinco anos. A lei admite a soma dos prazos ininterruptos dos contratos anteriormente assinados e renovados por acordo amigvel (acessio temporis). No caso da renovatria, a renovao ocorrer pelo mesmo prazo do contrato anterior. A acessio temporis tambm poder ser utilizada em favor do sucessor ou cessionrio do locatrio. Entretanto, o locatrio no pode transferir a locao sem autorizao expressa do locador (art. 13, Lei 8245/91). - O locatrio deve estar explorando a atividade econmica no mesmo ramo pelo prazo mnimo e ininterrupto de trs anos. c) Prazo para a renovatria: A renovatria deve ser proposta no prazo de um ano a seis meses anteriores ao trmino do contrato a renovar.

Se a ao renovatria no for proposta nesse prazo, ocorrer decadncia (que no se suspende nem se interrompe). d) Hipteses de retomada: O locatrio tem o direito de requerer a renovatria, desde que no afronte o direito de propriedade do locador. O locador poder se opor renovao compulsria (ainda que presentes os requisitos desta) e retomar o imvel nos seguintes casos:15 I Insuficincia da proposta apresentada pelo locatrio: O valor proposto deve ser o valor de mercado; II Ter o locador proposta de terceiro em melhores condies: - O terceiro proponente no poder desenvolver no imvel a mesma atividade econmica desenvolvida pelo locatrio anterior, salvo duas excees: - Imvel com destinao especfica; - Locao de estabelecimento. - O locatrio que deixa o imvel nessas circunstncias ter direito a uma indenizao pela perda do ponto (a indenizao abrange as despesas da mudana e a desvalorizao do estabelecimento em razo da mudana forada); - Nada impede que o locatrio cubra a oferta do terceiro e permanea no imvel (o locatrio tem preferncia). III Se o locador alegar necessidade de realizao de obras no local, seja por determinao do poder pblico, seja por iniciativa prpria, com o objetivo de obter uma valorizao do imvel: Smula 374 STF. A obra, para gerar o direito de retomada, deve ser substancial (aumento de rea til do imvel ou valorizao de 50% do bem, de acordo com critrios doutrinrios). Retomado o imvel, se as obras no se iniciarem no prazo de at 90 dias contados da desocupao, o locatrio ter direito a uma indenizao pela perda do ponto. IV Para uso prprio do locador ou transferncia de fundo de comrcio (estabelecimento) de sua titularidade ou de titularidade de ascendente, descendente ou cnjuge, ou ainda uma sociedade por estes controlada: O estabelecimento a ser transferido deve pr-existir h, pelo menos, um ano. No poder ser desenvolvida no imvel a mesma atividade econmica exercida pelo locatrio. e) Locao em shoppping-centers: A relao que se estabelece entre o empregador do shopping e o lojista uma locao, mas com algumas particularidades. Na locao comum, o locador que apenas receber o aluguel.16 Na locao em shopping, o empreendedor deve proporcionar ao consumidor uma diversidade de produtos e servios. Cabe ao empreendedor organizar o tenant mix (diversidade de locatrios). Ao empreendedor do shopping, no basta locar, ele deve locar bem, atraindo, com isso, os consumidores. - Particularidades da locao em shopping-centers: - Contratao de aluguel em parcela fixa e parcelas variveis, equivalentes a um

percentual sobre o faturamento do locatrio; - O locador se reserva no direito de fiscalizar a atividade do locatrio (para fiscalizar o faturamento deste); - Obrigatoriedade do lojista de filiar-se associao dos lojistas, pagando, para tanto, uma contribuio; - No cabe, neste tipo de locao, a hiptese de retomada para uso prprio ou transferncia de fundo de comrcio (estabelecimento); - Cabe a retomada com fundamento na necessidade de uma melhor organizao do mix; - O locador do shopping no poder transferir ao locatrio os custos relativos a determinadas despesas (contratao de pessoal para o shopping, gua e energia das reas comuns, etc). f) Res sperata (luvas): uma quantia paga ao locador como remunerao pelas vantagens encontradas pelo locatrio ao instalar-se num local que conta com fcil acesso a consumidores (seja em shopping ou no). um conceito econmico, o locador cobra se quiser. A cobrana da res sperata lcita. possvel sua cobrana somente no momento da realizao do contrato, pois no pode ser cobrada como condio para renovao do mesmo. 4 Nome empresarial: 4.1 Conceito: aquele com base no qual o empresrio desenvolve sua atividade econmica, assumindo as obrigaes e adquirindo direitos. 4.2 Espcies de nome empresarial:17 a) Firma/ razo social/ firma social: formada a partir do nome civil do empresrio individual ou dos scios de determinadas sociedades empresrias. Se o nome de algum scio no aparecer no nome empresarial, deve-se colocar, ao final, a palavra cia, para demonstrar que existem outros scios alm do que est no nome empresarial. Necessariamente adotaro firma as sociedades em que os scios respondem ilimitadamente pelas obrigaes sociais. b) Denominao: Poder ser constituda a partir de uma expresso distinta do nome civil dos scios de determinadas sociedades empresrias. Adotaro denominao as sociedades em que os scios respondem limitadamente pelas obrigaes sociais (Ltda e S/A). 4.3 Natureza jurdica: A natureza jurdica do nome empresarial dplice, pois se caracteriza como direito

