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REVISTA NOTARIUS Nº 08

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» DERECHO NOTARIAL

+ La Deontología Notarial frente a los clientes, al colega y al Estado. Carmen Peralta Tresierra
+ Libertad de contratación y elección de notario. Rafael Chepote Coquis
+ El Acta Notarial en el Derecho Notarial Peruano. Elvito Rodríguez Domínguez
+ Los derechos fundamentales del hombre y la misión del Notario. Igor Sobrevilla Donayre

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1 de 1 09/10/2007 05:01 p.m.

La Deontología Notarial frente a los clientes,
al colega y al Estado *
CARMEN PERAL7:4 TRES¡J;RRA

"Sint ut suntRut non sint"( «qllc sean lo qlle son o qtl/:no smm»,
frase pronunciada por Lorenzo Riccí, General de los Jesuitas,
ante el requcrimienro formulado por Clemente XIV, en el sentí.
do dc quc la Compañía reformara su Estatuto, para de esta ma.
ncra hacer aceptable la orden cn Francia. Hago alusión a esta
expresión, queriendo resaltar el hecho que la esencial constitu-
ye el ser, lo propio de cada uno o de cada institUción, si perdiera
cualquiera el elemento quc lo caracteriza, dejaría de ser]o que
es para con\'ertirse en otra cosa.

Es el caso de! Notariado como insti- a desaparecer, situaciÓn que no sólo se da

tuciÓn, su esencia es la verd.¡d; ya que
siempre la palabra nOtario nos relaciona
inmediatamenre con la idea de autcntici-
,bd. Si cs que el NOtariado, a tra\"Ó dd
ma] actuar reiterado de alguno de sus
miembros, ql1lebra la esencia de verdad,
entOl1o:s la instirución pierde su esencia,
lo quc es, ~)Jra convertirse en cualquier
otro concepto, con el peligro mayor de
desaparecer al no realizM la misiÓn más
importante que sc le encomienda.
No es mi mtención, con esta reflexión,
ingresar al campo de la filosofia. Simple-
mente, aprovecho esta ponencia para dar
a conocer mi pensamiento sobre la insti-
tución, la cual frente a "actos irresponsa-
bles" puede resquebrajarse con tendencia
en el PerÚ, sino también en otros países,
J lo (uJ.! algunos tratadistas han coincidi-
do el1 Hamar "Crisis del ¡"';otariado"2
;\Hs que correcto, es degante el sei'ia-
lar que el !\'otariado está en crisis; este
maquillaje trata de cubrir que el Notari:!-
do está perdiendo es,\ csencia que, no nK
canso de repetir, es su ser, su razón de exis-
tir, "La Verdad"; razón por la cual consi-
dero que el Notariado debe repotenciarse
en dos áreas: 1) Como instintción, sien-
do los Colegios los llamados a la enseflan-
za y crecimiento de la formJ.ción ética -
cuyo objeto es la 111oral-; y eon clllamado
de J.teJlción pfl1delltc y oportuno a sus
agremiados; y 2) Como agremiados, a tra.
vés dd renacer en nuestra esencia que es la

Ponencia presentada en la Comisión 111del XXII Congreso Internacional del Notariado Latino. Buenos Aires,
setiembre.octubrede1998.
'"
verdad, identificada concretamente en tres
misiones que realizamos: asesora,
legirimadora y autenticadora; así como
también con una mayor y mejor participa-
ción con nuestros Colegios.
Siendo la naturaleza de nuestra mi-
sión de contenido altamente moral, vano
sería nuestro intento de buscar que por la
vía de la normatividad jurídica se restrin-
jan las situaciones que obedezcan a un mal
actuar del notario dentro dd ámbitO mo-
ral. Y esto porque existen diferencias mar-
cadas entre las normas morales y las jurí-
dicas. Estas últimas son impuestas,
cntrañan un castigo y son externas al in-
dividuo; en tantO las primeras constitu-
ycn autolcgislación del sujeto, se acatan
en ti:mna libre, su desobediencia entraii.a
remordimiento y regulan el comporta-
miento interno.3
Un ejemplo que demuestra lo dicho,
lo encontramos en nuestra Constitución
que sci'lala "...Nadie está obligado a ha-
cer lo que la ley no manda, ni impedido
de hacer lo que eHa no prohibe... " (Art.
2° 24-a); siguiendo lo dicho, si el notario
encuentra que su actuar sólo se encuen-
tra regulado por el derecho positivo, fácil
le será justificar un mal actuar, ya que la
ley por más buena que sea, jamás podrá
ponerse en el caso de todos los supuestos
que pudieran darse. Como dice Francis-
co Interdonato "no todo lo mora! es
]egislable, ni todo lo que es inmoral pue-
de ser prohibido por ley""
La moral involucra una conducta del
fuero interno, del ser del individuo; el
derecho impone un debe ser, del fuero
externo al sujetO, razón por ]a cual me
parece genial el distingo que entre la mo-
ral y el derecho establece Del Vechio, en
su obra Filosofía del Derecho, citada por
CARMEN PERALTA TRESIERRA
Alzamora Valdéz, al decir: "la moral im-
pone al sujeto una elección entre accio-
nes que éste puede cumplir; se refiere al
sujeto de por sí y en consecuencia contra-
pone unos actos frente a Otros del mismo
sujeto. El derecho, en cambio, contrapo-
ne acciones de unos sujetos frente a ac-
ciones dc otros sujetos, opera siempre con
diversos sujetos". Concluyendo AJzamora
Va!déz, en su libro "La Fílosofia del De-
recho" senala: "!a mora! es unilateral; el
derecho es bílatera!,'.5
Este distingo es de suma imponan-
cia, ya que el sujeto que opera dentro del
campo de la érica, no Ilecesitará de nor-
mas externas a él, que regu!cn esta parte
de su comportamiento, en tanto, el nota-
rio que restrinja su actuar a un positi\.is-
mo jurídico, basado en el hecho que la
norma no prohibe ciertas actitudes, se
sentirá libre)' protegIdo de actuar demro
del campo del derecho al margen del debe
ser del notario. Debemos buscar!a acción
n:spol1sable)' no la conducta condiciona.
d,.
La moral como objeto de la écica no
se impone, es natural al hombre. Si prima
el amor por la profesión, fácilmente se
desarrollará.6
Por otro lado, basados en la deonto-
logía -moral profesiona]-, no podemos
hacer v¡vir al notario dentro de un mo.
nasterio que no se desarrolle de acuerdo
a las exigencias actuales del mercado.
Debemos establecer un distingo claro
entre la función notarial y las comodida-
des que brinda un oficio notarial. La pri-
mera obedece al fuero interno de! nota.
rio y su esencia ha sido, es y será inmuta.
ble; en tanto las segundas constituyen fa-
cilidades que, a través de servicios pro-
pios o de terceros, brinda el oficio nota-
LA DEONTOLOOiA NOTARIAL FRENTE A LOS CLIENTES. AL COLEGA Y AL ESTADO
'"
rial (estacionamiento, persona] uniforma- APARTADO PRIMERO
do, ambientación). La economía de libre LA DEONTOWGÍA DEL
mercado podrá afectar éstas, haciéndolas NOTARIO EN RELACIÓN CON
competitivas e innovadoras, pero nunca LOS DEMÁS COLEGAS
aquél!as.
Este tema, 10 considero uno de los
Con estas ideas que establecen más polémicas a la fecha, en la medida
distingas entre ]a moral, el derecho, los que los conceptos internacionales de
servicios del oficio notarial y ]a fundón del "globalización", "economía de merca-
notario, procedo a desarrollar]a ponencia do", que se sustentan en el régimen de
que en esencia Vers.l sobre ]a existencia de libre competencia, no han pasado des-
normas escritas que manden al cumpli- apercibidos para el Derecho Peruano, in-
miento de una acritud ética del notario. vo]ucrando nuevos supuestos legales que
afectan normas deontológicas de conduc-
Nuestra legislación a ]a fecha cuenta ta del notario.
con cinco dispositivos que norma n la ac-
tividad y comportamiento de los notarios, PRIMERA CUESTIÓN:
tales son: 1) E] Estatuto Único de los (EXISTE EN su LEGISLACiÓN SUPUESTOS
Colegios de Notarios del Perú, aprobado DE CONDUCfAS SANCIONABLES POR FALTA
por Decreto Supremo N°: 009.97- JUS, DE LEALTAD CON LOS COMPAÑEROS?
del19 de setiembre
go de Ética del Notariado
bado por Decreto Supremo
de 1997; 2) El Códi.
Peruano, apro-
N°; 015-85-
. SUPUESTOS DE COMPETI<:NCIA ILÍCITA:

