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NUEVA PROPUESTA PARA COMISIN MIXTA (28-05-2013)1.

1.- PROPUESTA PARA MODIFICAR EL ARTCULO 225 CC.
PROPUESTA AL 22-05-20132 INCISO PRIMERO NUEVA PROPUESTA CONSENSUADA INCISO PRIMERO ART. 225. Si los padres viven separados podrn determinar de comn acuerdo que el cuidado personal de los hijos corresponda al padre, a la madre o a ambos en forma compartida. El acuerdo se otorgar por escritura pblica o acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil, y deber ser subinscrito al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los treinta das subsiguientes a su otorgamiento. Este acuerdo deber establecer la frecuencia y libertad con que el padre o madre que no tiene el cuidado personal mantendr una relacin directa y regular con los hijos, y podr revocarse o modificarse cumpliendo las mismas solemnidades.

ART. 225. Si los padres viven separados podrn determinar de comn acuerdo que el cuidado personal de los hijos corresponda al padre, a la madre o a ambos en forma compartida. El acuerdo se otorgar por escritura pblica o acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil, y deber ser subinscrito al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los treinta das subsiguientes a su otorgamiento. Este acuerdo deber establecer la frecuencia y libertad con que el padre o madre que no tiene el cuidado personal mantendr una relacin directa y regular con los hijos, y podr revocarse o modificarse cumpliendo las mismas solemnidades.

INCISO SEGUNDO
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INCISO SEGUNDO

El SERNAM convoc una nueva reunin a efectos de proponer una solucin consensuada a las dudas planteadas por integrantes de la Comisin Mixta en la citacin del 22 de mayo. El lunes 27 de mayo de 2013, las siguientes personas acordaron proponer a la Comisin Mixta estas nuevas modificaciones: Gloria Negroni Vera, Jueza de Tribunales de Familia de Santiago. Carmen Domnguez Hidalgo, Profesora PUC. Viviana Paredes Mendoza, Subdirectora del SERNAM. Susan Ortega Herrera, Jefa (S) Departamento de Reformas Legales del SERNAM.
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Con fecha 17 de mayo de 2013 el SERNAM convoc a una reunin para consensuar una redaccin para el artculo 225 del CC y proponerla a la Comisin Mixta. Participaron en el acuerdo: Gloria Negroni, Jueza Tribunales de Familia Santiago. Fabiola Lathrop, Profesora Universidad de Chile. Cristin Lepn, Profesor Universidad de Chile. Carolina Salinas, Profesora PUC. Susan Ortega, Jefa (S) Departamento de Reformas Legales del SERNAM. Adems, la propuesta recoge las observaciones formuladas por: Carmen Domnguez, Profesora PUC. Mara Sara Rodrguez, Profesora Universidad de Los Andes.

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Departamento de Reformas Legales Servicio Nacional de la Mujer El cuidado personal compartido es un rgimen de vida que procura estimular la corresponsabilidad de ambos padres que viven separados, en la crianza y educacin de los hijos comunes, mediante un sistema de residencia que asegure su adecuada estabilidad y continuidad. El cuidado personal compartido es un rgimen de vida que procura estimular la corresponsabilidad de ambos padres que viven separados, en la crianza y educacin de los hijos comunes, mediante un sistema de residencia que asegure su adecuada estabilidad y continuidad.

INCISO TERCERO

INCISO TERCERO

A falta del acuerdo del inciso primero, los A falta del acuerdo del inciso primero, los hijos continuarn bajo el cuidado personal hijos continuarn bajo el cuidado personal del padre o madre con quien estn del padre o madre con quien estn conviviendo. Todo ello sin perjuicio de lo conviviendo. dispuesto en el artculo 2263. NUEVO INCISO CUARTO En cualquiera de los casos establecidos en este artculo, cuando las circunstancias lo requieran y el inters superior del hijo lo haga conveniente, el juez podr atribuir el cuidado personal del hijo al otro de los padres, o radicarlo en uno solo de ellos, si por acuerdo existiere alguna forma de ejercicio compartido. NUEVO INCISO QUINTO INCISO CUARTO En cualquiera de los casos establecidos en este artculo, cuando las circunstancias lo requieran y el inters superior del hijo lo haga conveniente, el juez podr atribuir el cuidado personal del hijo al otro de los padres, o radicarlo en uno solo de ellos, si por acuerdo existiere alguna forma de ejercicio compartido. INCISO QUINTO

