TEORIA GENERAL DEL DERECHO TEMA I. EL ORDENAMIENTO JURDICO 1.

1 Diferentes concepciones: La evolucin constante de la sociedad en busca de su bienestar, el desarrollo mental del hombre como consecuencia de su necesidad de progreso, la potencia de renovacin humana y todos los factores conducentes a la supervivencia, dan origen a normas de moral, de poltica, de justicia y de seguridad, dirigidas a la regulacin de la conducta recproca de las personas. Todo encuentra su fundamento en la caracterstica principal del Ser Humano, ser un ente social, su propia naturaleza lo impulsa a buscar la compaa de seres humanos, y para poder convivir en sociedad es necesario establecer reglamentaciones, de lo contrario, la anarqua y el desorden aniquilaran el desarrollo de la sociedad, de ah que sea tan necesario crear un orden y que el cumplimiento de ese orden sea obligatorio. Tales normas dan origen a la ciencia del Derecho y el Ordenamiento Jurdico as logrado, se mantiene mediante instrumentos que hacen posible su cumplimiento y estabilidad aplicando reglas de seguridad social, sancionadas por la autoridad pblica que es el elemento de coaccin (Betegn). El Derecho puede ser descrito con el trmino ORDENAMIENTO, su principal caracterstica es la de formar un conjunto de normas, lo que no tiene porque llevar a identificar el Derecho como sistema Normativo. El Sistema Normativo es pues: El conjunto de normas jurdicas, creadas por instituciones y creadores de instituciones y sus derivaciones lgicas, existentes en un determinado momento, susceptibles de ser descompuestas en subsistemas. (Rafael De Asis Roig) Nos sigue diciendo De Asis Roig, que ciertamente el Derecho no se compone slo de normas, sino tambin de instituciones, rganos, centros de poder, etc., que el Derecho es un sistema normativo y en ese tenor los juristas suelen decir que el Derecho es un conjunto de normas y no slo normas aisladas, decir que el derecho es una norma, es una afirmacin dbil, porque no implica que tambin constituya un sistema o un orden. Partiendo de la definicin de Tarsky: Los sistemas normativos son aquellos sistemas deductivos de enunciados entre cuyas consecuencias lgicas hay al menos una norma. Bien sea la permisin, la prohibicin o la obligatoriedad de cierta accin.

En conclusin el ordenamiento jurdico es el sistema jurdico. Es el conjunto de normas generales de las cuales proceden todos los dems elementos del orden jurdico, ejemplo, el Derecho Penal, el Derecho Civil y todas sus divisiones, las leyes. Es la regla de derecho destinada a organizar el funcionamiento de la sociedad. Este ordenamiento jurdico es que el garantiza el mantenimiento de la unidad de interpretacin y de aplicacin de las leyes. Ordenamientos simples y ordenamientos complejos: Existen dos grandes tipos de sistemas jurdicos: El Sistema Europeo: En el cual el Juez est subordinado a la ley, su constitucionalidad slo puede provenir de una Corte especializada; El Sistema Americano: En el cual el Juez goza de amplios poderes de la interpretacin de las leyes. 1. 3 Caractersticas del Ordenamiento Jurdico: En la concepcin del derecho como sistema de normas estn contenidas una serie de notas, unidad, coherencia y plenitud de presupuestos. No obstante, puede afirmarse que esta concepcin opera como idea regulativa que orienta la labor del interprete y propicia por esta va la reconstruccin de una nacionalidad jurdica, es decir, la concepcin del Derecho como ordenamiento funciona como un presupuesto conceptual que condiciona el actuar jurdico, veamos pues: 1.3.1 La Unidad en el Ordenamiento. El Derecho est compuesto por normas que provienen de rganos y sujetos distintos, sin embargo, esto no excluye su unidad, siempre y cuando sea posible un criterio que permita identificar las normas que pertenecen al Estado. Para Kelsen, las normas jurdicas no se encuentran en el mismo plano, sino que cabe hablar de normas superiores y de normas inferiores. Desde este punto de vista, las normas formaran parte del ordenamiento por su forma de produccin y se relacionaran entre ellas a travs del denominado principio de jerarqua formal. Una norma sera vlida y, por lo tanto, pertenecera al ordenamiento, si hubiese sido creada por un rgano competente y siguiendo el procedimiento establecido. Cuanto ms arriba se estuviese de la pirmide, ms fuerte sera la nota de poder, mientras que cuanto ms abajo estuviese ms fuerte sera la nota de obligacin. El nivel inferior los constituyen las normas individuales creadas por los rganos aplicadores del Derecho, y que dependen de las leyes, que son las normas

generales creadas por el legislador y las normas consuetudinarias, que constituyen el nivel superior siguiente dentro del orden jurdico. A su vez, estas leyes y normas consuetudinarias dependen de la Constitucin, que forma el nivel superior del orden legal, considerado como sistema de normas positivas. En el Ordenamiento Jurdico de la Repblica Dominicana podramos hablar de un nivel superior, compuesto por la Carta Magna y de un nivel inferior, compuesto por las leyes adjetivas. Desde la perspectiva Kelseniana, la unidad del ordenamiento vendra determinada por una norma fundamental susceptible de ser identificada con la Constitucin, que a su vez se apoyara en otra norma ficticia. Kelsen habla de dos tipos de unidad, uno interno, representado por la Constitucin y otro externo, representado por la norma fundante bsica, sta ltima sera ms que nada un presupuesto o una ficcin tendente a responder a la pregunta sobre la validez. No obstante, el criterio de la unidad del ordenamiento, puede tomarse haciendo alusin al criterio interno, esto es, a la Constitucin. 1.3.2 La exigencia de coherencia: Segn Kelsen, cabe distinguir dos tipos diferentes de sistemas de normas, atendiendo a su fundamento de validez. Un primer tipo es el esttico, en el que sus normas valen por el contenido, es decir, una norma es vlida en este sistema s su contenido es conforme al de una norma superior. El segundo tipo es el que denomina como sistema dinmico, contiene una regla que determina cmo deben producirse las normas generales e individuales del orden sustentado en esa norma fundante bsica, y segn Kelsen, una norma jurdica tiene validez, por haber sido producida de la manera determinada por una norma fundante bsica presupuestada. La exigencia de coherencia es esencial en el Derecho, hasta el punto de que debe constituirse como criterio de identificacin e incluso como elemento legitimador. Implica la ausencia de normas contradictorias o incompatibles, o, al menos, la presencia de criterios para solucionar la posible presencia de normas contradictorias. 1.3.3 La Plenitud del Ordenamiento De manera absoluta, la plenitud llevara aparejada la existencia de normas que solucionasen, por decirlo de alguna manera, todos los problemas; desde un punto de vista relativo, la plenitud admitira la existencia de normas especificas en la solucin de determinados problemas y la existencia de mecanismos para integrar estos problemas dentro del ordenamiento. Cuando hablamos de plenitud estamos haciendo referencia a un supuesto carcter del ordenamiento, por lo que su significado slo podr proyectarse en el mbito de validez de este.

Se aclara que la nota de la plenitud se predica del ordenamiento y no de las normas o de las leyes. Se puede afirmar que existen lagunas normativas, pero que el ordenamiento las colma a travs de diferentes mecanismos que tienen como resultado la produccin o la aplicacin de cierta norma. En nuestro ordenamiento, varias normas consagradas por el legislador, coactan al o los jueces para que den respuesta a los litigios que le son planteados, sin pretexto de alegar oscuridad de la ley ante el asunto. TEMA II. LA NORMA JURDICA 2.1 Estructura y caracteres: Podemos definir la norma como el conjunto de reglas o preceptos que se imponen en la conducta de los seres humanos que viven en sociedad y cuyo cumplimiento puede ser coactivamente (obligatoriamente) exigido en la mayor parte de los casos. La norma jurdica es la unidad mnima que integra el ordenamiento jurdico, es decir, es la regla o precepto que forma parte del Derecho Objetivo. La Norma ordena la conducta humana prescribiendo determinados comportamientos o sealados determinados efectos a los actos humanos. Las Normas Jurdicas en cuanto son impuestas desde fuera del individuo sometido a ellas son heternomas. Toda vez que las normas o reglas jurdicas se refieren a la conducta de una persona en relacin con otra u otras personas, se dice que caracterizan por su bilateralidad. Y en tanto la aplicacin de las normas est garantizada por la actuacin del Estado, se dice que aquellas se caracterizan tambin por su colectividad. En fin la norma jurdica es una manifestacin soberana de la voluntad y entre sus caracteres, amen de los ya citados, podemos mencionar dos: Exterioridad: No importa la intencin que provoca su comportamiento, sino que condena el comportamiento con respecto a sus resultados; y Bilateralidad: Establece obligaciones, deberes, prerrogativas, facultades y derechos. Asimismo, hemos escuchado hablar de dos tipos de estructuras dentro del ordenamiento jurdico, a saber: Estructura Vertical: Segn la Escuela Pura del Derecho, de Kelsen, el ordenamiento jurdico se concibe como una pirmide, que est presidida, claro est por la norma constitucional. Estructura Horizontal: La Escuela de Viena realiz mediciones acerca de la estructura horizontal, que es un orden consecutivo, partiendo de la naturaleza disyuntiva de la norma.