]V, del 24 de julio de 1985; 3) La Ley Invasión de zonas territoriales de

del Notariado, aprobada por Decreto Ley otros compañeros:
N° 26002, del 7 de diciembre de 1992, Nuestra legislación establece que la
la cual ha sido modificada por ]a Ley organización del Notariado radic:! en el
26662, Ley 26741; 4) Ley de Competen- distrito nOtarial,(que no equivale a] área
cia Notaria! en Asuntos No Contencio- del distrito que señala ]a división política
sos, aprobada por Ley 26662 vigente des- del territorio peruano r
, ordenando la
de el 23 noviembre de 1997; y, 5) Proce- existencia de veinte distritos notariales en
dimiento Únieo de Declaración de Insol- toda]a repúb]ica.'
vencia, Decreto Legis]ativo 845.
Establece también, que el ámbito te-
Asimismo, la vigente legislación no- rritoria] del ejercicio de la función notarial
tarial ha sufrido cambios generados por es provincia]9 no obstante !a localización
]a política de libre competencia, consagra- distrital que]a ley determine; obligando al.
da en nuestra Constitución y en diferen- notario a abrir su oficina en el distrito quc
tes cuerpos normativos, (a] es el caso del ha sido ]ocalizado, y prohibiéndo]e ejercer
Decreto Legis]ativo N° 701 y sus la función fuera de los límites de la provin-
modificatorias, que disponen la elimina- cia para la cual ha sido nombrado, o tener
ción de las prácticas monopólicas, más de una oficina notarial. Así lo estable-
contro]istas y restrictivas de ]a libre com- cen los artículos 4°, 160 a), 17° f) Yg} de
petencia, como veremos en el desarrollo la Ley del Notariado.
del trabajo.
 '"
Tradicionalmente el notario postula
para un determinado distrito notarial y
dentro de éste, para un distrito política-
mente demarcado.1O A la fecha en forma
excepcional y por mandato de ley, se ha
realizado una convocatoria a través del
Ministerio de Justicia para cubrir plazas
en todo el PerÚ, distritos políticos que en
esta oportunidad serán cubiertos a elec-
ción del postulante por orden de mérito.
La norma establece que las vacantes con-
vocadas no cubiertas serán cubiertas por
designación del Consejo del Notariado,
situación que no es acorde a las n:comen-
daciones que ordena los principios del
notariado latino.
Por mandato de ley, la invasión de
zonas territoriales de otros compañeros,
está tipificada como taita, mereciendo san-
ción. La norma no señala el tipo de san-
ción a imponer.
Este ordenamiento aparentemente
claro, se debilita ante el imperio de las
normas de libre competencia, que nacen
por mandato constitucional11, específica.
mente por el Decreto Legislativo 701 que
dispone ]a eliminación de las prácticas
monopólicas, controlistas y restrictivas de
la libre competencia.
En una interpretación de estas nor-
mas y a mérito de ]a revisión de un caso
presentado, el Instituto Naciona] de De-
fensa de la Competencia y de la Protec-
ción de ]a Propiedad Intelectual, en ade-
lante "INDECOPI", expresa: "... La preso
tación independiente de servicios profe-
sionales se encuentra incluida dentro del
ámbito de aplicación de la normas que
regulan la competencia, en tanto que di-
cha actividad constituye una actividad eco-
nómica de índole empresaria] ,.."12, más
aún, ésta sostiene que los miembros de
CARMEN PERAL TA TRESIERAA
un Colegio, como es el caso de los Cole-
gios de Notarios, son "empresas miem-
bros", concluyendo que las normas de li-
bre competencia los sujetan,u 14
Siguiendo estc orden de ideas, el su-
puesto de competencia ilícita de invasión
de zonas territoriales se encuentra resque-
brajado, ya que bajo interpretación del
INDECOPI, a] asimilar a los notarios den-
tro del concepto de empresarios, la deli-
mitación territorial no sólo constituye un
acto atentatorio al libre ejercicio profe-
sional, sino también controlista y restric-
tivo a la libre compctencia, tallo expresa
al señalar: "acciones desarrolladas por el
Colegio tales como la determinación o re-
comendación del precio por los servicios
profesionales -honorario profesional-, el
establecimiento de restricciones territo-
riales al ejercicio de la profesión, así como
al desarro]lo y contenido de la publicidad,
pueden ser objeTO de las sanciones esta-
b]ecidas en el Decrero Legis]ativo 701 0",
Conclusiones:
l. El notario LÍcnccompetencia dentro de
la provincia donde se ubique su oficio
notarial.
2, El notario no puede abrir más de un
oficio notarial.
3. Siguiendo e] criterio de INDECOPI,
la norma que establece que el oficio
notarial sólo puede estar ubicado den-
tro del distrito político en el quc ha
sido localizado, a] ser una norma
ControJísta y restrictiva al ejercicio pro-
fesional, atenta al mandato constitucio.
nal que ordena la libre competencia.
Captación de dientes de manera re-
probable:
¿En base a qué criterio determinar la
forma reprobabJe de captar cliemes~, ¿en
LA DEONTOLOGiA NOTARIAL FRENTE A LOS CLIENTES,
base a las normas éticas?, <en base a la]c-
gislación/, <ambas~_
Estos cllestionamielltos, los formulo
a mérito que el Perú, al haberse abierto
a la economía social del mercado como
lo consigna la Constitución (Art. 58°)15
ha dado ingreso ala política de libre mer-
cado, eliminando prácticas monopólicas,
controlistas y restrictivas de la libre com-
petencia en la producción y comerciali-
zación de bienes y en la prestación de
serVICIOS.
La Constitución ha consagrado dos
artículos, que seí'ialan: Artículo 61°: "el
Estado r.,cilita y vigila ]a libre competen-
cia, combate toda práctica que la limite y
el abllso de posiciones dominantes o
monopóJicas. Ninguna ley ni concertaÓón
puede autorizar ni establecer monopo-
lios..."; Artículo 65°: "el Estado defiende
el interés de los consumidores y usuarios,
para tal efecto garantiza el derecho a la
información sobre los bienes}' servicios
que se encuentran a su disposición en d
mercado ...". Estas normas de rango cons-
titucional, han dado origen a leyes tales
como: 1) Decreto legislativo 70] o y sus
modificatorias, que dispone la eliminación
de las prácticas monopóJicas, controlistas
y restrictivas de la libre competencia; y,
2) Decreto Ley 26122 Ysus modificatorias
que dispone la represión de la competen-
cia desleal.
Para el notario, estas normas de na-
tmaleza lega!, se enfrentan a las normas
de naturaleza moral, permitiendo en lo
tocante a captación de dientes, formular
las inrerroganres planteadas a] abordar el
tema.
Agrupándolas en dos, podemos es-
tablecer los siguientes límites sobre con-
AL COLEGA Y AL ESTADO
ductas reprobables de captaci6n de dien-
tes: 1) aquéllas que atentan contra la fun-
ción notarial per se, tales como: legalizar
firmas sin revisar el contenido del docu-
mento, o sin identificar plenamente al in-
terviniente, realizar protestos fuera de
término, otorgar fotocopias legalizadas
sin tener los originales; y, 2) aquéllas que
atentan contra la deontología del nota-
rio, tales como: pagar comisiones o bo-
nificaciones, otorgar compensaciones
económicas, hacerse de colaboradores
que sírven de ganchos. Las primeras
merecerán una sanción legal al encontrar-
se tipificadascn la ley como f.1Iras;en tan-
to, las segundas, que antes podían mere-
cer una sanción lega], ahora sólo mere-
cen una sanción moral.
El Decreto Legislativo 701 dispone
la eliminación de las prácticas monopóJi-
cas, controlistas y restrictivas de ]a libre
competencia, establecicndo en su articu-
lo 5° b)}' 6° e) que, no constituye prac-
tica resuicti\-a de la libre competencia, ni
abuso de posición de dominio el oturgR-
miento de descuentos y bonificRcioncsquc
correspondan a prácticas comerciales ge-
neralmente aceptadas; sancionando a
quienes limiten, restrinjan o distorsionen
la libre competencia.
Por Reso!ución 229-97-TDC, de fe-
cha 12 de setiembre de 1997, expedida
por el Tribunal de Defensa de la Compe~
tencía y de la Propiedad Intelectual, Sala
de Defensa de la Competencia de
INDECOPI, se ha ratificado el hecho que
los Colegios Profesionales del Perú se
encuentran comprendidos dentro del
ámbito de aplicación del Decreto Legis-
Jari\'o 701; siendo así, las normas que en
la Ley del Notariado y en el Código de
Ética del Notariado Peruano se opongan,
quedan derogadas.
,.,
Conclusiones:
l. La norma expresa de la Ley del Nota-
riado que establecía como falta el ofre-
cer dádivas para captar dientes, ha que-
dado derogada frente a la Ley de Libre
Competencia.
2. Las formas de captar clientes que aten-
ten contra principios éticos, merecerán
solo sanción moral.
3. Las formas de captar clientes que aten-
ten contra la función notarial, merece-
rán sanción por incumplimiento de una
función publica.
Cobrar honorarios por debajo de los
oficiales:
La Ley del Notariado establecía como
una obligación del notario el cobro de
honorarios en base a un arancel aproba-
do, norma que iba en contra del Decreto
Legislativo 70116 promulgado el 05 de
noviembre de 1991.
Tal es así, que siendo la existencia de
arancel una practica controlista y restric-
tiva de la libre competencia, fue deroga-
da textualmente por Decreto Legis]ativo
872 vigente a partir del 04 de noviembre
de 1996, derogado a su vez por Ley
26741 vigente a partir del 12.01.97. Esta
última norma, en su artículo sétimol7 es-
tablece que ]a determinación de los pre-
cios de los servicios notariales se rige por
la libre competencia; estableciendo una
formula controlista por parte del Estado
al señalar que el gobierno podrá estab]e-
cer un monto máximo para el cobro de
los servicios notariales.
Conclusiones:
1. En el Perú no existe arancel oficial.
2. Estab]ecer un arancel oficial, o estable-
cer en forma concertada un arancel, es
contravenir una norma y hacerse me-
CARMEN PERALTA TRESIEARA
recedor de una sanción pecuniaria de
hasta mil unidades impositivas
tributarias o más, siempre que no su-
pere e] 10% de los ingresos brutos
percibidos a] ejercicio inmediatamente
anterior.11
3. E] gobierno ha dejado abierta la posibi-
idad de establecer el cobro de un mon-
[Q máximo por los servicios notariales.
A criterio de la ponente, a] ser una nor.
ma controlista, poner en vigencia tal
supuesto, atenta contra el mandato
constitucional a [a libre competencia.
. PUBLICIDAD NO PERMITIDA:
Disposiciones que regulan la forma
de dar publicidad a la profesión no-
tarial:
La Ley del Notariado Peruano, sena-
]a que la publicidad debe limitarse a] anun-
cio de nombre y dirección, estableciendo
el Código de Ética como acto de compe-
tencia desleal toda clase de publicidad, por
cualquier medio de comunicación, con
excepción del escrito que se limite a anun-
ciar el nombre del notario, su dirección y
horario de trabajo.
Nuevamente, bajo!a interpretación de
las normas de libre competencia, encon-
tramos que INDECOPI al considerada
que constituye una practica contralista y
restrictiva de la libre competencia, aparen-
temente la derogaría. Recordemos la in-
terpretación dada por INDECOPI "... Ac-
ciones desarrolladas por el Colegio tales
como la determinación o recomendación
del precio por los servicios profesionales
-honorarios profesionales-, el estableci-
miento de restricciones territoriales al ejer-
cicio de Ja profesión así como a] desarro-
llo y contenido de la publicidad, pueden
ser objeto de las sanciones establecidas en
el Decreto Legislativo 701°..."
LA DEONTOLOGíA NOTARIAL FRENTE A LOS CLIENTES,
Bajo esta interpretación y el concep-
tO genérico que tiene INDECOPI, al con-
siderar a] notario un "profesional empre-
sa", le estaría permitido todo tipo de pu-
blicidad, sea esta radial, televisiva, a tra-
vés de la prensa, Internet u otros; restrin-
gir el ejercicio de este derecho frente a
INDECOPI nos convertiría en intractores
sujetos a altas sanciones pecuniarias.
La ponente no coincide con esta in.
terpretación genérica que hace
INDECOPI para todos los Colegios Pro-
fesionales; ya que existe una norma ex-
presa en la Ley del Notariado que esta-
blece como falta el uso de publicidad que
no se limite al anuncio de su nombre y
dirección, norma que se encuentra ampa-
rada por el Decreto Legislativo 6910
"Normas de Publicidad en Defensa del
Consumidor", dispositivo que fundamen-
tado en el principio de legalidad estable.
ce "los anuncios deben respetar la Cons-
tiwción ~llas leyes", más aun,]a Ley del
Notariado no prohibe la publicidad, la
permite sujeta a cierra información.
Conclusiones:
l. Constituye falta el uso de publicidad
que no se limite al anuncio del nom-
bre y dirección del notario.
. CAPTACIÓN DE EMPLEADOS:
En el Perú, no existe norma escrita
que restrinja la contratación de emplea-
dos de otros notarios de la misma plaza;
el comportamiento que asume el notario
frente a este supuesto obedece más que
todo a factores de formación personal.
En la práctica, existe respeto sobre este
tipo de contrataciones, no siendo norma!
que un notario tome los servicios de per-
sonal que labora en otras notarías. En el
AL COLEGA Y AL ESTADO
'"
supuesto que empleados hábiles de nota-
rías, se presenten en forma voluntaria a
solicitar trabajo, es frecuente que el nota-
rio comunique el hecho al notario
empleador a fin de informarse.
En los supuestos que los solicitantes
hayan sido ex trabajadores de notarías, es
normal que el notario indague sobre las
calidades morales y personales del postu-
1ante; siendo política de muchos nOtarios
no trabajar con ex trabajadores de otras
notarías.
En este tema, merece hacer mención
el hecho que a nivel de agremiados, nos
informamos sobre actos de inmoralidad
o deshonestidad cometidos por nuestros
trabajadores, a fin de advertir al gremio y
evitar sorpresas.
SEGUNDA CUESTIÓN:
CUANDO UN NOTARIO RECIBE A UN CLIENTE
QUE PREVIAMENTE HA INICIADO SU TRABAJO
CON OTRO NOTAIUO ¿SE LE ADVIERTE Al,
CLIENTE QUE DEBE CONTINUAR SU TRABAra
CON EL NOTARIO CON QUIEN LO INICIÓ?
Frente a este supuesto, es conducta
general del notariado peruano, que al
usuario se ]e aconseje ]a conveniencia de
continuar el trabajo con el notario origi-
nario; siendo ya decisión del cliente esta-
blecer con quién desea finalizar el traba-
jo.
El nOtario no puede inhibirse de co-
nocer este tipo de trabajo, ya que por
mandato de ley, debe prestar sus servicios
profesionales a cuantas personas lo requie-
ran, con las únicas excepciones: 1) que el
acto sea contrario a ]a moral o a las bue-
nas costumbres; 2) se le cause agravio pro-
fesional o personal; 3) exista discrepancia
 CARMEN PERALTA TRESIERRA
""

respecto de la calificación jurídica del aCto; paci6n activa de notarios para comentar
y, 4) cuando no se sufrague los honora- u observar proyectos de leyes a entrar en
rios profesionales y gastos. vigencia.

Ratificando esta posición la ley esra-
blece que en los casos que un notario dis-
tinto extienda instrumentos pClbJicos
protocolarcs que contenga la aclaración,
adición o modificación de otro instrumen-
to, deberá comunicar esta circunstancia al
primero. Esta comunicación no se realiza
con el ánimo de cumplir con el notario
originario, sino con el fin que éste deje
constancia en el instrumento pÚblico
emitido que se ha extendido otro instru-
memo que lo aclara, adiciona o modifica.
Es en los talleres que propicia el Co-
legio, donde los notarios vuelcan sus ex-
periencias, inquietudes, las que son co-
mentadas por el gremio, asumiendo re-
comendaciones para el mejor ejercicio
profesional.
Asimismo, es política entre los
agremiados, advertirse por escrito sohre
situaciones ocurridas, a fin de evitar que
los colegas por desconocimiento partici-
pen en hechos que pueden ser apareme-
mente legales, pero en el fondo ilícitos.

TERCERA CUESTIÓN: En cuanto a ]a existencia de defectos

¿EXISTE LA PRACflCA HAJUTOAL DE COMU. en el trabajo realizado, tales como escri-
NICARSE ENTRE LOS COMPAÑF.ROS LAS so- turas o demás legalizaciones; existe Utl
y FORMULARlOS
LUCIONES SURGIDOS PARA nivel de comunicación, siendo en el ma-
LA RESOLUCIÓN DE NUEVOS I'ROBLF.MAS JV- yor número de casos a través de un dialo-
RÍDICOS, Así COMO DE ADVERTIRSE RECÍ- go personal emre el notario involucrado
I'ROCAMENTE DE LOS DEFECTOS OBSERVA- y el que deteCtó la falla.
DOS EN SUS 'ESCRITURAS?
De manera formal, anualmente los
Este tipo de prácticas existen, pero no notarios estamos sujetOs a una Visita de
en forma habitual y ]a mayor parte son Inspección Notarial, como medio a tra-
propiciadas por el Colegio de Notarios, vés del cual se lleva a cabo la vigilancia del
en cumplimiento a fines declarados en el desempeño funcional de! notario.
Estatuto Único de los Colegios de Nota-
riosdcl PerÚ.
CUARTA CUESTIÓN,
Uno de los fines declarados en el Es- ,¡LA ACEPTACiÓN 01, LOS CARGOS DE 01-
tanlto, es propender al perfeccionamien- RECCIÓN DEL NOTARIADO, SE CONSIDERA
to de la legislación notarial, formulando OIlUGA"fORIA PARA LOS PROPUESTOS? ¿EXIS.
iniciativas legales, promoviendo el perfec- TEN NORMAS DEONTOLÓGICAS ESPECÍFICAS
cionamiento profesional y cultural así PARA LOS MISMOS?
como el espíritu de solidatidad y unidad
dentro de los notarios. El Estatuto Único de los Colegios de
Notarios del Perú establece que la Junta
En cumplimiento a este mandato, los Directiva, órgano de dirección, se COI11"
Colegios Profesionales, desarrollan cursos, pone de: Decano, Secretario, Tesorero y
seminarios o talleres; solicitan la partici- Fiscal, pudiéndose establecer los cargos de