En ningn caso el juez podr fundar En ningn caso el juez podr fundar exclusivamente su decisin en la capacidad exclusivamente su decisin en la capacidad econmica de los padres. econmica de los padres. NUEVO INCISO SEXTO El juez no podr confiar el cuidado personal al padre o madre que no hubiese contribuido a la mantencin del hijo mientras estuvo bajo el cuidado personal del otro padre, pudiendo hacerlo. NUEVO INCISO SPTIMO INCISO SEXTO El juez no podr confiar el cuidado personal al padre o madre que no hubiese contribuido a la mantencin del hijo mientras estuvo bajo el cuidado personal del otro padre, pudiendo hacerlo.4 NUEVO INCISO SEXTO

Siempre que el juez atribuya el cuidado Siempre que el juez atribuya el cuidado personal del hijo a uno de los padres, deber personal del hijo a uno de los padres, deber
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Referencia expresa a la situacin de los terceros.

Se elimina este lmite desde el artculo 225 CC para ser trasladado como criterio a considerar por el juez en el artculo 225-2 letra c).

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Departamento de Reformas Legales Servicio Nacional de la Mujer establecer, de oficio o a peticin de parte, en la misma resolucin, la frecuencia y libertad con que el otro padre o madre que no tiene el cuidado personal mantendr una relacin directa y regular con los hijos, considerando su inters superior. establecer, de oficio o a peticin de parte, en la misma resolucin, la frecuencia y libertad con que el otro padre o madre que no tiene el cuidado personal mantendr una relacin directa y regular con los hijos, considerando su inters superior, siempre que se cumplan los criterios dispuestos en el artculo 2295.

NUEVO INCISO OCTAVO Mientras una nueva subinscripcin relativa al cuidado personal no sea cancelada por otra posterior, todo nuevo acuerdo o resolucin ser inoponible a terceros.

NUEVO INCISO SPTIMO Mientras una nueva subinscripcin relativa al cuidado personal no sea cancelada por otra posterior, todo nuevo acuerdo o resolucin ser inoponible a terceros.

2.- PROPUESTA PARA MODIFICAR EL ARTCULO 225-2 CC.

TEXTO AL 22-05-2013 INCISO PRIMERO NUEVA PROPUESTA CONSENSUADA INCISO PRIMERO

Artculo 225-2. En el establecimiento del Artculo 225-2. En el establecimiento del rgimen y ejercicio del cuidado personal, se rgimen y ejercicio del cuidado personal, se considerarn y ponderarn conjuntamente los considerarn y ponderarn conjuntamente los siguientes criterios y circunstancias: siguientes criterios y circunstancias: LETRA A) LETRA A)

a) La vinculacin afectiva entre el hijo y sus a) La vinculacin afectiva entre el hijo y sus padres, y dems personas de su entorno padres, y dems personas de su entorno familiar; familiar; LETRA B) b) La aptitud de los padres para garantizar el bienestar del hijo y la posibilidad de procurarle un entorno adecuado, segn su edad; LETRA B) b) La aptitud de los padres para garantizar el bienestar del hijo y la posibilidad de procurarle un entorno adecuado, segn su edad; NUEVA LETRA C) c) La contribucin a la mantencin del hijo mientras estuvo bajo el cuidado personal del
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La obligacin del juez deber ceirse a los criterios que el artculo 229 regula en el rgimen de relacin directa y regular.

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Departamento de Reformas Legales Servicio Nacional de la Mujer otro padre, pudiendo hacerlo. LETRA C) c) La actitud de cada uno de los padres para cooperar con el otro, a fin de asegurar la mxima estabilidad al hijo y garantizar la relacin directa y regular; NUEVA LETRA D) d).- La actitud de cada uno de los padres para cooperar con el otro, a fin de asegurar la mxima estabilidad al hijo y garantizar la relacin directa y regular, para lo cual considerar especialmente lo dispuesto en el artculo 229 inciso quinto6; NUEVA LETRA E) e) La dedicacin efectiva que cada uno de los padres procuraba al hijo antes de la separacin y, especialmente, la que pueda seguir desarrollando de acuerdo con sus posibilidades; NUEVA LETRA F) f) La opinin expresada por el hijo; NUEVA LETRA G)