2.2 Clases de Normas Jurdicas: En una primera clasificacin de las normas, podemos presentar las siguientes: 1. Normas generales y normas individuales: Las primeras enlazan la consecuencia jurdica a un tipo penal, en cambio, las individuales se basan en un sector social real descrito; 2. Normas con antecedentes generales e individuales; 3. Normas con consecuencias generales e individuales; 4. Normas categricas y normas hipotticas; Las primeras enuncian algo, pura y simplemente, mientras que las segundas enuncian algo bajo condicin de que algo ocurra; 5. Normas unilaterales y bilaterales; Las normas jurdicas son bilaterales, ya que configuran derechos y deberes con respecto a diferentes personas; 6. Normas coactivas, supletorias o dispositivas; Son coactivas las normas jurdicas cuando ataen al Orden Pblico. Ya en una clasificacin ms exacta y genrica de las normas jurdicas encontramos aquella que las divide en el siguiente orden: Normas de Derecho Internacional y Normas de Derecho Interno; Normas de Derecho Pblico y Normas de Derecho Privado; Normas de Derechos Objetivos y Normas de Derecho Subjetivos. Por otra parte encontramos, navegando en la web, la clasificacin que ofrece el autor mexicano Trinidad Garca, que divide stas en cuatro ramas:

a. Derecho Constitucional; b. Derecho Administrativo; c. Derecho Penal d. Derecho Procesal; Mientras que el mexicano Garca Maynez, las divide en dos grandes grupos, Derecho Pblico y Derecho Privado, y ste ltimo en siete ramas: normas constitucionales, administrativas, penales, procsales, internacionales, industriales y agrarias. En fin, como hemos visto, la Norma Jurdica se subdivide en diversas ramas, todas aquellas que integran los Derechos y Deberes de los ciudadanos y que regulan la actividad social.

2.3 Efectos esenciales de las Normas

El incumplimiento de la norma puede dar como resultado el constreimiento para el cumplimiento de la obligacin y la imposicin de un castigo al infractor. Todos tienen que cumplir con la sancin impuesta ante la violacin de la norma. En caso contrario, existen los mecanismos para obligar a hacerlo en virtud del aspecto obligatorio del cumplimiento de la ley. Por los motivos expuestos, es que se dice que el efecto esencial de la norma es el sancionador, derivndose de ste, los efectos de coercin y de coaccin, el primero es el efecto que se ejerce sobre el libre albedro para obligar a cada individuo a cumplir con el deber. Es la obligacin de cumplir con lo pactado; mientras que la coaccin es la imposicin forzada ante el incumplimiento de un deber. Es la imposicin del poder imperativo de la ley de cumplir obligatoriamente, ante una situacin determinada previamente probada (Franklin Garca Fermn y Rosala Sosa). 2.4 Inexcusabilidad de su cumplimiento y error de derecho Tan pronto como una norma o ley es publicada se vuelve exigible a toda la sociedad, no pudiendo en ningn caso excusarse su incumplimiento. Si no se cumple con la prestacin debida, se le imponen sanciones diversas: La exigencia de la prestacin equivalente a la convenida o en proporcin al dao causado; La imposicin de una pena al infractor, la cual puede ser pecuniaria, La ruptura del vnculo jurdico existente; La privacin de la libertad; La inhabilitacin para ejercer derechos polticos; etc., Tal como expone la mxima: Ignoratia legis, non excusat, la ignorancia nunca podr ser alegada como razn justificativa del incumplimiento de la norma jurdica, pero s podra ser tenida en cuenta para determinar la eficacia de dichos actos o no. El error de derecho: Consiste en la interpretacin equivocada de una regla jurdica: Se le da un significado, un alcance, un fin, un contenido, un objeto distinto al que en s entraa. Valdez Daz, seala que el error de derecho es la ignorancia o el conocimiento imperfecto de la ley vigente, el falso conocimiento de una norma o regla jurdica en cuanto a su contenido, existencia, interpretacin, aplicacin al caso concreto, cuando el sujeto ha decidido realizar un negocio como consecuencia de dicha ignorancia o falso conocimiento. El error de derecho ha aparecido en la doctrina moderna, en la interpretacin extensiva de textos civiles, tomando como antecedentes la admisin del mismo en

el Derecho Romano, al menos en algunos supuestos especiales, como el de la mujer, que poda alegar en algunas situaciones ignorancia del Derecho, debido a la situacin social a que estaba relegada. Autores espaoles expresan que para que pueda establecerse el error de derecho, es necesario determinar los siguientes aspectos: a. La espontaneidad, pues de lo contrario estaramos en presencia de dolo o fraude. b. El error debe ser esencial, por cuanto la ignorancia o el conocimiento defectuoso de una norma en su contenido, interpretacin o existencia debe determinar el consentimiento de las partes; c. El error debe ser excusable, o sea, que para ser invalidado puede haberse evitado con una diligencia regular. 2.5 Exclusin voluntaria de la ley Es la posibilidad que tienen las partes a no obligarse conforme a los preceptos legales establecidos o a prescindir de los efectos de ciertas leyes porque le es ms beneficioso, siempre y cuando no se trate de una ley de orden pblico, esto es en virtud del principio de la autonoma de la voluntad. Existen normas cuyo carcter es supletorio o interpretativo, en la que las partes pueden sustraerse expresando su voluntad. Las leyes supletorias o interpretativas de la voluntad se caracterizan porque los particulares pueden excluir su aplicacin en sus contratos o convenciones, por ejemplo, en la venta, el artculo 1651 del Cdigo Civil Dominicano, dispone que el precio debe ser pagado en el momento y en el lugar donde la casa es entregada, las partes pueden convenir lo contrario a esta disposicin. 2.6 Actos contrarios a la norma imperativa y prohibitiva Las normas imperativas son aquellas que no pueden ser derogadas por las convenciones entre particulares. Esto as, en razn de que tienen su fundamento en el Orden Pblico, es decir, en el inters comn o colectivo (Art. 6 del C. Civil). Las normas imperativas se encuentran sobre todo en la Constitucin de la Repblica y en el Derecho Penal y son obligatorias en virtud de su propia naturaleza. De un modo explicito o implcito, todas las Constituciones democrticas declaran nulas las leyes, decretos, reglamentos y actos que sean contrarios a sus disposiciones. La Constitucin de la Repblica en su artculo 46 consagra este principio al establecer que: Son nulos de pleno derecho, toda ley, decreto, reglamentos o acto contrarios a esta Constitucin. En el estudio y anlisis de este tema nos hemos encontrado con dos tipos

principales de sistemas para asegurar la Constitucionalidad de las medidas de los poderes pblicos, a saber: a) El Sistema Congresional o Parlamentario, tambin llamado sistema europeo, por ser el que prevalece en Europa, que niega autoridad a los tribunales para declarar la inconstitucionalidad de los actos legislativos y administrativos. Tal autoridad se reconoce o se reserva a los Congresos Parlamentarios y tiene explicacin sobre todo en las naciones de Constituciones flexibles. b) El Sistema Judicial, propio del Derecho Pblico Americano, la autoridad para impedir la aplicacin de los actos legislativos o administrativos contrarios a la Constitucin se confiere explcitamente o se reconoce a los rganos del Poder Judicial. En nuestro pas aplicamos el sistema judicial, es decir, el control de la constitucionalidad esta a cargo del Poder Judicial y se presenta en dos vertientes: el control difuso, a cargo de los tribunales inferiores y el control concentrado, a cargo de la Suprema Corte de Justicia como tribunal constitucional 2.7 El fraude a la ley En sentido general la nocin de fraude se traduce a la realizacin de un acto convencional, desconociendo un derecho ajeno o implicando perjuicio a un tercero. El fraude a la ley consiste en burlar la ley que debe regir las situaciones jurdicas. El fraude es la negacin de derecho, disfrazando la realidad de una situacin jurdica. Este tipo de actuacin est inspirada en preservar un inters personal, obtener un beneficio ilcito o descargarse de una obligacin que incumbe normalmente, a burlar una norma fiscal. El Fraude puede llegar a ser un delito, como ocurre con la estafa en el Cdigo Penal. En el derecho internacional privado, la nocin del fraude a la ley se considera como un acto que an siendo vlido es s mismo, se otorga con el propsito de evadir la aplicacin de una disposicin legal. La doctrina francesa, le ha dado gran importancia a esta tema, as podemos ver, como Martn Wolfs, nos dice que: La ciencia francesa apoyndose en un antiguo aforismo: Fraus omnia corrumpit, ha sentado la tesis de toda exclusin fraudulenta de un precepto jurdico, sobre la base de una conexin con el derecho extranjero. En sntesis se pude decir que los elementos fundamentales de fraude a la ley son: a) El carcter ilcito del acto o de los actos que realizan para infringir las leyes imperativas:

b) Un resultado absolutamente prohibido por el espritu de la ley; Sus requisitos son: 1.) La utilizacin voluntaria de las reglas de conflicto. 2.) La intencin de evadir la norma jurdica material nacional que se traduce en que ste utiliza las reglas de conflictos con el nico propsito de evadir las prohibiciones de la ley. 3.) Obtencin de resultados ilcitos. Sus efectos son: 1.) Frustrar la ley: 2.) Es inoponible a los terceros que pudieran ser perjudicados con la virtualidad jurdica que se le atribuye al acto fraudulento. TEMA III. LIMITES TEMPORALES A LA EFICACIA DE LA NORMA 3.1 Comienzo y fin de la vigencia: La vigencia de una ley, su tiempo de vida, est comprendida en principio, entre las fechas de su publicacin y su abrogacin. Por la publicacin y el paso del tiempo necesario, estipulado para que se repute conocida, la ley se vuelve obligatoria. Este principio se encuentra consagrado en la Constitucin de la Repblica en su artculo 45, al expresar que las leyes entran en vigencia y son obligatorias para todo el que se encuentre en territorio nacional, o sea ciudadano o extranjero, domiciliados, residentes o transentes, una vez hayan transcurridos los plazos indicados por la ley para que se reputen conocidas en cada parte del territorio. El fin de la vigencia de una ley: Existen textos legales que tienen un trmino fijado, tal como ocurre con algunas leyes fiscales, vencido el plazo, de pleno derecho la disposicin legal queda sin efecto. Comnmente las normas jurdicas son por tiempo indefinido. El fin de la vigencia de una ley viene dado o resulta de la derogacin o abrogacin ya sea tcita o expresa y por el trmino fijado por la misma. Segn Cabanellas: Abrogacin es la derogacin total de una ley. Antiguamente se distingua la abrogacin de la derogacin, la primera anulaba o abola totalmente la ley; la segunda, slo parcialmente. 3.2 La derogacin tcita y la derogacin expresa