LA DEONTOLOGÍA NOTARIAL FRENTE A LOS CUENTES.
Vicedecano y Vocales, con un mandato
de dos años.
Si bien existe una norma deontológica
que involucra]a obligación del notario de
accptar estos cargos, la consecuencia qui-
zá no podría materializarse, en la medida
que ]a forma de acceder a estos cargos
directivos es a través de listas preparadas,
en ¡as cllales voluntariamente las persa.
nas aceptan participar.
Sin embargo, la Junta DireCtiva pue-
de nombrar las comisiones que considere
pertinente, ya sea en forma permanente o
para asuntos determinadm, Ilominando a
sus miembros. Para esto si existe norma
expresa en el CÓdigo de f:tica del Nora-
riado que scfia!a como deber del notario:
"aceptar cargos directi\'os, comisiones y
prestar con dedicación Sll nmeurso per-
sonal para el mejor éxito de los fines co-
lectivos del Colegio al que pertenece, de
la Junta de Decanos de los Colegios de
Notarios del PerÚ, del Consejo del Nota-
riado y Archivos)' de la UniÓn Interna-
cional del Nmariado Latino". (Anícu!o
5° g)dd Decreto Supremo OI5-85.}US).
Asimismo, !a Ley del Notariado esta-
blece que es obligación de! notario cum-
plir con las comisiones y responsabilida.
des que el Consejo del Notariado)' el
Colegio de Notarios le asigne conforme a
ley, estatuto o convenio (Art. 16° f).
APARTADO SEGUNDO.
DEONTOWaÍA EN RELACIÓN
CON LOS CLIENTES.
PRIMERA CUESTIÓN,
OBLIGACIÓN DE SECRETO l'ROFESIONAL.
. ,¡ESTÁ l'ROTEGIDO EL SECRETO rROFE-
'"
AL COLEGA Y AL ESTADO
SIONAL DEL NOTARIO l'OR I S LEYES?
Si se encuentra protegido y por man-
dato constitucional que ordena que toda
persona tienc derecho a guardar el sccre-
to profesional (Art. 2°, 18), Constitución
del Perú).
Asimismo, una de las obligaciones que
tiene el notario es]a de guardar el secreto
protesional, así ]0 consagra la Ley del
Notariado (Artícu]o 16°, e).
E] secreto profesional es UIl deber y
un derecho de! notario, así lo establece el
CÓdigo de Ética del Notariado. Deber
moral en relaciÓn a las personas que solio
citan SllS servicios y que persiste aun no
se haya presTado el servicio o éste haya
sido concluido. Es a su vez un derecho
que debe ser invocado ame quien fuere,
pues e! secreto profesional en sí es invio-
lable.
Reiterando, e! aniculo 71 ° de la Ley
del Notariado prohibe al notario informar
{) manifestar el contenido o existencia de
los testamentos mientras viva el testador.
Existe tina norma adjetiva,]a Ley Pro-
cesal Civil, que obliga a toda persona ca-
paz a testificar, eximiendo de esra obliga-
ción a los que tuvieran excusa o estuvie-
ran prohibido de hacer]o (Art. 2220 del
Código Procesal Civil). Norma que mc-
jora a su antecesora (Art. 4570 Código
de Procedimientos Civiles) que sólo exi-
mía de testificar a los eclesiásticos, aboga-
dos, apoderados, médicos y matronas so-
bre hechos conocidos en ejercicio de su
profesión.
Norma sustantiva que sanciona!a re-
velación del secreto profesional la encon-
tramos en el Código Pena], e] cual la con-
 '"
sidcra delito cuando ]a revelación cause
daño o se realice sin consentimiento del
interesado (Art. 165°).
Las normas mencionadas se refieren al
secreto profesional, pero ninguna plantea
los casos en los cuales mantener en reserva
el secreto profesional enfrentara al notario
con jUicios de valor, tales como: 1) deter-
minar cuál es dlímite del secreto profesio-
nal; 2) qué actitud tomar si por mantener
silencio se van a perjudicar bienes mayores
como]a vida, la salud, el honor; es decir, el
secreto apareja la comisión de un delito;
3) que el mantener esta reserva perjudi-
que directamente al nOtario.
Sería oportuno considerar estos su.
puestos en los Códigos de Ética, corno
límites al secreto profesionaL
. ¿A QUE MATERIA SE EXTIENDJ.;?
Podríamos encontrar definido el ám-
bito de aplicación del secreto profesional
por]o que manda el Código Penal, a] se-
ñalar que constitu}'e delito cuando cause
daño al interesado; éste podría ser el úní-
co límite ímpuesto al secreto profesional,
que aunque escueto, tiene un alcance bas-
tante amplio.
Ap]icando esta norma a ]a función
notariaJ encontraremos que sólo se viola
el secreto profesional cuando se causa
daño a] revelar confidencias sin consenti-
miento del interesado, o sin que medie
un interés superior; pero, ¿cuál es ellími-
te del secreto profesional?
Entendido en sentido amplio el secre-
to profesional será toda información re-
servada que nos ha sido revelada. Pero,
en sentido restringido, considero que se
extiende a toda aquella confidencia ver-
CARMEN PERALTA TREStERRA
bar, escrita o recibida por otro medio, que
nos ha sído dada a conocer directamente
por el interesado en ejercicio de nuestra
función, bajo el signo de la confianza }'
que su manifestación ocasiona daños al
usuario o su entorno.
De esta manera quedaría delimitada
la extensión del secreto profesional; pero
cabe una interrogante. ¿las confidencias
que reciba no ejerciendo la función, de-
berán guardarse bajo el rótulo de secreto
profesional? ¿la existencia de lIn interés
superior, establece un límite? Si bien a
veces es dificil esrablecer el límite hom-
bre-notario, considero que bajo nuestra
legis]ación solo será responsable y plausi.
ble de sanción todo aquél que de infor-
mación coniidencia] recibida en el ejerci-
cio de su servicio; en tanto aquella otra
información dada a conocer fuera del ejer-
cicio profesional, será plausible de una
sanción moral. La segunda interrogante,
aspecto de mucha importancia para !a
deontología, crea su propio límite a] en-
contrarnos frente a conHictos de valores,
donde el norario deberá elegir en función
al deber superior.
. (LA OBLIGACrÓN DE. SECRETO PROFESIO-
NAL SE APLICA TAMBIÉN A LOS EMPLEADOS
DEL NOTARIO?
La obligación de secreto profesional
no alcanza a los empleados de un oficio
norarial. De materializarse el hecho se
ap]icaría]a legis]ación laboral, bajo la cual
se harían merecedores a una sanción la-
boral cuya graduación se establecerá en
base al grado de responsabilidad y daño
ocasionado. Es de advertir, como ya ma-
nifestara, que el secreto profesional im- .
plica un deber y un derecho. De acuerdo
a nuestras normas imperativas, a los em-
pleados no les alcanza la dispensa a reve-
 LA DEONTOLOGíA NOTARIAL FRENTE A LOS CUENTES,
lar la información que conozcan, pudien-
do scr citados como testigos, en cuyo caso
se encuentran bajo la obligación de dar a
conocer la información confidencial de
que hayan tomado conocimiento.
Debemos tomar en consideración que
"secreto" implica reserva, conocimiento
personal, exclusivo, y como tal no debe
ser propalado.
Pueden existir casos en que algunos
empleados se encuentren sujetos al secre-
to profesional, y esto exclusivamente por
e! ejercicio de su trabajo; tal es el caso de
los abogados que trabajen en el oficio
notarial, a quienes el secreto profesional
se les hace extensivo como un deber y un
derecho, bajo el amparo dd Código de
Ética de! Abogado (Artículos 200 y 21 0).
SEGUNDA CUESTIÓN:
DILIGENCIA DEL NOTARIO EN EL CUMPLI-
MIENTO DEL TRABAJO REQUERIDO:
. CON INDEPENDENCIA DE LA RES1'ONSA-
BILIDAD CIVIL A QUE DA LUGAR LA DEFI-
CIENTE ACTUACIÓN I'ROFESIONAL DEL NO-
TARIO, ¿EXISTE SANCiÓN DEL COLEGIO POR
DICHA CONDUCTA?
Sobre este particular, [a Ley del No-
tariado es clara cuando en principio esta-
blece que el notario es responsable civil y
penalmente de los daños y perjuicios que,
por dolo o culpa, ocasione a [as partes o
terceros en el ejercicio de la función (Art.
145°).
Continuando, la norma en su artículo
149° h) señala que constituye falta el in-
cumplimiento de los deberes del notario
establecidos en la ley, normas reglamenta-
rias o conexas y estatuto. La norma habla
AL COLEGA Y AL ESTADO
'"
de incumplimiento que no es lo mismo
que deficiente actuación profesional.
El Reg[amento de Visitas de Inspec-
ción notarial que tiene por finalidad la
vigilancia en el desempeño de la función
notarial, establece que realizadas las visi-
tas, las observaciones que se recojan que
importen transgresiones legales y/o éti-
cas estarán sujetas a las normas discip[i-
narias aplicables, las que como hemos
visto no establecen el caso de actuación
deficiente.
La actuación deficiente como [a in-
competencia, constitu}'en formas de in-
moralidad que atentan contra los usua-
rios, el Estado y los compafleros, por ende,
debe merecer una sanción escrita en el
Código de Ética, no siendo así, la sanción
queda en el campo de la moral.
Una salida al respecto, podría estable-
cer el EstatutO Único de [os Colegios dc
Notarios del PerÚ, al seiialar como uno
de sus fines el vclar por el respetO y digni-
dad de la función notarial, así como ase.
gurar el respetO a [os derechos humanos
de los notarios, de los usuarios y de todos
los que ocupen los servicios notariales.
Siendo que un trabajo deficiente consti-
tuye un acto que atenta contra la moral y
el derecho de respetO a los usuarios, este
acto bien podrá merecer una amonesta-
ción privada.
.
RlO,
LA ACYUACIÓN PROFESIONAL
¿SE LIMITA A LA FIRMA DEL DOCUMEN-
DEL NOTA-
TO o SIGUE LA VIDA DEL MISMO DESDE SU
CRF.A.CIÓN HASTA su ENTRliGA AL INTERE-
SADO? EN TAL CASO éASUME TAMBIÉN RES-
PONSABILIDAD EL NOTARIO EN CADA UNO
DE LOS MOMENTOS DE SU TRAMITACIÓN?
La actuación profesional no se limita
 '" CARMEN PERALTA TAESfERRA

a la simple firma del documemo, estable-

cer como cieno este supuesto es limitar la
función notarial. Por mandato de ley, el
notario es el profesional del derecho que
está autorizado para dar fe de los actos y
contratos que ante él se celebran. Para ello
formaliza la voluntad de los otorgantes,
redactando los instrumentos a los que
confiere autenticidad, conserva los origi-
nales y expide los traslados correspondien-
tes. Su función también comprende la
comprobación de hechos y la tramitación
de asuntos no contenciosos previstos en
]a ley (Art. 2° Ley del NOtariado).
La Ley del Notariado, comulgando con
los principios del Sistema del Notariado
Latino, reconoce en el notario su calidad
de profesional del derecho, como orienta-
dor, conductor, intérprete, rcdactor de la
voluntad de laspancs, así como per.;ona que
tiene bajo su cargo la tramitación de algu-
nos asuntos no contenciosos; y no sólo
como un autemicador o fedatario.
. ¿SE
SUPUESTOS
INCLUYE LA MOR.OSIDAD
DE FALTA DE DILIGENCIA
ENTRE LOS
SAN-
CIONABLE DISCII'LINARIAMENTE?
La diligencia, es uno de los principios
que consagra el Código de Ética del No-
tariado Peruano (Art. 2° e).
Pcse a quc esta conceptualización la
recoge nuestro Código de Ética, ]a dili-
gencia la establece como una orientación
que debe tener el notario en su actuar.
Al igual que la deficiente actuación
profesional, la morosidad, no sc encuen-
tra comprendida dentro de las supuestas
faltas quc merezcan llna sanción discipli-
naria; mereciendo los comentarios quc al
respecto realice al tratar la ineficiencia.
TERCERA CUESTIÓN:
COBRO DE JUSTOS HONORARIOS