LETRA D) d) La dedicacin efectiva que cada uno de los padres procuraba al hijo antes de la separacin y, especialmente, la que pueda seguir desarrollando de acuerdo con sus posibilidades; LETRA E) e) La opinin expresada por el hijo; LETRA F)

f) El resultado de los informes periciales que g) El resultado de los informes periciales que se haya ordenado practicar; se haya ordenado practicar; LETRA G) NUEVA LETRA H)

g) Los acuerdos de los padres antes y durante h) Los acuerdos de los padres antes y durante el respectivo juicio; el respectivo juicio; LETRA H) h) El domicilio de los padres, e LETRA I) NUEVA LETRA I) i) El domicilio de los padres, e NUEVA LETRA J)

i) Cualquier otro antecedente que sea j) Cualquier otro antecedente que sea relevante atendido el inters superior del relevante atendido el inters superior del hijo. hijo..

3.- PROPUESTA PARA MODIFICAR EL ARTCULO 226 CC.

TEXTO ACTUAL NUEVA PROPUESTA CONSENSUADA

Art. 229 inciso 5: El padre o madre que ejerza el cuidado personal del hijo no obstaculizar el rgimen de relacin directa y regular que se establezca a favor del otro padre, conforme a lo preceptuado en este artculo.

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Departamento de Reformas Legales Servicio Nacional de la Mujer INCISO PRIMERO INCISO PRIMERO

Art. 226. Podr el juez, en el caso de inhabilidad fsica o moral de ambos padres7, Art. 226. Podr el juez, en el caso de confiar el cuidado personal de los hijos a otra inhabilidad fsica o moral de ambos padres, persona o personas competentes, velando confiar el cuidado personal de los hijos a otra primordialmente por el inters superior del persona o personas competentes. nio conforme a los criterios establecidos en el artculo 225-2. INCISO SEGUNDO INCISO SEGUNDO

En la eleccin de estas personas se preferir a En la eleccin de estas personas se preferir a los consanguneos ms prximos, y sobre los consanguneos ms prximos, y sobre todo, a los ascendientes. todo, a los ascendientes.

4.- PROPUESTA PARA MODIFICAR EL ARTCULO 229-2 CC

TEXTO AL 22-05-2013 INCISO NICO Artculo 229-2. El hijo tiene derecho a mantener una relacin directa y regular con sus ascendientes. A falta de acuerdo, el juez fijar la modalidad de esta relacin atendido el inters del hijo, en conformidad a los criterios del artculo 229. NUEVA PROPUESTA CONSENSUADA INCISO NICO Artculo 229-2. El hijo tiene derecho a mantener una relacin directa y regular con sus abuelos. A falta de acuerdo, el juez fijar la modalidad de esta relacin atendido el inters del hijo, en conformidad a los criterios del artculo 229.

Artculo 42 Ley 16.618: Para los efectos del artculo 226 del Cdigo Civil, se entender que uno o ambos padres se encuentran en el caso de inhabilidad fsica o moral: 1 Cuando estuvieren incapacitados mentalmente; 2 Cuando padecieren de alcoholismo crnico; 3 Cuando no velaren por la crianza, cuidado personal o educacin del hijo: 4 Cuando consintieren en que el hijo se entregue en la va o en los lugares pblicos a la vagancia o a la mendicidad, ya sea en forma franca o a pretexto de profesin u oficio; 5. Cuando hubieren sido condenados por secuestro o abandono de menores; 6 Cuando maltrataren o dieren malos ejemplos al menor o cuando la permanencia de ste en el hogar constituyere un peligro para su moralidad; 7 Cuando cualesquiera otras causas coloquen al menor en peligro moral o material .