Tanto la abrogacin como la derogacin pueden ser expresa, por explicita manifestacin de la posterior, o tacita, por incompatibilidad entre dos textos legales, que se resuelve con el principio de que lex posteriur derogat prioris. As que una ley slo puede ser abrogada o derogada por otra ley. La derogacin constituye en un sentido estricto, la modificacin parcial de una ley o costumbre anterior y no la supresin o anulacin total de una u otra, ms propiamente de la abrogacin. Existen dos clases de derogacin: La expresa, cuando el legislador determina de manera concreta que la nueva norma reemplaza a la anterior o la deja simplemente sin efecto; y La tcita, resultante de la incompatibilidad entre el precepto nuevo y el antiguo, por disponer ambas sobre la misma materia y en trminos contrapuestos. Tambin constituye una derogacin tacita la desaparicin de los motivos que han justificado la norma legal; as, una ley de presupuestos queda derogada al vencer el periodo para el cual se haba establecido. Es claro que un texto jurdico, nicamente podr ser abrogado por otro texto, de igual jerarqua o superior. La derogacin tacita proviene de la incompatibilidad entre los nuevos preceptos y los anteriores, o de la declaracin que dispone la derogacin de todas las disposiciones que le sean contrarias a la nueva ley. Cuando el legislador usa una terminologa implcita en que expresa su voluntad de abrogar, como por ejemplo: La presente ley deroga cualquier otra disposicin que le sean contraria, Este tipo de abrogacin impone una tarea de investigacin y en ese tenor es bueno sealar que una ley especial deroga una ley general, pero una ley general no deroga la ley especial. Es bueno sealar, que la ley derogada, ya sea tcita o expresa, no resucita por la derogacin que a su vez se haga de la ley que la derog. Esto en virtud del principio de que la abrogacin de un texto no hace revivir el texto ms antiguo salvo disposicin del texto. Por ultimo compartimos la opinin dada por Eduardo Jorge Prats, en su obra de Derecho Constitucional, en la que expresa que la derogacin tcita fomenta la confusin legislativa y sume al ciudadano en el desconcierto, al impedirle saber cul es la norma vigente en determinada materia o asunto. 3.2 La irretroactividad de la ley: En virtud de lo dispuesto por la Carta Magna(2010), en su artculo 110, sealando que la ley slo dispone y se aplica para el porvenir. No tiene efecto retroactivo. Sino cuando sea favorable al que est subjudice o cumpliendo condena. En

ningn caso la ley, ni poder pblico alguno, podrn afectar o alterar la seguridad jurdica derivada de situaciones establecidas conforme a una legislacin. Del mismo modo, dispone el artculo 2 del Cdigo Civil Dominicano, que la ley no dispone, sino para el porvenir; no tiene efecto retroactivo. El principio de la irretroactividad es un principio reconocido antiguamente, y en la mayora de las naciones que lo poseen, al igual que en la nuestra, en un precepto constitucional, lo que implica el respeto, no slo en los tribunales, sino igualmente, en el Congreso, por parte de los legisladores. Este principio se encuentra dispuesto, igualmente, el Cdigo Penal Dominicano, en su artculo 4, que expresa lo siguiente: Las contravenciones, los delitos y los crmenes que se cometan, no podrn penarse, sino en virtud de una disposicin de la ley promulgada con anterioridad a su comisin. En nuestro ordenamiento jurdico, tal y como hemos visto, existe una excepcin a este principio, que es la situacin en la que la ley nueva, no afecta, ni lesiona al que est siendo procesado por una norma, especficamente, a aquellos que se encuentran subjudices, o ya estn cumpliendo condena penal; no importando el tribunal o grado jurisdiccional en que se encuentre el que est subjudice, pudiendo solicitar en su favor la dulcificacin de la accin judicial en su contra, cuando una nueva ley, as lo establezca. En general, puede decirse que el objeto del principio de la irretroactividad de las leyes es no causar perjuicios, pero no el de no poder conceder beneficios a las situaciones creadas, cuando esto puede obtenerse sin el sacrificio de derechos adquiridos que tengan verdaderamente y no slo en apariencia, este ltimo carcter. Por ltimo, sintetizamos afirmando, que la razn de ser de la regla de la no retroactividad se deduce de la autoridad misma de la ley, para que la ley inspire confianza a quienes han de obedecerla, de no ser as la vida jurdica carecera de seguridad.

TEMA IV. LAS FUENTES DE DERECHO: 4.1 Criterios clsicos y planteamientos actuales: La palabra fuente es usada preferentemente para designar el origen directo y generador de una norma con relacin a su procedencia, contemplada desde el punto de vista de la ley o la costumbre. Los modos de creacin del derecho, es decir, sus fuentes, son muy diversas. Histricamente en los modos de creacin del derecho se distinguieron dos

grandes tipos: El derecho escrito y el derecho no escrito, que es el derecho consuetudinario. Tradicionalmente para el estudio de las fuentes se estudia su causa productora, es decir su causa material, y su medio de produccin, es decir, su causa formal, en ese tenor, las fuentes se dividen en: Fuentes materiales: Que son los factores y elementos que provocan la aparicin y determinan el contenido de las normas jurdicas. Las fuentes materiales estn constituidas por este conjunto amplio y complejo de factores morales. Sociales e ideolgicos. Fuentes formales: Son las manifestaciones exteriores de una voluntad dispuesta a crear derecho, a dar nacimiento a una nueva norma jurdica, que proviene de un acto individual o colectivo humano, que la moldea y la hace surgir a la realidad. La ley, la costumbre, la jurisprudencia, la doctrina son formas en la que se manifiesta la fuente formal, que es el medio de exteriorizacin de la voluntad de los creadores del orden jurdico. Metodolgicamente para la investigacin de las fuentes del derecho se deben contemplar dos aspectos: Las fuentes directas o primarias y las fuentes indirectas o secundarias. Tradicionalmente ha existido el criterio de que en las fuentes directas se proporciona, plenamente al sujeto cognoscente, por intermedio de sus sentidos, los datos concretos, sobre el objeto de su conocimiento. Es en cambio, fuente indirecta, aquella fuente de saber cuyo centro de inters o extensin no coincide con lo que se ha propuesto el investigador. Las fuentes del Derecho en sentido general se deben contemplar en sus aspectos histrico, social, econmico y poltico, calificables ms bien, como fuentes indirectas. Para el estudio de los criterios clsicos y planteamientos actuales de las fuentes del derecho, debemos estudiar el derecho francs en todo su conjunto, que es una fuente por su repercusin y trascendencia, es por eso que nos remontaremos a las fuentes del derecho francs: a) El Derecho Romano (derecho escrito). En Francia el derecho romano fue una fuente de importancia, porque este pas estuvo dividido en dos regiones, la del derecho escrito y la del derecho consuetudinario. Si bien es cierto que el derecho romano no es fuente de nuestro derecho, porque aqu jams se han aplicado principios del derecho romano, tal como aconteca en Francia, no menos cierto es, que esto no le resta importancia al conocimiento y estudio del derecho romano, por la influencia que este tuvo en el derecho positivo francs, y la influencia de ste ltimo en la derecho dominicano.

b) El Derecho Consuetudinario: La costumbre era de origen germnico y predomin en el norte de Francia. Era muy variada. Su inconveniente mayor fue la incertidumbre porque dependa de la prueba por parte de quien la abogaba. c) El Derecho Cannico: Son las normas de derecho que rigen en la iglesia catlica. En Francia fue una fuente que vala por s misma y se aplicaba en los pases catlicos de derecho consuetudinario y escrito. Este derecho cannico, comprenda varias materias, entre ellas, el matrimonio, los testamentos y algunos contratos sometidos a la formalidad del juramento. Los procesos sometidos al derecho cannico eran juzgados por la jurisdiccin eclesistica. En nuestro pas, de acuerdo al Concordato, los dominicanos que contraan matrimonio bajo este rgimen se sometan a la ley catlica para todo lo relativo a la indisolubilidad, pero a raz de las fricciones de la iglesia con Trujillo, nuestra Suprema Corte de Justicia decidi que la ley dominicana, tena primaca sobre el tratado, especialmente cuando descansaba en consideraciones de orden pblico. d) Los cdigos napolenicos o cdigos de Napolen Bonaparte, es la obra legislativa ms trascendental en la historia moderna y abarca la totalidad del derecho. Este Cdigo es un conjunto de disposiciones que se refieren a una misma materia, dividida en ttulos, libros, captulos, artculos, incisos y prrafos: Este Cdigo Civil Napolenico, es el ms clebre y fue promulgado en el ao 1804, derog todas las costumbres generales locales, los estatutos y los reglamentos, las leyes generales y las ordenanzas. (Ampliar sobre la actualidad de las fuentes del Derecho Dominicano). 4.2 Los principios informadores del sistema de fuentes del ordenamiento jurdico dominicano: La adopcin de los Cdigos franceses es el principal informador del sistema de fuentes del ordenamiento jurdico dominicano. En cuanto a la adopcin de los Cdigos franceses en la Repblica Dominicana, el autor Gustavo Adolfo Meja, divide el proceso de adopcin en cuatro etapas: 1.) 1ra. Etapa: Del 1845 al 1855, mediante decreto se dispuso, que todos los tribunales de la Repblica agregaran a esa legislacin sus actos y decisiones, siempre que no se opongan a la ley fundamental ni a las leyes dominicanas en vigor, sin que puedan valerse de otra disposicin. 2.) 2da. Etapa: Del 1855 al 1861, mediante decreto se autoriza la traduccin de los Cdigos Franceses, pudiendo stos hacer modificaciones para acomodarlos a las necesidades, usos y conveniencias del pas, en armona con nuestros principios institucionales. 3.) 3ra. Etapa: 1861 al 1865. Se inicia con los Reales Decretos, mediante los