Tal es así, que en el contexto de la ley

.(EXISTEN
TORIOS
ARANCELES
PARA TODOS
OfICIALES
LOS NOTARIOS?,
OBLIGA-
EN
encontramos que el notario al momento TAL CASO, ¿QU¡.; SANCIÓN EXISTE PARA
de realizar cualquier actuación, así sea una QUIEN LOS INCUMPLE?
legalización de firma, deberá tomar cuenta
que estos documentos contienen un he- Este tema, me hace regresar a !a in-
cho lícito no contrario a la moral o a las troducción de la ponencia, freme a las
buenas costumbres. La responsabilidad normas de libre competencia, creadas den-
del notario se inicia desde Ja formación tro del marco constitucional, la determi-
del documento pasando por la conserva- nación o recomendación de! precio por
ción, reproducción y autenticación del do- los servicios pIOfesionales -honorarios
cumento notarial. En los casos que Jos do- pIOfesionales- son objeto de sanción es-
cumentos no constituyan parte del pro- tablecida en e! Decreto Legislativo 701 0,
tocolo notarial, la responsabilidad del norma que dispone la eliminación de las
notario culmina con la entrega del docu- prácticas monopólicas, contro]istas y res-
mento al interesado; en el supuesto que trictivas de la libre competencia, vigente
Jos documentos ingresen al protocolo desde fines de 1991.
notarial, el notario no cumple su función
con e] traslado del mismo, sino se Esta norma desde su creación ordenó
responsabiliza de la conservación del ins- derogar todos los dispositivos legales que
trumento. se opongan a Sllmandato. Sin embargo la
 LA DEONTOLQGIA NOTARIAL FRENTE A LOS CLIENTES.
Ley del Notariado -promulgada en 1992-
norma posterior a la Ley de Competen-
cia, estableció la vigencia de un arancel
único, constituyendo falta del notario su
incumplimiento.
Como antecedente a la derogatoria
del arancel notarial, tenemos la Ley 26662
vigente a partir del 23.11.96, Ley de
Competencia Notarial en asuntos no con-
tenciosos, norma que establece en su Ter-
cera Disposición Complementaria, que los
honorarios profesionales que cobraran los
notarios por su intervención en asuntos
no contenciosos se determinaran libre"
mente por el mercado.
En el ano 1996, a través del Decreto
Legislativo 872° vigeiHe desde e]
04.11.96, se derogó la norma pertinente
de la Ley del Notariado. A su vez, este
dispositi\'o fue derogado por Ley 26741
vigente a partir del 12.01.97 que dispone
que la determinación de los precios nota-
riales se rige por la libre competencia.
Es importante ]Jamar la atención a]
hecho que el último dispositivo mencio-
nado, aparte de eliminar e] arancel, se-
¡¡ala litera]mente: "... el Consejo Nota-
rial previa aprobación de ]a Comisión de
Libre Competencia dd Instituto Nacio-
nal de Defensa de la Competencia y de
la Propiedad Intelectual - INDECOPI,
podrá establecer un monto máximo para
el cobro de los servicios notariales,
cautdando que los notarios puedan, so-
bre la base de la oferta y la demanda,
cobrar sumas inferiores a Ja tarifa máxi-
ma. (Ley 26741, Art. 7°), potestad que
considero no debe materializarse, en la
medida que va en contra de la libre com-
petencia, mandato constitucional ya con-
sagrado (Art. 61 ° Constitución del
Perú).
AL COLEGA. Y AL ESTADO
'"
Como es de apreciar, en el Perú no
existe arancel. Por el contrario frente al
supuesta planteado, en nuestro país se
sanciona a ]a persona, colegio profesional
u otro que obligue al uso de un arancel
para el ejercicio profesional, ya que a cri-
terio de la ley esto constituye una restric.
ción a la libre competencia. Es más, no se
pueden concertar precios entre dos o más
personas; accionar en contra de estos su-
puestos, apareja el pago de sanciones pe-
cuniarias por montos significativos.
. (EXISTEN
HONORARJOS
SUPUESTOS DE REDUCCIÓN
o CONDONACIÓN?
DE
Como hemos visto, al no exis~if"aran-
cel y no estar permitida la conc.ertación
de precios, estos supuestos de reducción
o condonación de honorarios sólo podrán
producirse a nivel de los honorarios que
en cada caso especifico fije el notario, vi-
gente sólo en su oficio nOtarial.
Al respecto, cabe se¡¡a]ar que en el
Perú, los Colegios de Notarios estable-
cen convenios con diversas instituciones
públicas o de servicio social, a fin de rea-
lizar descuentos considerables en las ac-
tuaciones notariales que soliciten, com-
prometiendo en el cumplimiento de es-
tos convenios a los nmarios. Frente a las
normas de libre competencia, que pro-
hiben la existencia de arancel, estos con-
venios han tenido que ser fijados esta-
bleciendo porcentajes de descuento so.
bre los costos que mantiene cada nota-
tÍa, pero queda ]a interrogante si estos
acuerdos son obligatorios para los nota-
rios, considero que mientras no se for-
mu]e la consulta por escrito a
lNDECOPI, los convenios deberán ser
comunicados a los notarios como reco-
mendación, dejando en libertad a cada
uno para su implementación; ya que este
."
tema como el tema de arancel bordea con
las normas que restringen !a libre (om.
pctcncia.
Existen a ]a fecha algunos convenios,
tales como: 1) convenio suscrito con el
Ministerio de Industria, Turismo, Integra-
ción y Negociaciones Comerciales Inter-
nacionales con la finalidad de reducir cos-
tos hasta el 50% por concepto de honora-
rios profesionales por la constitución de
empresas; 2) convenio suscrito con ellns-
tituto Peruano de Seguridad Social con ]a
finalidad de establecer un sistema coordi-
nado de seguridad para las acciones de co-
bro de las prestaciones económicas del sis-
tema nacional de pensiones que requieran
de la presentación de un poder fuera de
registro; 3) convenio celebrado con orga-
nizaciones que velan por la seguridad del
menor)' de la madrc, tal cs el caso del rc-
conocimiento de hijos cxtramauimonialcs.
. ¿EXISTEN
INTERES
SUPUESTOS,
SOCIAL,
POR RAZONliS
PARA I.A ACTUACIÓN
DE
GRA-
TUITA DEL NOTARIO?
No existe, sin embargo, siendo la fun-
ción del notario un apostolado a] servicio
de la comunidad. Existen zonas en las cua-
les el notario, ya sea por su ubicación o
por su sentimiento humano, desempeiia
una fuerte labor social, no solo actuando
gratuitamente, sino apoyando material y
moralmente a los usuarios que recurren a
el; tales son los trabajos de apoyo que se
realizan con los clubes de madres, o con
las municipalidades.
CUARTA CUESTIÓN,
¿AsUME EL NOTARIO LA OBUGACrÓN DE
SUMINISTRAR A SUS CLiENTES INFORMACIÓN
VJ.;RAZ y COMPLETA SOBRE LAS CONSECUEN-
CARMEN PERALTA TRESIERRA
CIAS DEL INSTRUMENTO QUE ASUME, Y, ES-
PECIALMENTE CON EL CLIENTE MAS DÉBIL
(INTELECTUAL O ECONÓMICAMENTE)?
El ejercicio de la profesión es un mi-
nisterio, en el cual el notario engrandece
su quehacer cuando informa a las partes
u orienta su actuar, de manera imparcial,
sobre la mejor forma de realizar un ac(()
jurídico u otorgar un instrumento publi-
co, dándotes también a conocer las con-
secucncias del acto que van a celebrar.
L.o Ley del Nmariado cstablece que
cs deber del notario advertir a 105 imere-
sados sobre los cfeC[os legales de los ins-
trumentos pÚblicus notariales que auto-
nza, no seii.alando distingas cn la posi.
ción dt, los íntervinientes.19
APARTADO TERCERO
DEONTOLOGÍA DEL NOTARIO
EN RELACIÓN CON EL ESTADO
PRIMERA CUESTIÓN
IMPARCIALIDAD:
El Código de Ética establece que el
notario debe orientar su actuar dentro de
otros, al principio de imparcialidad (Art.
2° Código de Ética).
La imparcialidad es una condición
imprescindible en los notarios, y consti.
tUye actitud que nos diferencia de mane-
ra especial de la función del abogado,
quien se parcializa con Sll cliente a fin de
defender sus intereses; cn tanto los nata.
rios no tenemos clientes, sino requirentes
de nuestros servicios a los que conoce.
mas como usuanos.
La Ley del Notariado establece que
el notario ejerce la función nmaria] en for-
 LA DEONTOLOGíA NOTARIAL FRENTE A LOS CLIENTES,
roa personal, autónoma e imparcial (Arr.
3°).
El notario que en ct ejercicio de sus
funciones se parcialice, merecerá aparte de
la sanción moral, una sanción impuesta
por la norma, ya que obrar de esta mane-
ra manifiesta una conducta no acorde con
la dignidad y decoro del cargo, tipificada
como falta en la Ley del Notariado (Art.
149").
'La autonomía e independencia del
notario se pierde cuando se parcializa. Es
una penosa realidad vcr como a la fecha
frente a la presencia de la gran empresa,
la banca, seguros y otros, existen notarios
que con su hacer se han convertido en
empleados de estas instituciones, no por
un salario, sino por temor a "perder la
cuenta"; no siendo conscientes que con
esta actitud no solo perjudican su actuar,
sino también el prestigio de los demás
compañeros, desacreditando al Ilotario.
Esta situación debe merecer una especial
reconsideración sobre los valores a que
apunta el notario y el celo que debe tener
el cumplimiento de su función, ya que el
notario tiene ganado un prestigio que
debe mantener, pero que a la fecha se esta
perdiendo.
SEGUNDA CUESTIÓN,
VERACIDAD
. ,ADMITE EL NOTARlO :BAJO SU FE PUBLI-
CA LA VERACIDAD DE HECHOS NO PRESEN-
CIADOS PERSONALMENTE POR EL SINO POR
SUS EMPLEADOS?
Ciñéndonos a la ley, no deben existir
casos en que el notario admita veracidad
sobre hechos que no le consten o no haya
presenciado, ya que la función notarial no
AL COLEGA Y AL ESTADO
'"
se delega; esto lo ordena la Ley del Nma.
riada al señalar en forma expresa que "el
notario ejerce la función notarial en for-
ma personal..»
Existe un caso peculiar, el de los
protestas, donde la ley de la materia "Ley
de Títulos Valores" establece que el pro-
testo será di!igeneiado por el notario pu-
blico o por un secretario de éste a quien
se le conoce como "secretario notRrial",
persona que por esta ley se encuentra tam.
bién autorizada a firmar el protesto, así
como firmar el acta que forma parte de!
protocolo notarial. (Art. 51°,52° Y 55°
de la Ley 16587 y su modificatoria De-
creto Ley 26131).
Aquí se presenta un contlicto entre la
norma y la actitud del notario, ya que en
la práctica existe el criterio de muchos
notarios que aun utilizan los servicios de
secretarios notariales; así como también
existe el criterio de otros notarios que asu-
miendo la respollsabilidad del protesto,
firman el protesto y las actas, ya que éstas
son parte integrante de su protocolo, so-
bre los cuales debe correr traslado.
La materia sigue en discusión, no co-
nociendo aun de jurisprudencia que se.
ñale nulo el protesto realizado por Jos se-
cretarios notariales; con este argumento
y basados en el principio de que la norma
especial prima sobre la general, así como
al hecho que la ley del notariado expresk
mente Jos remite, se sostiene la posición
de mantener en vigencia a los secretarios
notariales.
A la fecha, de aprobarse la nueva Ley
de Títulos Valores, que se encuentra en el
Congreso para debate, se establece que el
acto de protesto debe ser personalmente
diligenciado por el notario.
../
. ¿ADMITE
CA LA VERACIDAD
EL NOTARIO BAJO SU FE PUBLI-
DE HECHOS QUE
LB CONSTAN }'OR MANIfESTACIÓN DE TER-
CEROS, O LO HACE BAJO LA RESPONSABILI-
DAD DE ELLOS?
Rajo la legislaciÓn peruana, eSlc su-
puesto es inadmisible, ya quc el notario
sólo está autorizado para dar fe de los ac.
tos y contratos que ante él se realicen u
celebren; no los que se realicen bajo ma-
nifestación de terceros. Si así lo hicicre,
con su firma convalida el hecho,
impl1tándosc para sí la responsabilidad que.:
dIo pudiera generar. Cuando toma mani-
festación de terceros, lo expresado en la
manifestación es de cxcll1si\"a responsabi-
lidad del otorgante.
TERCERA CUESTIÓN:
EJr.RCICIO PERSONAL DE LA FE PÚBLICA
. ¿EIERCt:
FUNCIÓN,
EL NOTARIO
o DELEGA
PERSONALMENTE
EN SUS EMPLEADOS
DACIÓN DE FE:
Ciñéndonos a la norma lega], en prin-
cipio, el notario ejerce !a función notarial
en forma personal y exclusiva. Sin embar-
go, si existen easos en los cuales el nota-
rio delega la dación de fe.
Tenemos el caso ya comentado de los
protestas que se realizan a través de los
Secretarios Notariales20. Al amparo de la
interpretación del articulo 750 que seÜa-
la: "En este registro de extenderán las ac.
tas de protestOs de títulos valores, cum-
pliéndose las formalidades señaladas en la
leyes sobre la materia", algunos notarios
se remiten a la Ley de Tíru]os Valores que
autoriza a los secretarios notariales a dili-
genciar los protes[Os y firmar las actas;
siendo curiosa la norma a] señalar que es-
CARMEN PERALTA TRESIEAAA
SOLO
tas actas forman parte del protocolo del
notario, quien finalmente extiende los
traslados.
Otra norma similar la encontramos en
las notificaciones de los asuntos no con-
tenciosos. En este caso tenemos la pre.
sencia de los "auxiliares notariales de asun.
tos no contenciosos"; pero, a diferencia
del caso anterior, aquí si se obliga al nota.
riu que asuma la responsabilidad de las
notificaciones hechas por aqué!los.
. (LA
TENllJO
DACIÓN
INTEGRO
DE FE SE EXTIENDE
DEL DOCUMENTO
AL CON-
Y DE
SU CONOCIMIENTO POR LAS PARTES, (J SO-
LAMENTE AL HECHO nE LA FIRMA:
El notario no asume responsabilidad
sobre el contenido del documento; y, la
fe de conocimientO del contenido del
SU
LA
documento por las partes dependerá del
documentO que otorgue.
Si estamos frente a un instrumento
pÚblico, como ]0 es ]a escritura pl1blica,
el notario dará fe de las siguientes circuns-
tancias: a) fe de conocer o de haber iden.
tificado a los comparecientes, b) fe de la
capacidad, libertad)' conocimiento con
que se obligan los comparecientes, c) fe
de haberse leído el instrumento, d) fe de
la suscripción de los comparecientes.
Frente a las legalizaciones de firmas,
el notario dará fe de la autenticidad del
documento, certificando la firma de ]a
persona; en estos casos por mandato de
iey, cl notario no asullle responsabilidad
sobre el contenido del documento, sa]-
va que constituya en sí mismo un acto
ilícito o contrario a la moral o a las bue-
nas costumbres (Art. 108° Ley del No-
tariado).
LA DEONTOLOGÍA NOTARIAL FRENTE A LOS CLIENTES,
CUARTA CUESTIÓN,
CoLABOIlACIÓN CON u..S AUTOIUDADES
T1lIBUTARIAS.
. ¿ESTÁ OBLIGADO EL NOTAlUO A SUMI-
NISTRAR TODOS LOS DATOS QUE LE SOLICI-
TE LA ADMINISTRACIÓN TIUBUTARIA?
No, El notario no se encuentra obli-
gado a suministrar toda la información
que solicite la administración tributaria,
conocida en el país como Superintenden-
cia Nacional de Administración Tributaría
- SVNAT.
Si bien es cierto que en el Código
Tributario cxislen dos normas; una que
establece la obligación del norario de co-
municar y proporcionar a ]a administra-
ción tributaria, las informaciones relati-
vas a hechos generadores de ob]igacio-
nes tributarias que tengan conocimiento
en el ejercicio de sus funciones (Art.
96°); y, otra que establece que en caso
de incumplimiento de esta obligación, se
sancionará a] notario con la suspensión
o destitución de acuerdo a ]a gravedad
de]a falla (Art. 186°). También es cier-
to que ]a frontera de esta exigencia legal
se encuentra en el secreto profesional,
amparado por la Constitución en su ar-
tícu]o 2°-18) al establecer como dere-
cho de ]a persona el guardar el secreto
profesional, reconociendo una espera de
reserva que en este caso el notario debe
guardar incluso en perjuicio de]a ]egali-
dad estricta.
Será labor nuestra, llegar a determi-
nar en cada caso cual es el límite que esta-
blece la frontera entre la obligación im-
puesta y la reserva que exige el secreto
profesional.
AL COLEGA Y AL ESTADO
".
. ¡¡PUEDE
AMl'ARÁNDOSE
NEGARSE EL NOTAlUO
EN EL SECRETO
A ELW,
DEL PRO-
TOCOLO PESE A QUE TENGA CONOCIMIEN-
TO DE LA EXISTENCIA DE FRAUDE FISCAL?
Nuestra legis!ación define al protocolo
como la colección ordenada de registros
sobre la misma materia, en los que el no-
tario extiende los instrumentos públicos
protocolares; diferenciando el protocolo
con el ard1i\'0 notarial, el cual aparte de
los registros se constituye por otros do-
cumentos que mantiene en custodia el
notario.
En cuanto a los registros, establece
nuestra legislación la obligación de expe-
dir traslados a quien lo solicite, a excep-
ción el registro de testamentos.
Hechas las precisiones, concluiremos
que siendo obligación del notario y parte
de su función el otorgar traslados de sus
protocolos, ya que constituyen instrumen-
tos públicos de conocimiento público, no
existe el secreto del protocolo, salvo para
el caso de testamentos,
Como corolario de ]0 ya expuesto,
en el caso que este supuesto se mate-
ria]izara, el notario tendrá frente una
Ilorma de rango constitucional que le
da derecho a guardar el secreto profe-
sional, incluso frente a la existencia de
un ilícito tributario. Es de advertir que
en cada caso, el notario a través de lIna
reflexión aguda deberá merituar sobre
que, en el caso concreto, constituye
secreto profesional, ya que ]a frontera
del secreto profesional también riene su
límÜe cual es el "interés superior" que
está referido a la protección del dere-
cho mas noble.
.., CARMEN PEAALTA TRESIERAA