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EXPLICACIN DE LAS NUEVAS MODIFICACIONES PROPUESTAS A LA C. MIXTA 1.- ARTCULO 225 CC: Se mantiene el sentido de la propuesta de la citacin anterior,
salvo las siguientes modificaciones: i. En el inciso 3 (supletoria a favor del padre o madre con quien el hijo convive) se explicita que esta norma es sin perjuicio del derecho de los terceros del artculo 226 CC. Se elimina el inciso sexto, que contiene la limitacin del cuidado personal para aquellos padres y madres que no contribuyeron a la mantencin del hijo mientras el hijo estuvo al cuidado del otro padre o madre, pudiendo hacerlo. El contenido del inciso sexto se traslada al artculo 225-2 letra c) CC como una circunstancia que el juez debe considerar al momento de establecer el cuidado personal. Se armoniza el nuevo inciso sexto8 -que dispone la obligacin del juez de regular el rgimen de relacin directa y regular cuando atribuya el cuidado personal del hijo a uno de los padres vinculando esta norma con los criterios que el juez debe considerar para decretar el rgimen de relacin directa y regular del artculo 229 CC.

ii.

iii.

iv.

2.- ARTCULO 225-2 CC: Explicacin:

i. Se inserta una nueva letra c), pasando las dems a las siguientes letras de manera correlativa. Esta nueva letra contiene el traslado de la limitacin del pago de pensiones de alimentos que actualmente est contenida en el artculo 225 CC, pasando a ser una circunstancia a considerar por parte del juez al momento de fijar el cuidado personal. Como contrapartida a la nueva letra c) incorporada, se agrega que el juez considerar especialmente que el padre o madre que tiene el cuidado personal del hijo no obstaculice el rgimen de relacin directa y regular que se establezca a favor del otro padre, lo que est en el artculo 229 inciso 5 CC.

ii.

3.- ARTCULO 226 CC: Luego de analizar las inquietudes formuladas por los H.
Senadores Alvear, Walker y Espina y por la H. Diputada Mara Antonieta Saa, es necesario despejar las siguientes dudas: i. El artculo 225 CC regula el cuidado personal de los padres respecto del hijo, en tanto el artculo 226 CC regula la situacin de terceros, como es el caso de los abuelos.

Que a la propuesta del 22 de mayo era el nuevo inciso 7 del art. 225 CC.

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ii. iii.

Sin perjuicio de lo anterior, se agreg en el inciso 3 del artculo 225 CC que estos derechos sern sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 226 CC. La inhabilidad fsica y moral est detallada en el artculo 42 de la ley 16.618. Dicha ley ser modificada por otro cuerpo legal que se har cargo de trasladar la norma. En cualquier caso, hay una causal amplia, cual es cuando () se coloque al menor en peligro moral o material. A lo anterior se sum, a efectos de armonizar la nueva legislacin, que el juez deber velar primordialmente por el inters superior de nio al confiar el cuidado personal a otra u otras personas (esto de acuerdo al artculo 3 de la Convencin de los derechos del nio). El cuidado personal se confiar a terceros considerando los nuevos criterios del artculo 225-2 CC.

iv.

v.

4.- ARTCULO 229-2 CC: Se ha estimado necesario modificar la palabra

ascendientes por abuelos, dado que de acuerdo a la redaccin de la norma los nicos ascendientes del hijo son los padres, lo que resulta reiterativo respecto del artculo 229 CC, con una aplicacin distinta a la pretendida por el legislador, quien fue partidario de que los abuelos tuvieran derecho a relacin directa y regular con los nietos.

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PREGUNTAS / RESPUESTAS
1.- Qu sucede con el principio de corresponsabilidad en el artculo 225 CC? R.- Est cubierto por la incorporacin expresa en el artculo 224 CC. Adems, en el artculo 229 CC se reitera como una seal hacia los jueces para fortalecer el rgimen de relacin directa y regular. 2.- Qu sucede con el plazo de 60 das? R.- El plazo presentaba problemas de aplicacin prctica e interpretacin, ya que en teora era ms largo que el regulado en la ley 19.968 (LTF) y careca de certidumbre jurdica desde que no expresaba lo que comprenda ni desde cuando se empezaba a contar. Adems, se criticaba porque obligaba a la judicializacin de las causas aun sin conflicto, como es el caso de los hogares monoparentales con ausencia del otro padre o madre. Esta referencia fue eliminada. En cambio, la aplicacin de las facultades cautelares del artculo 22 de la ley 19.968 permite al juez decretar medidas cautelares que podrn llevarse aun antes de la demanda, de oficio o a peticin de parte, cuando el inters superior del nio lo exija, o cuando lo aconseje la inminencia del dao que se trata de evitar, por existir situaciones urgentes, lo que es coincidente con la rapidez pretendida por el plazo que se propona originalmente. 3.- En qu queda la crtica del aumento de la judicializacin de las causas? R.- Al eliminarse el plazo y con la incorporacin de una norma que de certeza respecto del cuidado personal del hijo a falta de acuerdo, se elimina el temor del aumento en la judicializacin de las causas. La estructura del nuevo artculo 225 CC del Cuidado personal de los hijos de padres separados es la siguiente: a) Prima el acuerdo de los padres, quienes pueden decidir que el cuidado personal del hijo lo tenga el padre, la madre o ambos en forma compartida. b) A falta de acuerdo, los hijos continuarn bajo el cuidado personal del padre o madre con quien estn conviviendo. c) Si las partes no logran ponerse de acuerdo, la causa se judicializa para que el juez entregue el cuidado personal del hijo al padre o a la madre. 4.- Y la atribucin supletoria a favor de la madre? R.- Se elimina.