cuales se implanta de nuevo el sistema espaol, excepto la legislacin civil. 4.) 4ta. Etapa: del 1865 al 1884. Se autoriza y ordena la traduccin de todos los cdigos franceses y que se hagan las enmiendas necesarias para su adaptacin al medio dominicano. Esta ltima etapa termina o cierra con los decretos del ao 1884, en que se promulgan los llamados Cdigos Dominicanos. Posteriormente en 1983, el Presidente de la Repblica, con motivo del centenario de la adopcin de los cdigos franceses en nuestro pas, dispuso la actualizacin de los referidos cdigos. 4.3 La Jurisprudencia y las fuentes de derecho: La jurisprudencia es una fuente apreciable del derecho que consiste en el hbito prctico de interpretar rectamente las leyes y hacer posible su aplicacin oportuna a los casos que ocurren, por parte de la Suprema Corte de Justicia. En la interpretacin de las leyes, los tribunales antes de pegarse a mtodos que estaran fijados de antemano prefieren inspirarse en conceptos morales, en la equidad, en las necesidades sociales y econmicas. Se define, igualmente, como el conjunto de decisiones de los tribunales y principalmente de nuestro ms alto tribunal, la Suprema Corte de Justicia, y se dice que es una fuente indirecta o de interpretacin del derecho. Con motivo de cada juicio, los tribunales pronuncian, con ese fin, resoluciones motivadas, cuyo conjunto constituye la jurisprudencia. Es por esto que entendemos que la jurisprudencia es una fuente de derecho de importancia considerable. Es conveniente sealar algunos aspectos que se refieren a este tpico: -Lo establecido en el artculo 4 del Cdigo Civil Dominicano, cuando dice: Los jueces estn en la obligacin de juzgar, an en caso de oscuridad o silencio de la ley. Lo que obliga al juez a resolver un problema de derecho, debiendo acudir a los precedentes de la jurisprudencia. El Juez crea jurisprudencia desde el momento en que trata de adaptar el texto a un caso no previsto por el legislador. -El recurso de apelacin y el recurso de casacin: La apelacin y el recurso de casacin es la segunda razn por la cual la jurisprudencia constituye una fuente de derecho. Al tener los litigantes la posibilidad de interponer dichos recursos, y siendo el papel de nuestra Suprema Corte de Justicia, en funciones de Corte de Casacin el asegurar una interpretacin uniforme de la ley, las dems jurisdicciones prefieren generalmente someterse a la jurisprudencia antes de ver casadas sus resoluciones o sentencias. -La dimisin del legislador en materia de derecho privado: Como los legisladores

no consagran sino escaso tiempo de estudio a los textos del derecho privado y no se detienen apenas ms que en aquellos donde los influjos sociales y polticos llaman su atencin; es por esta razn que los tribunales se encuentran obligados a adaptar a las necesidades actuales los textos que han envejecidos y no han sido reformados. Y es justamente en este punto, donde la disminucin de las actividades del legislador se compensa necesariamente por la jurisprudencia. -Consagracin de la jurisprudencia por el legislador: Esta cuarta razn obedece a que frecuentemente el legislador se inspira en las jurisprudencias anteriores; y en ocasiones hasta las ha rebasado, al conceder o consagrar en su creacin ms que lo que dicha jurisprudencia sostena. -Mtodos de interpretacin de jurisprudencia: Debido a la importancia de la jurisprudencia como fuente del derecho, cuando un texto es oscuro, nos preguntamos qu mtodos utilizan los tribunales para interpretar la ley. La respuesta es, que los tribunales investigan la voluntad del legislador; y para investigar la voluntad del legislador, el Juez examina primeramente con cuidado el texto mismo de la ley, no solamente la disposicin que debe aplicarse, el artculo, sino el capitulo y toda ley, con frecuencia, una disposicin no es oscura mas que separada de su contexto. En caso de que ese estudio resulte insuficiente, entonces estos recurren a los trabajos preparatorios, pasa as descubrir el pensamiento del legislador. Cuando la solucin de un litigio no esta dada directamente por un texto, los jueces deben al menos partir de un texto legal para situar en l, en cierto modo, la regla a trazar. 4.4 Jurisprudencia ordinaria y constitucional: Jurisprudencia Ordinaria: Son las decisiones de los tribunales relativas a conflictos jurdicos derivados de la interpretacin de las leyes ordinarias, reglamentos y convenciones entre particulares. Jurisprudencia Constitucional: Son las decisiones de los tribunales relativas a la interpretacin de la norma constitucional y a las dificultades de su aplicacin, sea por los tribunales apoderados por va de excepcin o por apoderamiento directo ante la Suprema Corte de Justicia. 4.5 La costumbre como fuente del Derecho: La costumbre es una regla que emana directamente del pueblo, general y permanente, y que est reconocida como obligatoria por la autoridad. ( Josserand). Se dice, del mismo modo, que la costumbre es un uso que se convierte en regla de derecho, generalizndose poco a poco, y porque el ambiente social, la conciencia popular, llegan a considerarla como obligatoria. La costumbre es la prctica repetida de un precepto que ha adquirido fuerza de ley; o en el derecho no escrito se ha introducido por el uso. El uso es la causa y la costumbre es el efecto.

El derecho consuetudinario nace de los hechos, de la conducta seguida por el legado que se transmite con el paso de las generaciones y con el convencimiento de que el modo de proceder es libre y no arbitrario sino ms bien impuesto espontneamente por la comunidad en el transcurso del tiempo. Nos dice Petit, que al lado del derecho escrito, se desarrolla el derecho no escrito, el cual toma su autoridad en el consentimiento tcito del pueblo, que puede hacer la ley, no solamente manifestando en las asambleas su voluntad expresa, sino tambin, consagrando por un largo uso una institucin o una regla de derecho. La costumbre supone adems, antigedad de prcticas, de usos determinados, la creencia, en los regidos por ella, de una fuerza coercitiva. La costumbre est compuesta por dos elementos: Uno material y otro psicolgico: -El elemento material radica en que la Norma consuetudinaria tiene cierto tiempo y tambin espacio. Un hecho aislado es impotente para crear una norma obligatoria que tambin debe abarcar un grupo de personas sin que tenga que abarcar la generalidad de la poblacin. -El elemento psicolgico reside en la creencia del carcter obligatorio de la regla consuetudinaria. Es el aval proveniente de la autoridad que los hombres le atribuyen a la tradicin que se revela como una especie de consentimiento tcito a su carcter obligatorio. Asimismo, se expresa que los caracteres de la costumbre son: La informalidad y la notoriedad. Es informal porque es obra del instinto, y es notoria, pues, se percibe como una generalidad en el accionar de una nacin. Amn de los caracteres ya mencionados, se dice que las caractersticas de la costumbre son: Es de uso general; Posee vigencia continua en determinado periodo de tiempo; y Es conocida, al menos por la mayora; Siempre que la costumbre se observe en toda la nacin, se dice que es general, si slo es observada en una regin o pueblo, se entiende que especial. 4.6 Los principios generales del Derecho: Son axiomas que se invocan y se pronuncian con valor jurdico al margen de su reconocimiento en un texto legal especifico. Adems, estn avalados en la conciencia colectiva porque tienen un origen en una parte del derecho natural. No son normas sino ideas capaces de inspirar un conjunto normativo, Su funcin es completamente distinta a la de las normas. Estas ideas deben ser tomadas en cuenta por el Juez cuando pretenda llenar la insuficiencia o la oscuridad de un texto legal y cuando desarrolla una labor interpretativa, en razn de que las normas concretas solamente son capaces de expresar el real sentido de la ley, tomando como base los principios generales que les han servido de inspiracin.

Estas ideas o principios generales inspiran soluciones ante situaciones que no estn reglamentadas o resueltas por el derecho positivo. Algunos de estos principios son: La irretroactividad de las leyes; La igualdad de todos ante la ley; Nadie puede ser juzgado sin haber sido odo o citado; No se puede ser Juez y parte en el mismo proceso; El error comn hace derecho; La ley del lugar rige las formalidades del acto; No hay delito o pena s una ley previa; Corresponde al derecho internacional haber iniciado la gran apertura de la existencia de los principios generales del derecho, ya que en el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, en su artculo 38, proclama: Los principios generales del derecho son reconocidos por las naciones civilizadas. 4.7 La doctrina: Se denomina doctrina a las opiniones emitidas por los juristas, en sus respectivos trabajos u obras. La doctrina, a diferencia del cdigo, de las leyes, de la costumbre y de la jurisprudencia, no es una fuente directa del Derecho, pero puede ser una fuente indirecta (Carlos Romero Butn). Entre las fuentes indirectas del derecho est la doctrina, y su condicin de generadora y vigorizadora del derecho, est fundamentada sin duda, en la intencin de los autores jurdicos de exponer el derecho tal como es. Pero muy pocos limitan su intencin a eso. Apelando a la conciencia jurdica y a consideraciones prcticas los autores tratan de establecer una cierta interpretacin del derecho en la esperanza de que sus pronunciamientos influirn sobre las decisiones jurdicas futuras. Desde el punto de vista jurdico, la doctrina es en gran medida, medio creador del derecho. Ella orienta, gua, pues recoge el fruto del material de experiencia y la investigacin, para ofrecer una serie de ideas tendentes a darle direccin formal. En fin, podemos denominar doctrina, a la obra de investigacin, estudio, y observacin, en la que forman criterio sobre determinada materia de derecho, los conocedores de ste, quienes emiten sus opiniones a travs de libros, folletos, revistas y peridicos, cuyos criterios tienden a trazar pautas y difundir conocimientos sobre cada particularidad jurdica. Por eso tambin, obras doctrinales de derecho, podran definirse como aquellas en las cuales, los autores ofrecen el fruto de la investigacin cientficas y sus opiniones sobre la materia, principalmente con el propsito de sentar criterio en relacin con determinado aspecto de las ciencias jurdicas. (Jos Sili Gatn).