APARTADO CUARTO gía, que directamente se encarguen de

EFICACIA DE LOS PRINCIPIOS vigilar el cumplimiento de los pJ'inÓpios
DEONTOLÓGICOS NOTARIALES deontológicos; sin embargo, los Colegios
de Notarios del PerÚ por mandato de SlI
PRIMERA CUESTIÓN, estatuto que expresamente lo sei'1ala, es-
SISTEMA SEGUIDO EN CADA PAÍS PARA LA tán en la obligaÓón de veJar pOi' el cum-
DEFENSA DE LOS PRINCIPIOS plimíel1to dd Código de Ética del Nota-
DEONl'OLÓGICOS. riado(Art. 6° e).

. cQuf: SISTEMA SE SIGUE EN SU PAÍS, EL

DE INCORPORACIÓN A LA LEGISLACIÓN
Con este enunciado, existe la posibi.
lidad en cada gremio que se forme una
NOTARIAL, )<;L DE ELABORACiÓN I>E UN comisión permanente que cumpla con este
córnGO DEONTOLÓGICO, OTRO SISTEMA encargo, para lo cllal la Junta Directiva
DISTINTO, O NINGUNO DE ELLOS? del Colegio de Notarios podrá crear la co-
misión y designar a sus miembros, lo cual
Existe un Código de Ética, conocido también le permite hacer el estatuto vi-
bajo el nombre de "Código de f~tica del gente (An. 35°).
Notariado Peruano" que data del 24 de
julio de 1985; sin embargo, tcncmos nor.
mas de naturaleza dcontológica que en . EN PRESENCIA DE UN Acro COl'o.'TRARIO
forma dispersa se consideran dentro de la A LOS PRlNCIJ'IOS DEONTOLÓGICOS, (ANTE
. Ley del Notariado. QUE ÓRGANO SE DliNUNCIA SU INCUMPLI-

. DE SEGUIR
D¡':ONTOLÓGICO,
EL SISTEMA
¿QUÉ RANGO
DE CÓDIGO
LEGAL TIE-
MIl'.NTO?, (ES RECURJUBLt: DICHA SANCIÓN?

Todo ac[() contrario a los principios

NE?
El Código de Ética del Notariado
Peruano, ha sido promulgado a través de
Decreto Supremo N° OI5-85-JUS, den-
tro de la estructura jerárquica del sistema
normativo del PerÚ se encuentra en un
tercer nivel, por debajo de las normas
constitucionales y de las leyes.
SEGUNDA CUESTIÓN:
OBSERVANCIA A LOS PRINCIPIOS
DEONTOLÓGICOS.
dcontológicos que se tipifiqucn como fal-
tas en la ley del notariado, son denum:ia-
blcs ante la Junta Directiva del Colegio
de Notarios que corresponda.
La denuncia puede ser formulada por
denuncia de parte, o de oficio por el Co-
legio de Notarios. También existe la que-
ja que la puede formular quien tenga in.
terés.
En los casos de queja, ésta se presen-
ta ante la Junta Directiva del Colegio de

. (EXISTEN
DEONTOLOGÍA
EN SU PAís
O CUALQUIER
COMISIONES
OTRO
DE
ÓRGA-
Notarios, quien corre traslado al notaJ'io
involucrado, resolviendo la Junta Direc-
tiva si hay lugar o no al inicio del proceso
NO ENCARGADO DE VIG1L\R EL CUMPUMlEN- disciplinario_ lA decisión que a.dopta a la
TO DE LOS PRINCiPIOS DEONTOLÓGICOS? Junm Directiva es ina.pelable.

No existen comisiones de deontolo- El proceso disciplinario se inicia ante

tA DEONTOLOGIA. NOTARIAL FRENTE
la Junta Directiva, quien podrá imponer
como sanción la amonestación privada,
pudiendo esta decisión ser apelada ante la
Asamblea General. Asimismo, la Asamblea
General, a solicitud de la Junta Directiva,
podrá aprobar la amonestación pública,
en este caso, la decisión se apela ante el
Consejo del Notariado.
Existen sanciones, tales como la sus-
pensión o la destitución, las cuales son
A LOS CLIENTES, AL COLEGA Y AL ESTADO
'"
impuestas por la Asamblea General, sien-
do esta decisión apelable ame el Consejo
del Notariado,
Con la Resolución del Consejo del
Notariado, queda agotada la vía admi-
nistrativa. Bajo esta circunstancia, el in-
teresado podrá accionar la vía judicial a
través de un proceso abreviado conoci-
do como impugnación de resolución ad-
ministrativa.