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5.- A falta de acuerdo, los hijos continuarn bajo el cuidado personal del padre o madre con quien estn conviviendo. La propuesta no hace distincin de sexo. Adems, se procura evitar la separacin de los hermanos (los hijos). Se incorpora la convivencia entre padre o madre e hijos. 5.- Cmo saber en qu consiste la convivencia entre padres e hijos? R.- Se trata de un concepto al que la jurisprudencia ir dando contenido. 6.- Cmo resolver el problema que se genera al momento de la separacin, cuando los padres no logran ponerse de acuerdo en quien convivir con el hijo? R.- En este caso se entiende que las dos primeras reglas no pudieron aplicarse, por lo que es necesario recurrir ante el juez para que resuelva. 7.- Qu suceder con los casos de hogares monoparentales con ausencia del otro padre o madre? R.- Quedan protegidos por la nueva norma que dispone el cuidado personal del hijo en manos del padre o madre con quien convive. 8.- Qu sucede con los hijos de un padre o madre violento intrafamiliar o que ha cometido abuso sexual? R.- Quedan protegidos con la inclusin expresa del principio de inters superior del nio, consagrado en la Convencin sobre los derechos del nio, recogido en el inciso 4 del artculo 225 CC. 9.- Y las vctimas de violencia intrafamiliar podran relacionarse con su agresor en condiciones de igualdad para efectos de las decisiones de cuidado personal de sus hijos? R.- No, ya que entre otras normas, en virtud del artculo 5 de la CPR el juez de familia deber ponderar dos tratados internacionales, a saber: Convencin sobre los derechos del nio. CEDAW (Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin de la mujer). Obligar a la madre o padre a negociar con su agresor o agresora en condiciones de igualdad constituira una discriminacin que incrementara la violencia en su contra, lo que est prohibido por la CEDAW y por la ley 20.066.

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10.- Aquel padre o madre que no ha contribuido a la mantencin del hijo, pudiendo hacerlo, mientras ha estado al cuidado del otro de los padres tendr derecho al cuidado personal de los hijos? R.- Hoy la norma est redactada en trminos de un absoluto que deja en desproteccin el caso de los padres que, pudiendo, no pagaron la pensin de alimentos de sus hijos, pero que posteriormente la madre falleci. Esta circunstancia se ha trasladado al artculo 225-2 CC para que el juez lo considere al momento de establecer el cuidado personal a favor del padre o madre. 11.- Situacin del nio o nia que est al cuidado personal de sus abuelos. R.- Las modificaciones introducidas al artculo 225 CC no alteran el derecho de los terceros al cuidado personal de sus hijos que estn regulados en el artculo 226 CC-. Sin perjuicio de lo anterior, para que no queden dudas, se incorpora en el inciso 3 del art. 225 CC que el cuidado personal de los hijos a manos del padre o madre con quien estn conviviendo ser sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 226 CC. El estndar de inhabilidad fsica o moral de ambos padres es tan amplio, que el numeral 7 del artculo 42 de la ley 16.618 dispone que cualquier causa que coloque al menor en peligro moral o material har que el juez confe el cuidado personal de los hijos a otra persona o personas competentes, prefirindose en la eleccin a los consanguneos ms prximos. Con todo, a efectos de armonizar la nueva legislacin, que el juez deber velar primordialmente por el inters superior de nio al confiar el cuidado personal, considerando los nuevos criterios del artculo 225-2 CC.

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