Hoy da la doctrina no representa sino un papel indirecto en la creacin de las reglas jurdicas. Esto as, porque jams la opinin de un autor se impone a los tribunales. TEMA V. LA LEY 5.1 La Ley: En sentido amplio, significa toda regla social obligatoria establecida por una autoridad competente que se impone al libre albedro de los hombres, indicndoles lo que debe ser en que forma deben obrar para conseguir una conducta recta.Para Louis Joserand la ley es toda regla social obligatoria, formulada por una autoridad competente y que forma parte, tanto por su origen, como por su forma, del jus scriptum. Sillie Gaton seala que la ley es la norma de conducta dada por una autoridad competente para regular nuestras acciones, igualmente para todos, en el terreno de lo justo. En sentido lato, es un conjunto de normas jurdicas dictadas por el legislador. La ley se caracteriza por: Es obligatoria y sancionadora, su inobservancia lleva envuelta sanciones civiles, penales o administrativas, segn fuere el caso Debe emanar de una autoridad pblica. Por su carcter obligatorio, la ley debe emanar de una autoridad que tenga el poder de hacerla respetar. Es una regla general en su aplicacin. Nadie puede alegar desconocimiento de sta, es igual para todos, sin privilegios. Es permanente, subsiste indefinidamente sin que termine por su aplicacin o ejercicio, es obligatoria desde el da de su nacimiento, hasta el da de su desaparicin. Debe ser oportuna, es decir, satisfacer necesidades efectivas. Debe ser precisa, enunciar lo que prohbe y lo que permite No puede apartarse de los principios de la ley sustantiva, la Constitucin No puede ser modificada ni sustituida sino por otra ley. No puede ser objeto de renuncia real o absoluta. 5.2 Las manifestaciones de la potestad legislativa: Segn el artculo 38 de la Constitucin: tienen Derecho a iniciativa en la formacin de las leyes: a) Los Senadores y los Diputados b) El Presidente de la Repblica

c) La Suprema Corte de Justicia en asuntos judiciales, es decir, los que conciernen a la organizacin de los tribunales, su competencia y el procedimiento que debe seguirse ante ellos. d) La Junta Central Electoral en asuntos electorales. Prev nuestra Constitucin, que quien ejerza ese derecho, podr sostener su mocin en otra cmara cuando se trate de los senadores y diputados, y en ambas cmaras mediante representantes en caso del Presidente de la Repblica, la Suprema Corte de Justicia y la Junta Central Electoral. Tiene potestad para legislar el poder legislativo, que se ejerce por el Congreso de la Repblica, compuesto por el Senado y la Cmara de Diputados, cuya funcin es legislar. La ley, y la ratificacin convenios internacionales son manifestaciones de la potestad legislativa. Cabe resaltar que todo ciudadano tiene derecho a iniciativa, haciendo uso de su derecho de peticin ordinaria, lo que no implica que la peticin deba ser obligatoriamente sometida o discutida, solo se le da al ciudadano, acuse de recibo. 5.3 El principio de reserva de ley: El principio de reserva de la ley establece que existen materias las cuales, slo el rgano legislativo esta facultado a regular, crendose as el orden jurdico respectivo. Por lo tanto, la reserva de la ley aparece cuando la regulacin de una determinada materia queda acotada en forma exclusiva a la ley formal. El principio de reserva de la ley manifiesta exclusividad de competencia del Poder Legislativo para que intervenga sobre determinadas materias, en virtud del mandato de la misma ley, no pudiendo renunciar a ella, pues la potestad legislativa en irrenunciable en materia reservada. Este principio de reserva de la ley entraa, una garanta esencial de nuestro Estado de Derecho. Su significado ltimo es el de asegurar que la regulacin de los mbitos que corresponden y afectan a los ciudadanos dependa exclusivamente de la voluntad de sus representantes. Segn el principio de reserva de la ley, slo pueden ser contenidos de las leyes los siguientes: a) La regulacin de una libertad; b) La creacin de delitos y sus penas; c) El establecimiento de impuestos y contribuciones; y d) La creacin de una jurisdiccin o de rganos jurisdiccionales 5.4 El Procedimiento Legislativo:

Todo proyecto de ley que pretenda aprobarse deber iniciarse en una de las cmaras donde se someter a dos discusiones distintas, con intervalo de un da por lo menos entre una u otra discusin; en caso que el proyecto de ley fuere declarado de urgencia deber ser discutido en dos secciones consecutivas. A lo interno de ambas cmaras el procedimiento es el siguiente: Para el caso de procedimiento ordinario contemplado en los artculos 39 y 40 de la Constitucin y 29 al 40 de los reglamentos internos del Senado y la Cmara de Diputados, en la cmara de origen: 1. El proyecto de ley es tomado en consideracin por el pleno de la cmara, luego de haber sido incluido en la agenda del da. 2. Se determina si debe ser enviado a la comisin legislativa competente para ser sometida a estudio; si es sometida a estudio. 2.1 La comisin puede llamar a vistas pblicas, esto es, invitar a las personas interesadas en el proyecto a emitir sus puntos de vista para edificarla. 2.2 La comisin elabora y presenta un informe al Presidente de la Cmara. 2.3 El presidente de la cmara fija la discusin del proyecto en el orden del da de una prxima sesin. 3. Se lleva a cabo la primera discusin, artculo por artculo, frase por frase y es votado. 4. Luego de aprobarse en una primera lectura dicho proyecto de ley, mediar un da para su segunda discusin. 5. La segunda discusin se lleva a cabo de igual manera que la anterior y es votado. Tambin tenemos el procedimiento de urgencia, aquel utilizado en los casos en que un inters publico o circunstancias especiales, demandan que un proyecto de ley sea conocido a la mayor prontitud. En este caso, las dos discusiones se realizaran el mismo da, en la primera sesin el proyecto de ley deber se declarado de urgencia y en la segunda sesin deber ser aprobado por el voto de las dos terceras partes de los legisladores presentes en la sesin, en cumplimiento de la disposicin contenida en el artculo 30 de nuestra Constitucin. La declaratoria de urgencia de un proyecto de ley concierne a la cmara donde se origin, y esto en virtud de la independencia de cada una de ellas. Una vez aprobado el proyecto de ley ya sea por procedimiento normal o por el procedimiento de urgencia, deber ser remitido a la otra cmara, que se denominara cmara revisora. El artculo 40 de la Constitucin indica, que tan pronto un proyecto de ley es aprobado en cualquiera de las cmaras, pasar a la otra en donde se proceder

de igual manera que en la cmara de origen. Si esta cmara le hiciera modificaciones, devolver dicho proyecto con las observaciones a la cmara en que se introdujo el proyecto de ley. En caso de ser aceptadas tales modificaciones, la cmara enviar la ley al poder ejecutivo; pero si por el contrario la cmara que conoci originalmente del proyecto no aprueba las modificaciones formuladas en la cmara que conoci en segundo trmino y las rechaza, entonces lo remitir nuevamente a la cmara de donde proceden las modificaciones, con sus observaciones, si all son aprobadas las modificaciones, la ley queda aceptada y se enviar al ejecutivo para fines de promulgacin y publicacin. Si fueren rechazadas las observaciones, se considerara rechazado el proyecto de ley y no podr ser sometido sino en una prxima legislatura. El Senado de la Repblica y la Cmara de Diputados adoptaran sus decisiones por mayora de votos y ser necesario un qurum de ms de la mitad de sus miembros. Cuando se trate de asuntos declarados de urgencia se requerir el voto de las dos terceras partes de los miembros presentes en ambas cmaras. Promulgacin: Toda ley aprobada en ambas cmaras ser enviada al Poder Ejecutivo. Si ste no la observase, la promulgar dentro de los 8 das de recibirla. En caso de que la ley haya sido declarada de urgencia en la ltima cmara que la conoci, deber ser promulgada en un plazo de tres das. El Ejecutivo ejecuta la promulgacin mediante la emisin de un decreto denominado Decreto de Promulgacin La promulgacin es el acto del Presidente de la Repblica que da fe de la existencia de la nueva ley y prepara la publicidad de la misma para fines de su ejecucin. La observacin de las leyes. El Jefe de Estado esta facultado para observar las leyes que le son remitidas por el Congreso para fines de promulgacin y publicacin. El derecho de observacin que posee el Ejecutivo debe ejercerse en los 8 das de recibida la ley de la cmara que la haya remitido, que es el mismo plazo que dispone para la promulgacin, por lo que para las leyes declaradas de urgencia, el plazo se reduce a tres das. Si el poder ejecutivo observase la ley, la devolver a la cmara de donde procedi en el termino establecido. Si ambas cmaras respectivamente, la aprobaran nuevamente con el voto de las dos terceras partes del nmero del total de sus miembros, se considerar como definitiva y el Presidente de la Repblica estar obligado a promulgar y a publicar la ley. Si por el contrario la primera cmara no rene a favor de la ley, las dos terceras partes del voto, o si reunindolos, la segunda cmara no los rene, la ley debe considerarse desechada por efecto de la observacin del Presidente de la Repblica. La publicacin: El artculo 45 de la Constitucin manda que las leyes, despus de promulgadas, sean publicadas en la forma que la ley determine. Y sern

obligatorias, cumplido el tiempo legal para que se reputen conocidas en el territorio nacional. El ejecutivo publicara las leyes dentro de los 15 das de su promulgacin, en la gaceta oficial o en un peridico de circulacin nacional, en este ultimo caso, si as lo establece la misma ley, debiendo indicarse que es una publicacin oficial. El plazo para que la ley se repute conocida no esta fijado en la misma constitucin; sino en el artculo 1 del Cdigo Civil, segn el cual, las leyes son obligatorias al da siguiente de la publicacin en el Distrito de Santo Domingo, y al segundo da para los residentes en interior del pas.