NOTAS
"Laes(mciaesaQuelloporloQueunacosaesloQueesysediferencia de cualquier Olra {animal racional expresa
la esencia de hombre, es decir aquello por lo que el hombre es hombre}. JOLlVET Regis. "Curso de FUoso'ls"
Club de lectores-Buenos Aires 1982 "pág. 254.
2 PEREZ FERNÁNDEZ DEL CASTIllO, Bemardo,- "En el notariado como en cualquier profesión, han habido
épocas espiendorosas, de crisis yde decadencia"." "Etica Notarla!".- Cuarta edición.- Editorial Porrua S.A..-
México, 1993-pág.XIX,
3 ESCOBAR VAlENZUElA, Guslavo.- "Ética introducción a su problem;!itica y su historia",. Tercera edición.-
México 1996." pág. 66
4 INTERDONATO s.j. FrancisGO "Concepto y realidad de Is Ley Natura!".- Lima 1987.- pég. 4,
5 AlZAMORA VAlDEZ, Mario,- "La Fllosof's del Derecho".- Lima, 1976,- pág. 258,
6 "Cuando el hombre que ejerce el nolariado no tiene amor por su prof esión, en vez de dignifocarésta, la envilece:
y como en el pasado se han dado muchos casos de ineptos ydemercenariosdelaprofesión"."Cita de luis
Carral y de Teresa en la obra de Bernardo Pérez Fernández del Castillo "Ética Notariat"... pág. 10.
7 "El lerritorio de la República se divide en regiones, departamentos, provincias y distritos".. ConslituciónPolitica
del Perú 1993,-Art.189.cuandohablamosdedistrilopolitico,nosreferimosa esta división territorial.
8 Necesariamente. no existe relación entre la jurisdicción del dislrilo nOlarial (limite lerriloriai) y el ámbHo de compe-
tencía provincial que ejerce el notario.
9 No existe relación enlre la jurisdicción del distrito notarialyel ámbito de competencia provincial sobre ei Que
ejerce el notario.
1D la iey al establecer Que el notario tH!neque abrir su oficio notari al en el distrilo en Que ha sido localizado ¿a que
distritoserefiere?,Bienpodriaalegarsequeestavacioescubierto por ia resolución minislerialde nombramiento
del notario, en el que se establece ei distrito de su ubicación. que e n este caso COincide con el distrilo politico.
11 "El eslado facilita y vigila la libre compelencia, combata toda práclica que la limite y el abuso da posiciones
dominanlesomonopólicas.." .Cons!itución PoiiticadelPerú 1993,Art,61'.
12 Resolución N° 068-96 INDECOPI"CLC.- Comisión de Libre Compelencia.- Fecha 17 seliembre 1996,
13 Resolución N" 229"97"TDC.-Tribuna) de Defensa de la Competancia y de la Propiedad Intelectual. Sata de Defen-
sa de la Competencia. Fecha 12de Seliembrede 1997.
14La resolución del Tribunal,que por mandato de ley constituye precede ntedeobservanciaobligatoria, señala:
"siendo que los Colegios Profesionales realizan actividades econ ómicas,deacuerdoaloestablecidoenelarticu-
lo 2° del Decrelo legislalivo 701. se encuentran comprendidos den tro del émbito de aplicaci6n de dicha ley. Ental
sentido, serán pasibles de sancíón en la medida Que susdecísiones ,recomendacionesyc«alesQuieraquesus
actividadesproduzcanopuedanproducirlimitaciones,reslrio;cionesodistorsionesa la iibrecompelencia, en !os
lérminos establecidos en la ley mencionada".
15"La iniciativa privada es libre, se ejerce en unaeconomia social de mercado Constilución Po!itica del Perú
1993..Art.58°"
16 Ley que dispone la eliminacíón de las prácticas monopólicas,contro listas y restrictivas de la libre competencia.
17 "la delerminación de los precios de los servicios notariales se rige por la libre compelencia. El Consejo Notarial.
previa aprobación de la comisión de libre competencia dellnslituto Nacional de Defensa de la Competencia y de
la Propiedad Intelectua! -INDECOPI, podrá estab-lecer un monto máximo para el cobro de los servicios notariales,
caulelandoQuelosnotariospuedan,sobrelabasedelaofertaylademanda. cobrar sumas inferiores a la tarifa
máxima".-Ley 26741. vigente 12.01.97.-Art. 7"
18la Unidad ImposiUvaTributaria U.LT. para 1998 es de SI. 2,600.00.
19ArticuI027':'el notario cumplirá con advertir a los interesados sobre los efedos lega les de ios instrumentos
públicos notariales que autoriza".
20 Ley de Tllulos Vaiores. articulo 51°"elprotestoserádiligencia doenuns<Jjoacto: 1 porunnotariopúblicooporun
secretariodeéste.02,poreljuezdepazdeldistrito,dondenohublerenolario".
Libertad de contratación y elección de notario
RAFAEL CHEPOTE COQUIS
He asistido con gran interés al XXII
Congreso Internacional del Notariado
Latino, que ha tcnido lugar en la ciudad
de Buenos Aires del 27 al 02 de octubre
del presente año, dado que existían por
tratar dcnno de los «Talleres de Intercam-
bio y Relaciones Internacionales» dos te-
mas que son en mi criterio de latente vi-
gencia en nuestro medio:
1) Deontología o Etjca notarial frente a
los colegas, ]a clientela y el Estado.
2) Derechos del requiricnte a la libre elec-
ción del Notario aurorizantc.
Sin embargo, se advierte dentro de
nuestra realidad vigente, que cada vez más
a menudo se presentan estas situaciones
de falta de ética y dignidad profesionales
y en el segundo caso el notario designado
por el contratante o a quien quiere desig-
nar el adquiriente, es desplazado por el
que tiene a su cargo ]a formalización de
mutuo y la hipoteca correspondiente,
notarios que forman el staff notarial de
[os departamentos lega[es de los bancos
designados a su libre albedrío.
Este injusto desplazamiento del no-
tario del negocio originario (compra-ven-
ta) en los hechos significa lo siguiente:
A. Violación del Principio
de Imparcialidad;
Que necesariamente debe observarse
en el ejercicio de la función notarial, y
como lo expresara L:1rraud, consiste en
que el Notario «se debe en igual medi-
da y con [a misma ]ealtad, al cliente
hahitua[, que al accidental; a] que ]0
elige, como a] que lo acepta; a] que ]0
paga, como al que se beneficia con su
actividad sin erogación alguna. El no-
tario es de [as partes y de ninguna en
particular: Preside las relaciones de los
particulares y su sitial equidista de los
diversos interesados,,_
Este fuero de atracción a favor del no.
tario de confianza de [a entidad banca-
ria o financiera, evidentemente ]e hace
perder esa equidistancia consubstancial
a[ Principio de la Imparcialidad.
B. Violación del Principio
de Confianza:
Como factor determinante para desig-
nar notario autorizan te, imponiendo a
las partes del negocio uno a quien ni
siquiera conocen, en]a gran mayor par-
te de los casos.
C. Concentración del trabajo
notarial en pocas manos:
Determinada esta situación por el po-
der económico de uno de los factores
del proceso descrito precedentemente.
Los factores confianza, capacidad, efi-
ciencia, celeridad, trayectoria, dedica-
ción, ete. como determinantes del éxi-
to profesional, son dejados de lado para
privilegiar exclusivamente la buena re-
]ación del notario con el banco o emí-
MI
dad que lo designa, ]0 que no es de-
seable y axiológicamcntc justificable.
Por otra parte ello significa destruir Jas
bases de llna sana competencia entre
los notarios.
D. Pérdida de independencia
de criterio propio:
Para resolver los asuntos sometidos a
su competencia, de parte del notario
q tiC actÚa en las expresadas condicio-
ncs de subordinación profesional, fun-
cional~' céonÓmica respecto de la enti-
dad bancaria o financiera.
E. Pérdida del concepto de
dignidad e independencia:
Que de la función notarial tiene la so-
ciedad, y sobre cuya base se constituye
el concepto de fe pÚblica, como valor
que el ordenamiento jurídico asigna a
los dOCl1mCnLOS notariales.
F. Manifiesta violación del Derecho de
los Consumidores y Usuarios:
Referido a la libertad de elección que
tienen de los bienes y servicios, sin ex-
cepciones. Este derecho está expresa-
mente reconocido en la Constitución
Nacional. A fin de resguardar ese y
otros derechos constitucionales, las
autoridades proveerán a la protección
de los mismos, a la defensa de la
competencia contra toda forma de dis-
torsión de los mercados, al control de
los monopolios notariales y legales.
A su vez, «Toda persona pucde inter-
poner acción expedita y rápida de am-
paro, siempre que no cxista otro me-
dio judicial más idóneo, contra todo
acto ti omisión de autoridades públi-
cas o particulares que en forma actual
o inminente lesione, restrinja, altere o
amenace, con arbitrariedad o ilegalidad
manifiesta, derechos y garantías reco-
nocidas por esta Constitución, un tra-
tado o una ley.
RAFAEL CHEPQTE coauls
COLEGIOS NOTARIALES Y LA
LIBRE ELECCIÓN DEL
NOTARIO
Deben propender a su consagración
expresa y defensa, por los siguientes me-
dios:
A. Legislativos:
Consagración en normas jurídicas del
Principio de la Libre Elección por el o
los requirientes del notario autori7--3nte.
A tal efecro esas normas deberán con-
tener una regulación precisa de los dis-
limos casos que se puedan presentar, a
los elecTOsque la potestad de elección
sea reconocida para quien o quienes,
el documento notarial constiruitá el fÍ-
t\Ilo formal de su derecho subjetivo y
toda la probkmática de la distribución
del trabajo oficial.
B. Ejercicio del poder de policía por
el Colegio de Notarios:
Competente, a fin de garamizarel Prin-
cipio de Fe PÚblica, sustentado en el
Principio de Inmediación: el Notario
con las personas}' cosas con quienes
debe actuar.
C. Amplia campaiía publicitaria:
A favor de los Llsuarios de los servicios
notariales, a fin de que ejercíten sin Ji.
mitaciones el derecho de elegir al no-
tario autorizante.
Ha sido una coincidencia feliz el ha-
ber asistido este año al XXII Congreso
Internacional del Notariado Latino, por
cuanto en nuestro medio, me estoy refi.
riendo a la Provincia de Lima, muchos de
los contratos de diferentes notarios, que
necesitan intervención de los bancos en
general, insertadas las cláusulas peninen.
tes en las minutas remitidas por los nota-
rios, de su clientela, eUas han sido deriva-
das a diversos notarios que son seleccio-
nados por los bancos a su Hbre albedrío,
LIBERTAD DE CONTRATACiÓN Y ELECCiÓN DE NOTARIO
es decir «la voluntad no gobernada por la
razón, sino por el apetito, antojo o capri-
cho, haciendo caso omiso del derecho de
los contratantes de seleccionar al notario
de su confianza y amistad.
Ojalá que esta publicación sea bien
'"
leída y aplicándose con justicia el fondo
del asunto que es la obligación del con-
tratante en seleccionar al notario de su
confianza cuya determinación debe ser
respetada en uso de la libertad de elec-
ción y contratación, rompiéndose así el
vicio existente,
El Acta Notarial en el Derecho Notarial Peruano
ELViTO ROmUGUEZ DOMiNGUEZ
1. CONCEPTO
No existe un concepto uniforme de
Jcta notarial, tamo en la doctrina como
en la legislación comparada; así como tam-
poco existe uniformidad acerca de sí es
un Instrumento público notarial
proTOco]ar o cxtraprotoco]ar.
Así por ejemplo, d Notario mejicano
Bernardo Pérez Fcrnánda Del Casti!lo
dice que «la distinción entre escritura y
acta no es clara para todos»; y que «la
escritura pública y el acta notarial per-
tenecen al género de instrumento pú-
blico notarial, los dos son instrumen-
tos asentados en forma original en el
protocolo. Pero tienen diferencias es-
pecificas: en las escrituras se hacen caos.
tar actos jurídicos y en las actas nota-
riales se relacionan hechos y actos jurí-
dicos; como consecuencia en las prime-
ras hay un ororgamiento de voluntad y
en las segundas una relación de aconteci-
mientos que pueden engendrar o no con-
secuencias de derecho», y continua «en
la escritura los otorgantes manifiestan
su voluntad de obligarse. En cambio
en las actas el Notario nada más que da
fe de aquello que vió u oyó, los compa-
recientes no manifiestan su voluntad de
obligarse, aunque de la actividad del
Notario puedan nacer obligaciones......
En cllanto a su estructura distingue a
ambos por su distinta redacción; y, en
cuanto a sus efectos señala "una escri
tura tiene como efecro hacer constar la
expresión de la voluntad de un acto jurí-
dico, darlc la forma notarial exigida por
la ley. En cambio, tratándose de las actas,
su efecro es crear un medio de prueba de
la existencia o realización de un hecho»
(Bernardo Pérez Fcrnándcz Del Castillo,
"DERECHO NOTARIAL», Editorial
PorrÚa S.A., México, 1981, págs. 102-
lOS).
En el Derecho Argentino, las actas son
documentos extraprorocolares, pues se-
gÚn Carlos A. Pelosi «los documentos que
produce el escribano en su actuación
extraprotocolar son: las actas, los ccrtjfi-
cados, los cargos, constancias y flotas ...»
y agrega "Por lo general este tipo de do-
cumentos nace cuando, a panir de la ley
notarial 5015 de la provincia de Buenos
Aires, que más adelante recogerán casi
rodas las leyes notariales, con el fin de
ampliar la competencia funcional del es-
cribano y de establecerla con mayor pre-
cisión, se enumeran una serie de actua-
ciones en que puede intervenir, que re-
quieren la formación de documentos que
no se extienden necesariamente en el pro-
tocolo» (Carlos A. Pelosi, «EL DOCU-
MENTO NOTARlAL», Editorial Astrea,
'"
Bl1<:fllJS.-\in~s, 1980, p.'Ig. 2ó 1).
1.,1 kglSIJ.:iÚn que más prolij.uncntc
lu rC~t1!J.do 1.1$KtJ.S Ilouri.tles es l.1 Ley
Orgáni..:,l de! :'\ouriJdo Esp.lIl.ol, del 28
dt.' M,l~'O de 1862, en máiro .1 1J. n:form;l
Il1tfL)dl\(ldJ .11,1rtí..:ulo 23°, medí.1I1ft.' ley
de 2,~ de Di..:iembre de 194-6 en que se-
gÚn P<.:dro ..hi\., :\h"an:z recién se ¡!Hro-
dlKC en 1.1kgisLh:ión espartOl" el ,Kt,l no-
tJri,lI (Pedro ..\xib Akm:z, «DERECHO
NOTARL-\L», S¿prinM Edi..:ión, Bosch.
Casa EditorÚ] $.A., Espaii.a, 1990, pig.
127) El Reglamento de la Organiza-
ción y Régimen del Notariado de Es-
paña, del 02 de Junio de 1944 define
el acta notarial en el artículo 197°, en
los siguientes términos: «Los norarios,
,1instJllcias de pane, extenderán yautori-
zarán aCtas en que se consignen los he-
chos y cIrcunstancias que presencien o les
consten, y que por su naturaleza no sean
maten a Je contrato» (Toaquín C.1ro
Escallón, «ESTATUTO NOTARIAL
COLOMBIA".~O - DERECHO COM-
PAR.-\DO», Editorial TEf..US, Bogotá -
Colombia, 1980, pág. 234).
En e! Derecho Peruano, la Ley del
Norariado - Decreto Ley "No 26002, le-
gisla sobre las aCtas en el CapítUlo 111de!
TítUlo n, entre los instrumentos públi-
cos extraprotocolares y contiene un con-
cepto de acta en el artículo 98° «El nota-
rio extenderá aCtas en las que se consigne
los actos, hechos o circunstancias que pre-
sencie o le conste y que no sean de com-
petencia de otra función. Las actas podrán
ser suscritas por los interesados y necesa-
riamente por quien formule obsef\'ación».
Sin embargo, en el Capítulo II del
mismo Título referido a los instrumentos
públicos protocolares, el artículo 37° es-
tablece que forman parte del protocolo
ELVITO RODRiGUEZ DOMíNGUEZ
not,lrÜllos siguientes registros: c) de a~'
t,1S de protestos; d) de actas de transll:-
rencia de bienes muebles registrahles; y,
el ;trtículo 25° dispone «son instrumen-
tos pÚblicos prntocolares las escritur;1s
pÚblicas y demás act.1S que d notario in-
eorror.1 al protocolo notarial; debe COI1-
servar y expedir los traslados que la ley
detcnnin.1".
Igualmente en 1.\SecÓÓn Segunlb dd
Capítulo Ir dd Título II se refiere al Re-
gistro de Test.\menws~' en el ;1rtícu]o 67°
dispone: «En este registro se otorgará el
testamento en escritura pública y cerrado
que el Código Civil señala. Será llevado
en larma directa por el notario, para ga-
rantizar la resen"a que la presente ley es-
tablece para estos actos jurídicos". El ar-
tículo 68° dispone: «El notario observará
en el ororg.1miento dd testamento en es-
cntura pÚbli..:a)"el cerrado las fÓrmalida-
des prescritas por el CÓdigo Civil».
Asimismo al legislar sobre la
protoco]ización en los artículos 65° y 66°
se dispone que la protQcolización, es de-
cir, la incorporación al Registro de Escri-
turas Públicas de los documentos que ]a
ley, resolución judicial o administrativa
disponen se haga mediante acta de
protoco]ización.
En la Ley de Competencia Notarial
en Asuntos No Contenciosos - Ley N°
26662, se dispone que las actuaciones que
se prorocolicen deben constar en acta
notarial (Act. 10°) Y la Primera Disposi-
ción Complementaria de esta ley crea el
Registro Notarial de Asuntos No Conten-
ciosos, en el que deben constar las escri.
turas públicas, actas y protocolizaciones,
a que se reftere dicha ley. En este sentido,
el artículo 31 ° de!a mencionada ley, que
ha sido modificado por ]a Ley N° 26809
EL ACTA NOTARIAL EN EL OERECHO NOTARIAL
dispone que el acta de inventario es un
acta extraprotocolar y el artículo 33° de
la ley dispone que lo actuado en el proce.
dimiento de inventarias debe
protocolizarse; igualmente e! artículo 43°
dispone que los actuados en el procedi-
miento de sucesión intestada debe
protocolizarse.
El artículo 699° de! Código Civil que
legisla sobre el testamento en el inciso 3
dispone, que el notario debe extender en
la cubierta del testamento cerrado, un acta
en que conste su otorgamiento por el
testador y su recepción por e! notario; y,
en d inciso 4 que en el cumplimiento de
las formalidades indicadas en los incisos 2
y 3 del mencionado artículo se efectúe
estando reunidos en un solo acto el
testador, los testigos y el notario, quien
dará al testador copia certificada de! acta.
En consecuencia, de acuerdo con
nuestra Ley del Notariado, el act;1 nota-
rial es un instrumento pÚblico en el que
el notario deja constancia de actos, he-
chos o circunstancias que presencie o lo
conste y que no sean de competencia de
otra función (Art. 98°); así como en el
que constan determinados actos jurídicos
expresamente dispuestos por la ]ey (ejem-
plo: otorgamiento de testamento cerra-
do).
Igua]mente, conforme a nuestra legis-
lación, !as actas son instrumentos pÚbli-
cos protocolares y extraprotocolares.
II. NATURALEZA JURÍDICA.
En nuestro Derecho, e! acta notarial
es un instrumento público que puede ser
protocolar o extraprotoco!ar y como tal
produce fe respecto a la realización del
PERUANO
'"
acto jurídico y de los hechos y circuos-
tancias que el notario presencie, como lo
disponen los artículos 24° y 97° de la Le~.
del Notariado.
III. CONTENIDO.
Como se ha manifestado anteriormen-
te, el contenido de las actas pueden ser
actos jurídicos, hechos, declaraciones o
circunstancias que le conste al notario.
IV. FORMA.
Las aCtas protocolares deben constM
en el Registro correspondiente, así por
ejemplo: las actas de protestO, en el Re-
gistro de Protestas; las actas de otorga-
miento de testamento cerrado, en el Re-
gistro de Testamentos; las aCtas de
protOcolización de documentos, en el
Registro de Escrituras PÚblicas o en el
Registro Notarial de Asuntos >-10Conlen-
ciosos, observando la formalidad que es-
tablece el Código Civil, la Ley de Títulos
Valores, la Ley de Competencia Notarial
en Asuntos No Contenciosos y la Ley del
Notariado.
Las actas extraprotocolares, como su
nombre lo indica, no se incorporan al Re-
gistro y pueden constar en hojas sueltas o
en hojas empastadas (como es el caso de
los libros de actas de personas jurídicas).
En cuanto a los requisitos de forma,
tanto !as actas protocolares como los
extraprorocolares, deben cumplir los rc-
quisitos que establece ]a Ley del Notaria-
do, es decir:
a) Deben otorgarse en idioma castellano
o en el idioma que la ley permita (Art.
28°).
'"
Quedan exceptuadas de lo dispuesto en
el artículo anterior las palabras, aforis-
mos y frases de conocida aceptación
jurídica (Art. 29°).
Cuando alguno de los interesados no
conozca el idioma usado en ]a exten-
siÓn del instrumento, el notario exigi-
rá la intervenciÓn de intérprete, nom-
brado por la parte que ignora el idio-
ma, el que hará la traducción simultá-
nea, declarando bajo su responsabili-
dad en el instrumento público la con-
formidad de la traducciÓn.
El notario podrá insertar el texto en el
idioma del interesado o adherido, en
copia legalizada notarialmcnte, a! ins-
trumento original, haciendo mención
de este hecho (Art. 30°);
b) Deberán extenderse con caracteres
legibles, en forma manuscrita o usan-
do cualquier medio de impresión que
asegure su permanencia (Art. 31°);
c) No tendrán espacios en blanco. Estos
deberán ser llenados con una línea do.
ble que no permita agregado alguno
(Are 3r);
d) Se prohibe el1 los instrumentos pÚbli-
cos notariales raspar o borrar las pala-
bras equivocadas, por cualquier proce-
dimiento.
Los interlineados deberán ser
transcritos literalmente antes de la sus-
cripción, indicándose su vaEdez; caso
contrarío se tendrán por no puestos.
Las palabras o frases testadas, se cubri-
rán con una línea de modo que que-
den legibles y se repetirán antes de la
suscripción, indicándose que no tienen
valor (Are 33D);
e) En la redacción de instrumentos pú.
blicos notariales se podrán utilizar gua-
rismos, símbolos y fórmulas técnicas.
No se emplearán abreviaturas ni inicia-
les, excepto cuando figuren en los do-
cumentos que se inserten (Are 34°); y
ELVITO AODAíGUEZ DOMíNGUEl
f) La fecha del instrumento y ]a de su
suscripción, cuando fuere el caso,
constarán necesariamente en !etras.
Deberá consrar necesariamente en le-
tras y en números, el precio, capital,
área total, cantidades que expresen los
títulos valores, así como porcentajes,
participaciones y demás datos que re-
sulten esenciales para la seguridad de!
instrumento a criterio del norario (An.
35°).
Además de los requisiws que para
cada instrumento establece ]a Ley del
Notariado.
v. CLASES.
El Reglamento Norarial Español cla-
sifica a las actas de la siguiente manera:
a) ACTAS DE PRESENCiA.
En estas actas, clnotario deja constan-
cia de la realidad o verdad del hecho
que se ha realizado en su presencia (Art.
199°).
b) ACTAS DE REFERENCIA.
En las cuales el notario deja constancia
de la manera más apropiada, de las de-
claraciones de las personas que inter-
vengan, usando las mismas palabras, en
cuanto fueren posibles, luego de ad-
vertido el declarante por el notario del
valor jurídico de la declaración en caso
fuese necesario (Are 208°).
c) ACTASDE NOTORIEDAD.
Estas actas tiene por objeto]a compro-
bación y fijación de hechos notorios so-
bre los cuales podrán ser fundados y
declarados derechos y cualidades con
trascendencia jurídica (Art. 209°).
Marco A. Corcuera García al comen-
ELACTA NOTARIAL EN EL DERECHO NOTARIAL PERUANO
'"
tar el artículo 94° de la Ley del Nota- haber otras actas que la ley señale.
riado y referirse a las actas de nOtorie-
dad, cita a los autores españoles Siguiendo la clasificación de! Regla-
Gómez-Ferrer y De la Cámara AIvarez mento Notarial Español, son actas de
en los siguientes términos: presencia, de las mencionadas en el artí-
Gómez-Ferrer señala que «en el acta culo 94° de la Ley del NOtariado Perua-
de notoriedad el Notario emite un jui- na, las siguientes:
cio acerca de la notoriedad del hecho a) De deStrucción de bienes;
notorio, es decir, se enjuicia la noto- b) De juntas, directorios, asambleas, co.
riedad del hecho, que por ello queda mités y demás actuaciones corporati-
excusado de ser probado». vas;
De ]a Cámara AJvarez, por su parte c) De ¡ic¡taciones y concursos;
señala que "en ellas el Notario no afir- d) De remates, subastas e inventarias; y
ma la realidad de un hecho que pre- e) De sorteos y de entrega de premios.
sencia, que percibe por sus sentidos,
se limita solamente a aseverar que, a Son ACTAS DE REFERENCIA,las si-
su juicio, la notoriedad de un hecho guientes:
está suficientemente comprobada» a) De autorización para viaje de meno.
(Marco A. Corcuera García, «co- reSiY
MENTARIOS A LA LEY DEL NO. b) De autorización para matrimonio de
TARIADO», Marso! Perú Editores menores.
S.A., Perú, pág. 167).
Son ACTAS DE PRJ.;SENCIA y REFEREN-
d) ACTAS DI<; PROTOCOLIZACIÓN. CIA, las de entrega.
Mediante las cuales se incorporan al
protocolo notarial un expediente ex-
presando el número de fo!ias qlle con-
tengan (Art. 211 "). VI. DIFERENCIA ENTRE ACTAS
Y ESCRITURA PÚBLICA.
e) ACTAS DE DEPÓSITO.
Que tiellen por objeto dejar constan- En nuestra legislación no hay diferen-
cia de que el notario recibe en depó- cia por el contenido. El artículo 51 ° de la
sito los objetos, valores, documentos Ley del NOtariado dispone que es escri-
y cantidades que las personas les con- tura pública todo documento matriz, in.
6en, ya sea como prenda de sus con- corporado en el prowcolo notarial, auto.
tratos o bien para su custodia. La mi- rizado por el notario, que contiene uno o
sión de Jos depósitos es voluntaria por más actos jurídicos.
parte del notario, quien podrá impo-
ner condiciones al depositante (Art. Como hemos visto anteriormente,las
216). actas pueden contener actos jurídicos,
hechos y circunstancias.
La Ley del Notariado del Perú no cla-
sifica a las actas sino que las enumera en Igualmente hemos visto que las actas
cJ artículo 94", dejando la posibilidad de pueden ser protocolares y extra-
que además de esta enumttación pueda protocolares.
'"
Por estas razones, considero que la
diferencia es en cuanto a la forma, pues
las escrituras siempre deben tener 3 par-
tes: a) introducción; b) cuerpo; y e) con-
clusión (Art. Sr), debiendo cumplir cada
una de estas partes con los requisitos y
formalidades que establece la Ley del
Notariado.
ELVITO AODA(GUEZ DOMfNGUEZ
En cuanto a su eficacia también he-
mos visto que los documentos proto-
colares como los extraprotocolares pro-
ducen fe respecto a la realización del
acto jurídico y de los hechos y circuns-
tancias que el notario presencie, según
los artículos 24° y 97" de la Ley del No-
tariado.
Los derechos fundamentales del
hombre y la misión del Notario*
ICOR SOBREVILLA DONATRE