personalssimo (em seu aspecto subjetivo) ou como direito patrimonial (em seu aspecto objetivo). - Aspecto subjetivo: Art. 1164 CCB. - Aspecto objetivo: Art. 1164, pargrafo nico CCB: O nome empresarial pode ser alienado, desde que haja trespasse (alienao do estabelecimento), devendo constar o nome do adquirente, seguido da expresso sucessor de e depois o nome empresarial transferido. 5.4 Proteo jurdica do nome empresarial: A proteo jurdica do nome empresarial decorre do arquivamento dos atos constitutivos na Junta Comercial. A proteo jurdica do nome empresarial limitada ao estado de registro. Se o empresrio quiser uma proteo maior, ele deve requerer a proteo nas Juntas Comerciais dos estados em que ele quer a proteo especial. O tratado da Unio de Paris dispe que a proteo do nome empresarial deve ser em mbito nacional. Isso no vai de encontro ao CCB, pois basta o empresrio requerer que ele ter a proteo nacional (deve requerer em todos os estados).18 NOTAS IMPORTANTES: AGENTES AUXILIARES DO COMRCIO a) subordinados ou dependentes: comercirios, industririos, bancrios etc. b) independentes: corretores, leiloeiros, comissrios, despachantes de alfndega, empresrios de transportes e de armazns gerais, representantes ou agentes comerciais. O ESTABELECIMENTO COMERCIAL: O conjunto de bens operados pelo comerciante, com a natureza jurdica de uma universalidade de fato. Composio do conceito: a) bens corpreos: balces, vitrinas, mquinas, instalaes, viaturas, imveis etc. b) bens incorpreos: ponto, nome, ttulo do estabelecimento, marcas, patentes, sinais e expresses de propaganda, know-how e segredos de fbrica, contratos, crditos, clientela ou freguesia etc. O PONTO COMERCIAL - direito renovao da locao (Lei 8.245, de 18.01.91): a) contrato anterior por escrito e por tempo determinado: b) contrato anterior, ou soma do prazo de contratos anteriores: 5 anos ininterruptos c) explorao do comrcio ou indstria por pelo menos 3 anos, ininterruptamente e no mesmo ramo

REGISTROS DE INTERESSE DO COMRCIO Registro do Comrcio (Lei n. 8.934, de 18.11.94 e Decreto n.1.800/96) SISTEMA NACIONAL DE REGISTRO DE EMPRESAS MERCANTIS SINREM: Departamento Nacional de Registro do Comrcio (DNRC): rgo central, integrante do Ministrio da Indstria, do Comrcio e do Turismo Juntas Comerciais: rgos executores locais O EMPRESRIO E A EMPRESA A questo conceitual e os 4 perfis da empresa: A) subjetivo: empresa = empresrio B) objetivo: empresa = estabelecimento C) institucional: empresa = empresrio + colaboradores D) funcional: empresa = organizao A MICROEMPRESA E A EMPRESA DE PEQUENO PORTE (CF, Arts. 170 e 179, e Lei n 9.841, de 05.10.99). 19 O Sistema Integrado de Pagamento de Impostos e ContribuiesSIMPLES (Lei n. 9.317, de 05.12.96) O ESTATUTO NACIONAL DAS MICRO E PEQUENAS EMPRESAS (Lei Complementar n. 123/2006 art. 146, d, e pargrafo nico da CF) Regime tributrio diferenciado o SUPERSIMPLES