5.5 Clases y alcance de las mismas: La clasificacin de las leyes se hace necesaria, pues no todas tienen el mismo alcance, naturaleza, importancia, fines o consecuencias. a) Leyes materiales y leyes formales: Las leyes materiales son aquellas que establecen normas abstractas y permanentes que regulan un nmero indefinido de casos; como lo es la ley que rige el transito terrestre en nuestro pas; contrario a las leyes formales, que se limitan a medidas particulares, como cuando se otorga una pensin mediante la ley del congreso, se dispone un gasto especial, se otorga un subsidio, etc. b) Leyes generales y leyes especiales: Las leyes generales tienen por finalidad regir situaciones corrientes, aplicables a la generalidad de las personas y casos. Normalmente las leyes tienen este carcter, pues son hechas para regular y registrar situaciones generales dentro de la convivencia humana. Mientras que las leyes especiales son creadas para regular situaciones particulares, es decir, van dirigidas a resolver un hecho individual, tal es el caso de la ley que acuerda una pensin. c) Leyes forzosas y leyes no forzosas: Son numerosos los casos en que el Derecho seala con carcter obligatorio una determinada conducta que se impone a la voluntad humana, ordenando los actos que considera justos o prohibiendo toda actividad contraria. Las leyes forzosas abarcan casi todo el campo del Derecho pblico, pueden ser imperativas y prohibitivas. Las leyes imperativas son las que imponen una conducta positiva, la ley manda una accin, Ej. La ley relativa al pago de impuesto.

Las leyes prohibitivas, son las que ordenan una conducta negativa, la ley prohbe una accin, Ej. La ley que regula el porte de armas. Las leyes no forzosas pueden ser permisivas, supletorias y de interpretacin. Las leyes permisivas son aquellas que permiten a los individuos obrar a su entera libertad, como encontramos en la constitucin las normas que permiten trabajar, ejercer toda empresa licita, usar y disponer de la propiedad, etc. Las leyes supletorias son aquellas que suplen la voluntad no expresada por los contratantes; son dictadas para los casos en que los interesados no hayan regulado particularmente sus Derechos; es obligatoria en el sentido de que se imponen a los individuos que no la han descartado previamente, tal es el caso del rgimen de la comunidad legal, el cual se aplica a los bienes de los cnyuges que no han concertado capitulaciones. Las normas de interpretacin tiene por objeto aclarar la voluntad de las partes cuando ella es oscura o deficiente. La voluntad existe, slo hay que aclararle y asignarles los efectos debidos.

La constitucin, los decretos y los reglamentos: La constitucin es un conjunto de reglas fundamentales que rigen la organizacin y las relaciones entre los poderes pblicos y fija los grandes principios del derecho pblico del Estado (Henry Capitant) Es un estatuto jurdico-poltico que traza o establece los principios generales y fundamentales que norman y reglamentan las relaciones entre gobernantes y gobernados Es la ley suprema, por tanto son nulos de pleno Derecho toda ley, decreto, resolucin, reglamento o actos contrario a ella. El decreto es el trmino genrico con el cual se designa todas las decisiones del Jefe del Estado y se clasifican en: Decretos ordinarios, relativos a asuntos administrativos, como el nombramiento de funcionarios y empleados pblicos; y Decretos Leyes, consistentes en la delegacin expresa y especial del Poder Legislativo, ante circunstancias excepcionales, a favor del Poder Ejecutivo El reglamento tiene por objeto legislar sobre materia no prevista en la ley, o desarrollar las normas sentadas en una ley con el fin de facilitar su aplicacin; emanan del Poder Ejecutivo, segn lo dispuesto en el artculo 55 inciso 2do de la Constitucin, de los Secretarios de Estado y los Sndicos. Se clasifican en:

q Autnomos, cuando versan sobre materias consideradas nuevas; q Delegados; y q De Ejecucin, cuando versan sobre aspectos relativos a la aplicacin de las leyes TEMA VI. TEORIA DE LA INTERPRETACIN 6.1 Teora de la Interpretacin: Marcial Rubio Correa la define la Interpretacin Jurdica como la parte de la Teora General del Derecho destinada a desentraar el significado ltimo del contenido de las normas jurdicas cuando su sentido normativo no queda claro a partir del anlisis lgico-jurdico interno de la norma. 6.2 Aplicacin e interpretacin de las normas. La aplicacin de la norma consiste en la solucin del caso en virtud de la norma. Se lleva a cabo encuadrando el caso real en el tipo legal y en la consecuencia jurdica de la norma y actualizando luego esta ltima. La aplicacin del Derecho debe consistir entonces, en la culminacin de un proceso lgico mental que se da desde una regla general hasta la adopcin de una decisin particular. La aplicacin de las normas jurdicas se presenta, de este modo, como manifestacin de la vigencia del derecho, pero el supuesto de hecho de la norma es siempre de carcter general en relacin a la descripcin del hecho al cual habr de ser aplicado, por lo que surge entonces, la necesidad de subsumir adecuadamente ste ltimo dentro de aqul, lo que se consigue a travs de la interpretacin. La interpretacin de las normas siempre est presente al momento de aplicar el derecho, por ms que la norma que va ser objeto de interpretacin no revista mayor complicacin para desentraar su significacin y sentido. La ley esta destinada a ser aplicada, y por consiguiente a ser interpretada esto as, pues la aplicacin implica la adaptacin del instrumento legislativo a la prctica y a la realidad y esta adaptacin se efecta por medio de la interpretacin. La interpretacin de la norma tiene por meta lograr la fidelidad de la norma ya formulada. La interpretacin de la norma puede ser pblica y privada, es pblica cuando tiene un carcter oficial, se produce por va de autoridad y su resultado es obligatorio, y privada o doctrinal, cuando emana de particulares, tcnicos y no posee ms autoridad que la moral. La interpretacin pblica comprende: La interpretacin por va o disposicin general tambin denominada interpretacin legislativa, que es la interpretacin que realiza el legislador y son conocidas como leyes interpretativas. La interpretacin por va de decisin especial o interpretacin judicial, la cual

emana exclusivamente del poder judicial. Los Tribunales tienen la misin de interpretar las leyes, adems de aplicarlas. De la interpretacin de los Tribunales den a las normas jurdicas depende la seguridad individual y la certeza de los resultados a los que cada uno puede aspirar. 6.2.1 La interpretacin de la Ley en la Repblica Dominicana La Suprema Corte de Justicia, cuando acta como Corte de Casacin, es el instrumento y la garanta de la unidad de interpretacin de la Ley en todo el pas. Nuestro Cdigo Civil, dispone en su artculo 4, El Juez que rehsa juzgar pretextando silencio, oscuridad o insuficiencia de la Ley, podr ser perseguido como culpable de denegacin de justicia; en tal sentido, corresponde a nuestros Tribunales, el papel de interpretacin de las Leyes. Para controlar cualquier disparidad de criterios respecto a la interpretacin de la ley, esta la Suprema Corte de Justicia, la cual aunque no tiene en principio facultad de imponer sus criterios a los Tribunales inferiores, mantiene sin embargo, la unidad de interpretacin, mediante los fallos que producen en vista de los recursos de Casacin que las partes interponen. Debemos aclarar que en nuestro derecho existe en principio, independencia jurisdiccional, es decir, independencia de interpretar la Ley de parte de los dems Tribunales, ahora, cuando las partes interponen un recurso de casacin, si la Suprema Corte de Justicia, entiende que la Ley ha sido mal aplicada, anula (casa) la sentencia recurrida y enva el asunto por ante otro Tribunal similar al que dict la sentencia casada o anulada, el cual podr fallar de un modo distinto al criterio de la Suprema Corte de Justicia, pudindose interponer de nuevo recurso de casacin, ante el cual la Suprema Corte de Justicia, puede volver a casar la sentencia y remitir el caso nuevamente a otro Tribunal de igual naturaleza que aquel del cual procede la sentencia anulada, debiendo este ltimo Tribunal ajustarse al criterio de la Suprema Corte de Justicia, imponindose de esta manera su criterio. 6.3 Aplicacin analgica. La analoga consiste en aplicar al supuesto carente de regulacin la solucin que el ordenamiento s da para otro supuesto similar. La analoga es un mtodo de integracin y de interpretacin jurdicas vlido para salvar un vaco legal o para precisar los alcances de una redaccin confusa o equvoca de la ley. El fundamento de la analoga descansa en el instinto profundo de nuestra naturaleza, por el cual experimentamos un deseo de igualdad jurdica y aspiramos

a que las mismas situaciones de hecho se rijan por idnticos principios jurdicos. Podemos distinguir dos clases: Analoga legis: Cuando un vaco normativo concreto se rellena acudiendo a otra norma concreta y determinada que da una solucin extensible al supuesto carente de regulacin. Analoga iuris: Cuando no existiendo norma legal especfica que regule un supuesto tan similar al carente de regulacin directa y se acude a los principios generales del Derecho. La diferencia es importante: La iuris es tcnica de aplicacin de principios generales del Derecho (fuente subsidiaria) que solamente se aplican en defecto de la ley o costumbre. La legis es una tcnica de aplicacin de la ley (fuente primaria) y produce la extensin de la aplicacin de las leyes antes de acudir a las fuentes subsidiarias. Para que una norma determinada pueda sea aplicada analgicamente se precisa que haya identidad de razn entre el supuesto contemplado por la norma y el supuesto que se quiere solucionar; Ms puede ocurrir, que an dndose efectivamente estas condiciones, sin embargo el recurso a la analoga se encuentre vedado. Estas restricciones al uso de la analoga requieren de alguna precisin: Por cuanto se refiere a las normas temporales, el problema que se resuelve es de vigencia de la norma, pues parece claro que si una norma se dicta para que afecte a los sucesos acaecidos en un perodo de tiempo concreto, pasado tan perodo la norma deja de mantener su vigencia. En lo relativo a las leyes penales, la exclusin de la analoga encuentra su fundamento en la vigencia de los principios de tipicidad y legalidad en materia penal, que imponen que nadie puede ser sancionado por observar una conducta que la ley no ha tipificado como delito o falta. La exclusin de la analoga para las normas excepcionales tiene que ver con que tales normas se caracterizan por suponer excepciones de los criterios generales del ordenamiento jurdico para la normalidad de los supuestos, de donde se inferira que su contradiccin con esos principios las priva de la fuerza expansiva que la analoga representa. Se suele sealar, como campos donde la analoga tampoco debe jugar, las normas prohibitivas, las limitativas de la capacidad de las personas y las limitativas de los derechos subjetivos individuales 6.4 La equidad. Los aplicadores del Derecho en nuestro sistema jurdico deben aplicar las normas que vienen dadas mediante el sistema de fuentes, sin embargo, en ocasiones, cabe que se resuelva un conflicto encomendando al juzgador de acuerdo con los criterios de justicia que a su entender produzcan la mejor solucin.