1.- OBJETO DE LA EXPOSICIÓN, 2. Funciones "Declarativas" respecw a

determinados Procedimientos: A),-
1. Los Derechos "Fundamentales" del "No Contenciosos" (Ley N° 26662);
Hombre en relación directa con el y, B).- "Procedimiento Simplificado"
quehacer (actividad) Notarial. (Tit. VIII de la Ley de "Reestructura-
2. El Rol del Notario: Funciones y Atri- ción Patrimonial". D. Leg. N° 845).
buciones freme }'/ o en relación a tales 3. Facultades Generales derivadas del
derechos. marco legal de sus atribuciones y fa-
cultades: A).- De Prevención; y, B).-
l.-DERECHOS "FUNDAMENTALES" De Asesoramiento.
DEL HOMBRE,
4.- CONCLUSIONES Y
1. El "concebido" como "Sujeto" de SUGERENCIAS.
Derecho.- El Derecho al nombre
(identidad) y filiación (relación pater- PONENCIA
no-filial y familiar).
2. Los Derechos del Nido}' el Adoles- "LOS DERECHOS
cente como Sujetos de Derecho. FUNDAMENTALES DEL
3. La Protección de la Familia. HOMBRE Y LA MISION DEL
4. La Propiedad y la Herencia. NOTARIO"

3.- EL ROL DEL NOTARIO

FRENTE A WS DERECHOS OBJETO DE LA EXPOSICIÓN
"FUNDAMENTALES" DEL
HOMBRE.- Dentro del universo de los Derechos
del Hombre o, propiamente, de la per-
El Marco Legal de las Atribuciones y sona humana, el objew de la presente
Funciones del Notario, en relación: ponencia deberá circunscribirse, acorde a
]. A determinados" Actos" de Fedata- su epígrafe, a aquellos que tengan una
dóo y de Comprobación de "He- relación concreta con el quehacer de la
chos" (Ley del Not. ND 26002). actividad Notarial. Correlativamente, en