Cuando se falla un conflicto sobre esta base de la concepcin o intuicin de lo justo y bueno que pueda tener el aplicador del Derecho se dice que se est fallando en equidad. Tambin se habla de equidad con otra finalidad, al sealar que la equidad habr de ponderarse en la aplicacin de las normas, es decir, la equidad se emplea como instrumento en la aplicacin del ordenamiento, sirviendo para adaptar la generalidad y el rigor de las normas jurdicas a las circunstancias concretas del caso. 6.5 La Exgesis. La Escuela de la Exgesis se basa en que la interpretacin jurdica debe necesariamente consistir en la consulta de la ley como fuente nica y exclusiva del Derecho. Los exegetas sostienen que el Derecho es la ley, que la interpretacin de la ley es la averiguacin de la voluntad real del legislador y que toda interpretacin que no sea tal, debe ser rechazada. La Escuela Exegtica se encierra en la norma legal, El salto a las fuentes materiales est vedado; e inclusive si ella habla de la "intencin del legislador" no se refiere sino a la intencin manifestada en la misma ley. Tambin se cierra el conducto al Derecho Natural; slo a travs de la analoga se permite acudir a la justicia formal. Los juristas de la Exgesis se consagraban a su tarea de tratar de limitar el papel del juez al establecimiento de los hechos y a la subsuncin de los mismos bajo los trminos de la ley. Aplicaban la ley lisa y llanamente: dura lex, sed lex Para esta escuela, lo fundamental es proponer un mtodo para conocer la voluntad del legislador, fundado en lo siguiente: o Todo el derecho est contenido en la ley, que expresa la voluntad del legislador, de modo tal que nada quede librado al arbitrio del intrprete. o El sistema jurdico es cerrado y completo, en el que no existen lagunas. o Ningn principio jurdico que no est en los cdigos es vlido ni aceptable para la interpretacin de la norma. o El legislador es el nico creador del derecho, por lo tanto, slo conociendo su voluntad y su intencin al elaborar la ley, es posible interpretar el sentido de la misma. Si el intrprete hiciere algo distinto "usurpara las atribuciones del Poder Legislativo que han sido reservadas a ste por la Nacin". o La ley es el fiel reflejo de la intencin del legislador, la cual permanece inalterable en el tiempo. La tarea del jurista, siempre dentro, obviamente, de la Escuela Exegtica, se centra en el anlisis de los textos, que se lleva a cabo mediante una tarea de investigacin metdica y a partir de tres puntos de vista: el sistemtico, el lgico y el gramatical. 6.6 La dogmtica. La Teora Dogmtica no es reconocida por muchos autores que la tratan dentro y

como la parte de la Teora Exegtica en la que predomin el racionalismo jurdico. La Dogmtica, si es que no fue una corriente de pensamiento independiente, vendra a ser algo as como la etapa de apogeo de la Exgesis, que adquiri relevancia a partir de la segunda mitad del siglo XIX y que se caracteriz por su gran influencia racionalista. Se ha sostenido as, que mientras los antiguos exegetas recurrieron a la investigacin mediante un mtodo emprico, es decir la recoleccin de datos empricos para determinar las palabras de la ley y la voluntad del legislador como hechos, el dogmatismo rechaz esta tendencia y propuso entender la ley no empricamente sino objetiva y sobretodo lgicamente, es decir como razn. Se ha dicho as que mientras la Exgesis persigue encontrar la interpretacin correcta a travs de la bsqueda de la voluntad del legislador, la Dogmtica persigue encontrar lo mismo en el propio texto de la ley. La exgesis y la dogmtica son algo as como una misma lnea de pensamiento, en cuanto tienen como base varios principios en comn, por nombrar alguno: el respeto ciego a la ley. La dogmtica jurdica cumple en su desarrollo un papel casi contradictorio, puesto que procura completar las lagunas del derecho, ajustar sus incoherencias, a travs de ciertas premisas llamadas proposiciones o construcciones jurdicas. Dichas construcciones jurdicas, son el resultado de un mtodo particular, de operaciones de lgica formal, que comienza con el procedimiento de deduccin por medio del cual del anlisis de las distintas normas diseminadas en el cdigo y de sus antecedentes se deduce los principios generales; a partir de all se procede por medio de la induccin para extraer de esos principios generales nuevas aplicaciones para los distintos casos concretos no previstos por la ley. 6.7 La critica. Es la teora jurdica predominante en nuestro medio en materia de interpretacin jurdica. Es la aplicacin del pluralismo de mtodos de interpretacin, se trata de un modelo integrado por parte de los postulados de diversas escuelas de interpretacin entre las que se encuentran bsicamente la escuela de la exgesis, la cientfica y la histrica TEMA VII. ESCUELAS DEL PENSAMIENTO JURDICO 7.1 Concepciones y sentido del derecho. Constituyen escuelas del pensamiento jurdico todas aquellas doctrinas que, aunque emitidas aisladamente, propugnan sobre un mismo enfoque el objeto de estudio de las ciencias jurdicas.

Debido a que el plano jurdico es la ms de las veces sujeto de interpretacin, diversas opiniones subsisten a la hora de abordar el tema de lo que se entiende debe ser el objeto y el mtodo de las ciencias jurdicas. Es por ello que dichas opiniones se han agrupado a travs de Escuelas para poder presentar desde all sus argumentos y defensas relacionados con el tema. En este sentido encontramos las Escuelas que detallaremos a continuacin, esbozando el punto de vista de cada una en la definicin del derecho. 7.2 El Formalismo Jurdico. La tendencia formalista parte de una norma jurdica formulada que es casi siempre un texto legislativo, para cuya interpretacin, de acuerdo a la voluntad del legislador, se crean una serie de procedimientos lgicos, un sistema cerrado de conceptos y principios, de lo que se desprende la solucin de cada uno de los problemas jurdicos. El formalismo jurdico llama a la interpretacin rgida del texto a aplicar y no da ninguna alternativa a aplicar en caso de oscuridad o vaguedad de la ley. El formalismo jurdico consiste pues en la aplicacin de reglas preexistentes, fcilmente determinables por el buen juez, a travs del examen de la letra de la constitucin, las leyes y los precedentes establecidos. El formalismo critica el poder discrecional del Juez en la aplicacin de las normas y por el contrario plantea la visin del Juez como un aplicador mecnico del derecho. El Juez de los Estados Unidos ANTONIN SCALIA representa la posicin Formalista ms extrema, descartando la discrecin judicial, en virtud de que a su entender yendo a las letras de texto, se puede encontrar su sentido original. Para l lo que rige es lo que dice el texto y no la intencin del legislador al momento de aprobarlo. 7.3 El Realismo Jurdico. Esta doctrina surge en los aos 30 del siglo XX, constituye una especie de positivismo, pero orientado en el derecho que es, no en el que debe ser. Los realistas distinguieron el derecho de los libros y el derecho de la accin, para ellos lo importante es lo que los jueces hacen y no lo que dicen. Dentro de sus principales precursores podemos destacar a KAR LLEWELLYN, el cual consider el derecho como aquello que los funcionarios de la justicia hacen sobre las disputas que surgen en la sociedad. Es decir, que para este jurista el derecho era la pura decisin emanada no slo de los jueces, sino tambin de todas aquellas personas que de una u otra forma inciden en las tomas de decisiones o solucin de conflictos jurdicos.

Este filsofo sostena que las personas no deban preocuparse por tener un sistema de normas coherentes, sino que deben preocuparse del estudio de las controversias y cmo las resuelven los funcionarios a su cargo. Para l los derechos se miden por sus efectos y slo existen en la medida que los tribunales los reconozcan. Sostena que tanto el derecho sustantivo como el adjetivo no tienen existencia propia y que slo la adquieren a partir de un reconocimiento judicial. Centraba el papel principal de derecho en la conservacin del orden social. Otro partidario de la teora realista lo fue JEROME FRANK, este filsofo sostena que el derecho era esencialmente incierto, indefinido y sujeto a cambios incalculables, en virtud de que no hay forma de alcanzar la exactitud con que suea el pblico, los abogados y los jueces. Rechaza este jurista que el derecho fuera estable y cierto, y entenda que los jueces deban legislar e ir ms all de las normas. Para l, el juez adulto, consciente de sus prejuicios y propensidades, y libre de mitos, es la mejor garanta de justicia. Criticando aquellos que slo se limitan a describir y aplicar las reglas del caso que se le somete. Este autor rechaza la codificacin del derecho como medio de estabilidad y certeza de las normas, bajo el entendido de que stas (las normas) deben estar sujetas siempre a adaptacin, conforme a las alteraciones de la sociedad. Otro realista fue THURMAN ARNOLD, quien consider que el derecho deba estudiarse como muestra de pensamiento ya que hay que mirar el mundo como es y no como se quiere que sea. Consider dicho autor que la funcin de observador objetivo no es la de crear un sistema de normas, sino producir a lo sumo una serie de observaciones sobre las instituciones que examine. 7.4 El Positivismo Es la escuela del pensamiento jurdico que establece la necesidad de estudiar el derecho separado de cualquier otra disciplina, es decir sin vinculacin con los fenmenos sociales. El positivismo supone que el derecho es lo que se ha promulgado sin tener en cuenta su contenido en concreto respecto a la bondad o maldad moral. Esta escuela ve el derecho como puro mandato y divorciado de la moral y la tica. El positivismo planteaba que el objeto de estudio de las ciencias jurdicas deba ser el Derecho, pero entendiendo ste slo como un sistema de normas emanadas de la autoridad con calidad para dictarla y nada ms stas deban ser consideradas como derecho. Esto no quiere decir que los positivistas no dediquen tiempo al estudio de las influencias de los factores morales y sociales en el campo del derecho, sino que trata de que stos factores sean pocos influyentes en la creacin o reformacin de las normas.

Es decir pues, que cuando el positivista afirma que el derecho tal y como es, y nada ms, constituye el objeto de sus afanes, entiende que el derecho puede ser realmente estudiado como algo separado de la consideracin global de los fenmenos sociales. 7.5 El Positivo Metodolgico El positivismo metodolgico encuentra su organizacin con JOHN AUSTIN, jurisconsulto que se encarg de organizar de manera metodolgica las distintas teoras existentes sobre el positivismo; este filsofo consider que el derecho positivo deba ser estudiado fuera de otro tipo de derecho, como lo son los usos sociales (costumbres) y entenda, al igual que los dems positivistas, que el derecho como norma reguladora emanada de la autoridad con competencia para realizarla, era el nico derecho. El positivismo que encabeza AUSTIN entenda que: -Las ciencias jurdicas solo deben dedicarse al estudio de las leyes positivas con exclusin de cualquier otra disciplina sin preocuparse si son buenas o malas. -La ciencia jurdica debe concentrarse en la elaboracin y sistematizacin de conceptos. -Ataca el derecho natural y separa de manera enftica el derecho de la moral o toda otra consideracin metaemprica. -El derecho debe de ocuparse de lo que es y no de lo que debe ser. Austn consideraba que el Juez tena que tomar en cuenta exclusivamente el derecho positivo y que ste deba crear derecho en aquellos lugares en que la ley no especificaba o era oscura, dando mayor importancia a ste derecho que al derecho emanado del legislador. Esta sustentacin de Austin lo llev a criticar el principio de la separacin de los poderes entendiendo que cada poder ejerca sobre el otro facultades legtimas con exclusividad. Austn consider los sistemas jurdicos coherentes y gobernados por la lgica. Resalt que el derecho o ms bien las normas devenan del Estado por lo cual las denomin mandatos soberanos, definiendo as las leyes como mandatos del soberano respaldados por una sancin. La influencia de los conceptos y mtodos elaborados por AUSTIN fueron tan contundentes que hoy da muchos juristas ingleses y de otras naciones; analizan los conceptos jurdicos siguiendo las pautas trazadas por l. 7.6 El Escepticismo Los jurisconsultos que propinaban esta doctrina consideraban la verdad como algo inalcanzable y el conocimiento como algo imposible. Consideraban las ideas como

fantasas producidas por la sensibilidad del hombre, por lo que entendan stas podan variar de un hombre a otro. Entendan los escpticos que ni la justicia ni la virtud existan y sostenan adems que no haban valores universales ni derecho natural, y que lo que existe son leyes dispersas, costumbres dispersas y algarabas de criterios. Los escpticos entendan que la razn no ayudaba en nada puesto que no daba con la esencia de las cosas. Indicaban los escpticos que nada era susceptible de pruebas puesto que nunca se llegara a comprender la naturaleza de las cosas. Recomendaban la imperturbabilidad como norma de conducta a seguir, aconsejando el no establecimiento de normas y juicios tajantes y sugiriendo la convivencia prctica. En cuanto al escepticismo de las normas consideraban, que el pensamiento sobre el derecho viene preso de un mito bsico, la nocin del derecho puede hacerse aproximadamente, estable y cierta, el derecho por el contrario es esencialmente incierto, indefinido y sujeto a cambios incalculables. Este escepticismo sobre las normas se basa sobre si stas, en caso de que existan, juegan el papel que les ha sido asignado tradicionalmente. En la medida en que las normas existen son proposiciones generales incapaces de ofrecer una respuesta determinada a la multitud infinita de posibles disputas que pueden aparecer en el curso de la existencia humana. En cuanto al escepticismo manifestado sobre los hechos enfrentan el problema de la definicin del derecho y su contestacin es que el derecho es a fin de cuentas lo que los funcionarios de la justicia hacen sobre las disputas que surgen en la sociedad. Criticaban aceleradamente, en este sentido, el criterio, de que las normas, y no las disputas, componen la parte principal del cuerpo jurdico y que en consecuencia la labor del jurista es ocuparse de ordenar estas reglas en un sistema coherente. 7.7 El Realismo Axiolgico Se ocup de la valorizacin del derecho, de buscar una medida para procesar el buen derecho, el que debe ser. Los realistas norteamericanos contribuyeron a la descripcin de lo que verdaderamente ocurre en el curso del proceso decisorio, denunciaron con vigor muchos de los mitos que nublan la versin del proceso, combatieron el entendimiento del derecho como: simple conjunto de normas. Le dieron relevancia a la indagacin axiolgica. Su teora se basaba en los valores morales, entendan que las normas deban

contener o estar basadas en la moral ya que ellas surgan de la misma sociedad que las votaba. La Axiologa jurdica trata el problema de los valores jurdicos, es decir, dilucida sobre cuales sean los valores que harn correcto un modelo de derecho o que primarn a la hora de elaborar o aplicar el derecho. As, en nuestros ordenamientos europeos no existe la pena de muerte, el valor consistente en que "el estado no mate" es fundamental, en los Estados Unidos de Amrica ese valor no existe, all el Estado puede ejecutar a sus ciudadanos sin que ello sea un disvalor para el conjunto de la sociedad. De todos los valores del Derecho el ms importante es el de "justicia", tiene tanta importancia que algunos autores designan a la axiologa jurdica como Teora de la Justicia. 7.8 El Ius Naturalismo El Ius Naturalismo constituye un conjunto de doctrinas variadas cuyos planteamientos se basan en establecer que el derecho positivo debe ampararse en un conjunto superior de normas o principios que los constituye el derecho natural. Esta corriente tuvo sus primeros reflejos con ARISTTELES y PLATON, quienes se encargaron de fundamentar el derecho natural en la razn, seguidos stos de SANTO TOMAS DE AQUINO. Para Aristteles el derecho natural es distinto de las cambiantes leyes humanas y puede ser descubierto por la razonabilidad de la vida en sociedad. La justicia universal o natural es fundada en la naturaleza humana y es observable en todo tiempo y lugar, o sea para Aristteles el derecho natural era un derecho esttico y cerrado, que no admita cambios, pero que sin embargo poda ser descubierto por la razn humana. Para ARISTTELES el derecho natural tiene condicin de leyes morales, por cuanto pretende guiar la conducta humana en sociedad, es ms bien un conjunto de normas no jurdicas. Santo Tomas de Aquino fue otro precursor del ius naturalismo en la edad media, influenciado su pensamiento por el de ARISTTELES; Santo Toms conceba la razn divina como la ley suprema que deba ser interpretada por la iglesia y el derecho natural como descubierto por la razn, derecho que no poda jams contradecir la ley divina. Consideraba Santo Toms que una ley no sera vlida si contradeca en su contenido su cdigo moral superior, de lo cual se deduce que una ley que se pronuncie en contraposicin con los principios morales de una sociedad determinada, no podra considerarse como vlida. El Ius Naturalismo en el Siglo XX En el siglo XX surge una nueva corriente del ius naturalismo cuyo enfoque se

centr en determinar que el derecho deba respetar una serie de principios morales, instituyndose en ese sentido una serie de principios fundamentales, cuyo conjunto, para los partidarios de este ius naturalismo constituye el ideal o aspiracin moral. Esta teora del derecho natural del siglo XX centra el derecho como de orden procedimental, sin entrar a considerar el derecho natural sustantivo. Definen el derecho como la empresa a sujetar la conducta humana al gobierno de reglas, y entienden los sistemas legales como el producto de esfuerzos sostenidos de lograr determinados propsitos. rechazan la coaccin como rasgo caracterstico al derecho, al igual que la estructura estatal. Esta corriente estableca que para el derecho poseer una autoridad y pueda exigir fidelidad y obediencia, deba contener aunque sea mnimamente un contenido moral. 7.9 Otras Escuelas 7.9.1 El Neopositivismo Si bien el momento culminante del positivismo se produjo en el siglo XIX, sus postulados siguen vigentes en el siglo XX, a travs, por un lado, del neopositivismo y, por otro, de las corrientes sociolgicas. El neopositivismo no slo admite nicamente la experiencia como fuente de conocimiento, sino que sostiene que las proposiciones cientficas solamente son vlidas cuando poseen verificabilidad, es decir, cuando se pueden comprobar o verificar experimentalmente. 7.9.2 Radbruch y la Doctrina de la Naturaleza de la Cosa. Una de las ms interesantes manifestaciones del objetivismo jurdico de los ltimos decenios es, sin duda, la llamada "doctrina de la naturaleza de la cosa". De modo primario, lo que se quiere decir, jurdicamente hablando, es que el derecho debe tener en cuenta la realidad ontolgica sobre la que va a operar, adaptndose a los datos objetivos de la cosa y al orden metafsico de la naturaleza, de manera que la ley no puede desentenderse de estas constancias evidentes, so pena de conducir a un resultado absurdo o injusto y ser, por ello, inoperante. En definitiva, la naturaleza de la cosa es, sin duda, una direccin doctrinal del objetivismo jurdico, y en este sentido cabe dentro de una amplia concepcin del iusnaturalismo. No obstante, se diferencia del derecho natural en que, mientras ste enraza el derecho en un principio absolutamente supremo, que est incluso por encima de las relaciones de vida, aqulla, en cambio, busca el fundamento jurdico en el seno de las relaciones, en un orden inherente a las mismas. Lo cual tiene por consecuencia el que, en tanto el derecho natural es concebido como un

ordenamiento inmutable, la naturaleza de la cosa adopta necesariamente la forma histrica de esas relaciones de convivencia en cada momento.