Ponencia elaborada para ser presentada en la Comisión del Tema 111del XXII Congreso Internacional del Notaria-
do Latino. BvenosAires, setiembre-octubrede 1996.
 '"
cuanto al Notario se refiere, a la medida
en que las atribuciones y facultades que le
confieren, tanto su Ley originaria y bási-
ea (Ley del Notariado N° 26002), como
las especiales que las han ampliado}' com-
plementado (Ley N° 26662 relativa a los
Procedimientos No Contenciosos y el
D. Leg. N° 845, respecto del "Procedi-
miento Simplificado" en el Proceso
Concursal), requieran la intervcnción COIl-
creta del Notario en cada caso en parti-
cular. En otras palabras, debemos deter-
minar, primeramente, cuáles son o qué
parte de ellos, para nuestro propósito,
aquel!os Derechos Fundamentales del
hombre, que demandan una intervenciÓn
notarial; y, luego, cuál es, también, [a
medida, o alcances de la función notarial
respecto de esos dered1Os, rrenre a los cua-
les, como reza el título de la ponencia, co-
rresponde al Notario una "Misión".
Adicionalmente deberemos, igualmente, a
.nodo de corolario, precisar, en que medi.
da la actividad Notarial, dentro del marco
de la Jegislación nacional vigeme, llega a
satisfacer la protección, eficacia y seguri-
dad de esos derechos Fundamentales.
En orden a tales objetivos, hemos di-
vidido esta breve exposición en tres par-
tes; a saber: una primera; rc!ativa a de-
terminar, dentro del Contexto genérico
de los "Derechos Fundamentales de!
Hombre", cuáles son, para nuestro pro-
pósito, aquellos Derechos del Hombre,
que, de modo específico y concreto, ten.
gan una relación necesaria con la activi-
dad o función notarial, comenzando, en
este caso, a partir de la concepción del
hombre como persona humana hasta el
momento de su extinción -faIJecimien-
to-; otra, segunda; consustancial a la an-
terior, referida al rol que al notario debe
corresponderle, dentro del marco de sus
atribuciones legales, /Tente a cada una
IGOR SOBAEVILLA DONAYAE
de las situaciones, que en el acontecer de
la existencia de la persona fuercn presen-
tándose; y, finalmente; una tercera, a
modo de corolario, respecto de las con.
clusiones concretas a las que debemos am-
bar, y, de ser el caso, formular las suge-
rencias, que, desde nuestro punto de vis-
ta, sean las más convenientes para un me-
jor }' más completo logro de la función
notarial en beneficio de los rindares de
aquellos "Derechos Fundamentales".
1
DERECHOS
"FUNDAMENTALES"
DEL HOMBRE
Dentro de la amplitud de los "Dere-
chos del hombre", existen determinados
derechos que tienen el carácter de bási-
cos, esenciales o "primarios", a los que,
en esa razón, la Doctrina ha dado en lla-
mados, con acierto, "fundamentales", y,
de cuya esencia -núcleo-- derivan, o alre-
dedor del cual giran, todos los demás
derechos. Estos derechos fundamentales,
son de tal narura!eza, que, incluso, "se
hallan por encima de las personas"(I). Son
inherentes, consustanciales, al hombre y
a la persona humana como tales. Estos
derechos; sobre los cuales no nos corres-
ponde abundar en mayores consideracio-
nes, por cuanto constituyen objeto de
otras Ciencias Jurídicas o Ramas del De-
recho; son, por otra parte, materia de tu-
tela directa y propia del Estado a través
de los respectivos Ordenamientos; unos
de nattlraleza Sustantiva, destinados a
sancionar -de modo abstracto- su aspec-
to material mediante la correspondiente
declaración normatjva (Derecho Objeti-
vo); y otros, de naturaleza Procedimen-
tal, que tienen por finalidad la efectivi-
dad de aquella tutela, referida -concreta.
da- a Jos titulares de tales derechos (De-
LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DEL HOMBRE Y lA MISiÓN
recho Subjetivo). Empero; por otro lado;
no es suficiente muchas veces, para la pro-
tección o tutela dc esos derechos,la exis-
tencia de una mera declaración lega[ -
normatividad sustantiva~ en ese sentido,
y, correlativamente, un mecanismo
procedimental ~normatividad procesal~
se hace ante todo necesario, y dio es con-
sustancial a ambas normatividades
(sustantiva y procesal), la dación, a modo
de presupuesto, de una garantía, la ne-
cesidad de la seguridad -eficacia legal
erga omnes- de aquellos derechos, a tra-
vés de un elemento formal, o requisito
sine-qUIJ-non, el que puede ser de natu-
raleza ad-solemnitRtem o ad-probRtio-
nem. Es así, entonces, que, en relación a
determinados derechos, y de acuerdo a
[as circunstancias que ello exija, que la ac.-
tividad o [unción notarial, habrá, necesa-
riamente, de materializarse en la instru-
mentalización de aquellos hechos ac-
tOs, mediante [a concreción de sus °atri-
buciones de fedatación y/o comproba-
ción, y, en su caso, de naturaleza
declarativa.
De otro lado; si bien, dentro del con-
texto de aquellos Derechos Fundamen-
tales, cuya tutela (normas sustantivas) y
efectividad (normas procesales) en toda su
dimensión y amplitud, corresponde al Es-
tado, mediante, como ya señalaremos, los
respectivos Ordenamientos Legales, la par-
ticipación del Notario, en relación a tales
derechos, resulta cuantitativamente mí-
nima; en cambio, no ocurre lo mismo des-
de el punto de vista cualitativo, siendo así,
como veremos, que la función norarial re-
viste singular relevancia. Es por ello, como
reza el epígrafe del tema, al caso de muer-
te prematura del presunto padre (antes del
nacimiento del concebido), así como en
los demás supuestos -presupuestos- esta-
blecidos por dicha norma.
DEL NOTARIO
'"
Concretando nuestro propósito debe-
mos partir de las premisas legales relati-
vas a tales derechos que en este caso no
pueden ser otros que los enunciados, aun-
que todavía genéricos, pero básicos, san-
cionados por la Constitución. Esto es
debemos ocupamos de aquellos Derechos
Fundamentales que se hallan en relación
concreta ~pertinente- con el objeto de
nuestra ponencia; empezando, primera.
mente, con los consignados dentro de los
enumerados en el Art. 2° de dicho Orde-
namiento ("enumeración" que, a estarse
al An. 3°, no tiene el carácter de taxativa
o limitati\'a sino de meramente enuncia-
tiva); y, luego, por aplicación extensiva de
lo prescrito por el Are 3° del mismo Cuer-
po Legal, de aquellos de la misma natu-
raleza que se hallen comprendidos, como
veremos, en otros preceptos que obran en
la Magna Carta y que resultan pertinen-
tes alobjcto de nuestra exposición. En
efecto:
1.- EL "CONCEBIDO" COMO "SUJETO"
DE DERECHO. ~EL DERECHO A LA
ID¡';NTIDAD.-
Dentro del enunciado del Art. 2 o,
inc.1 de la Constitución tenemos los De-
rechos Fundamentales referidos: 1°._ A
[a calidad del "concebido" como sujeto
de derecho, en todo lo que pueda favo-
recerle; y, 2 o A la identidad de la perso-
na, vale decir el nombre (luego -y a par-
tir- de nacido vivo), lo cual, obviamente,
comprende su filiación y los derechos que
le son inherentes. De otro lado, debemos
tener en cuenta que estos enunciados
constitucionales, en su categoría de pre-
ceptos, medu[ares -primarjos- y básicos,
pero genéricos, se hallan eXplicitados en
las correspondientes regulaciones
Sustantivas y Procedimentales (C.C.,
Cod. del Niño y del AdoL C.P.c., Ley
 ..,
N° 26662 -Proc. No Cont.-, cte.), por
lo que precisa, para nuestro objetivo _
ponencia-, hacer referencia, en cada caso,
a las normas pertinentes de los respecti-
vos cuerpos legales. De ello resulta:
1 °En cuanto ala "Concepción". El Art.
1°. PEo. 2°, del ce., prescribe, que la
vida humana comicnza con la concep-
ción y que el concebido es "sujeto de
derecho" para todo 10 que le favorez-
ca. En esa razón: resultará pues proce-
dente, con arreglo a los numerales 386
y 387 del c.c. en armonía, por lo de-
más, con lo dispuesto por el citado An.
2°, ¡ne. 1, de la Constitución, que ¡os
hijos cxtramatrimonialcs pueden scrVQ-
luntariamcnre reconocidos por el pre-
sunto padre, aÚn cuando sólo se halJa-
sen concebidos. Reconocimiento con-
dicionado, obviamente, al nacimiento
vivo del concebido.
2°En loconcecnienteala "Identidad".-
De cste principio Fundamental ema-
na el derecho de ]a persona (a partir de
su nacimiento vivo) a tener una iden-
tidad. Derecho que debe materiaJizar"
se con arreglo a [as pautas peninenres
dd Ordenamiento Sustantivo, }' las
Procedimentales establecidas por]a ley,
en relación al "nombre". Derecho quc,
a su vez, conlleva, por su inherencia,
los demás atributos o elementos
configurativos de la identidad, tales
como la filiación y el nexo familiar del
sujeto (Arts. 19° y 26°, Ydemás perti.
nentes del respectivo Tít. del c.c.). Es
así, de otro lado, como consecuencia
de lo anterior, que, luego de expedida
la ce:rtificación -médica o de profesio.
na! autorizado- del nacimiento vivo,
1a persona tiene: derecho a la inscrip-
ción Registral de:su identidad -nom-
bre, filiación, cte.., y, más tarde o más
adelante, si fuere: el caso, el de solici-
tar, la rectificación, modificación o
IGOA
SOBAEVJLLA DONAYRE
cambio de su nombre; a acceder o
aceptar su adopción (mayor de edad),
ete. (Arts. 29° y 30° de! C.c., y Ley
N° 26662 -Proe. No COnt.-).
2.- PROTECCiÓN DEL NIÑo y EL
ADOLESCENTE. -
Dentro de los enunciados del Art.
4"
de ]a Magna Carta, podemos destacar los
relativos a la Protección del Niño y el
Adolescente. Este derecho Fundamen-
tal, ha sido materia de regulaciÓn espe-
cial mediante el Ordenamiento correspon-
diente (Cod. del N. ~'del Ado!.), sin que
cllo signifique la exclusión de la
normatividad ComÚn (ec.), curos pre-
ceptos se mantienen a título de supletonos
o complementarios de aquél. De este
Cuerpo Lega] debemos hacer referencia,
en lo que a nuestra exposición concierne,
a las tuitivas pertinentes del Capítulo de
la Patria Pote:stad. Sin embargo; precisa,
por otra parte, hacer la salvedad de que
estos derechos, de ordinario, deben ha-
cerse efectivos mediante la intervenciÓn
dd Juez Especializado dd Nino y el Ado-
lescente, y a través del Proccdimiento que
corresponda. Empero, y en ello va nues-
tro interés, excepcionalmente, determina-
dos asuntos o aspectos de tales derechos,
de mediat voluntad o consenso de los
padres, pueden muy bien derivar, en nues-
tra opinión, hacia la actividad o interven-
ción Notarial. En esa razón, conviene es-
pecificar, cuáles serían los supuestos en los
que, en la praxis, pueden resultar los más
relevantes. Tendremos así, siguiendo las
pautas del Codo del N. Ye1 Adol.:
lOConforme a los Arts. 82°, Inc. b),
102° Y 103° del citado Código, es
obligación de los padres, ejerzan, o no,
Ja patria potestad, de prestar alimen-
tos a sus hijos, dentro de los términos
}' definición de los numerales, 101 de
LOS OERECHOS FUNDAMENTALES DEL HOMBRE
dicho Ordenamiento y 472 del c.e.
De otro lado, si bien la efectividad de
estos derechos, acorde al Código, al
Notario le corresponde, en relación a
tales Derechos fundamentales, no una
misma labor rutinaria o simplemente
formal, sino una verdadera "Misión"
que cumplir.
Igualmente, a nuestro parecer, a estar-
se a lo dispuesto en e! numeral 389 de!
mismo Ordenamiento, nada puede
obstar a que tal reconocimiento pueda
hacerse Norarialmenre (Escritura PÚ-
blica) por los abuelos en de! N. Y el
Ado!., deben hacerse valer ante el Juez
Especializado y mediante e! respectí\'o
Procedimiento (Arts. 184°, aptdo. "e"
y 185°), nada podría impedir, a nues-
tro criterio, que asuntos, tajes como los
relativos al monto de la pensión a]imen-
ticia y las modalidades de la prestación
alimenraria (periodicidad, aumento,
reducción, cambio en el modo de pres-
tarlos, cte.), ó, la educación de los hi-
jos (Colegios, Centros de Capacitación
y/o Formación Labora], Institutos Su-
periores, ete.), puedan ser materia de
una acuerdo ---<onsenso~vo]untario de
los padres, al margen de si aquel]a obli-
gación emana de un nexo o vínculo
matrimonial (en el que mediara sepa-
ración de hecho o graves disensiones
entre los cónyuges, Ó, incluso, una se-
paración o divorcio judicialmente de-
clarados), o se tratarse simplemente de
hijos extramatrimoniales, lo cual a
nuestro parecer, en este caso, carecería
de relevancia, sobre todo cuando con
el acuerdo de partes, debidamente
instrumentalizada, se persiguiese ob-
viar dilatados y dispendiosos ---<ostosos-
Procesos Judiciales que podrían resul-
tar perjudiciales para los hijos.
2 ° Con arreglo al lnc. f) del Art. 82 o del
e. del N, y el AdoL, e Inc. 5 del nume-
Y LA MISiÓN OEL NOTARIO
lO'
ral 423 del e.C., es Derecho de los
Padres, que ejercen la Patria Potes-
tad, tener a sus hijos en su compañía.
De este precepto resulta, en armonía
con los numerales 89 y S.s., del Orde-
namiento Especial, que en los casos de
separación de hecho de los padres (de.
bemos entender casados), que]a tenen-
cia del nino o adolescente debe deter-
minarse, en todo caso, por el Juez, el
que, sin embargo, habrá, a estarse al
texto explícito de la Ley ("de común
acuerdo con ellos"), sujetarse al acuer-
do -consenso- de los padres, a menos
que ello resultarse perjudicial para el
menor. De]a misma manera deberá re-
solver dicho Magistrado sobre]a tenen-
cia demandada, en el supuesto de no
mediar acuerdo --disenso~ de los pa.
dres al respecto.
Por nuestra parte pellsamos, que si bien
la Ley dispone que lo relativo a !a te-
nencia del menor debe ser resucitO por
el Juez Especia]izado, aquella prescrip-
ción legal sólo debe ser de rigurosa ob.
servancia en cuanto al "niño". En cam.
bio, creemos, que tratándose de ado-
lescentes que tuviesen 16 años o más
(menos de 18) nada podría impedir,
mediando consenso pleno de los pa-
dres sobre la tenencia del menor, su-
mado a ello el asentimiento -ratifica-
ción- expreso del adolescente, que tal
acuerdo (por [as mismas razones que
en el punto precedente), obviándose la
intervención -procedimiemo- Judicia],
sea formalizado ante Notario.
Es más, ello puede ser del tOdo facti-
ble en observancia, y, en todo caso en
aplicación analógica, de los numerales
449 y 456 del e.e., y extensiva del Art.
93°, del C. del N y el Adol., que des-
tacan la relevancia ---<ondectos ]ega-
les~ de ]a manifestación de voluntad
de los menores que hubiesen cumpli-
'"
do 16 años, más aún tratándose de una
manifestación de voluntad y el con-
sentimiento de una persona sólo rela-
tivamente incapaz (Art. 44-1 del
C.c.).
3 o En relación al punto anterior. Los Arrs.
96°,pfo. 10, del C. del N. ye! Adol,y
4220 del e.c., sancionan el derecho
de los padres que no ejercen la Patria
Potestad de sus hijos, de "conservar
las relaciones personales" necesarias
con ellos. Este derecho ha sido hecho
extensivo, por]a Ley Especial, a los as-
cendientes de los padres y a determi-
nados parienres (Arts. 96°, pfo. 2° y
97° del C. del N. Ydel Arlo!.), bajo la
institución del "Régimen de Visitas",
derecho que, de ordinario, debe ejer-
citarse judicialmente, y por esa razón,
dicho régimen debe ser establecido por
el Juez, pero sí, debiendo este Magis.
trado sujetatse "en lo posible al acuer-
do de los padres" como prescribe la Ley
(Art. 96°, últ. pfo.).
Consideramos, sin embargo, que en
este Supuesto, con mayor razón que el
del aparato precedente, no habrá incon-
venicnte legal alguno para que los pa-
dres, sin necesidad de acudir al Juez,
puedan, de comÚn acuerdo, convenir
ante Notario, un "Régimen de Visitas"
que las circunstancia en cada caso en
particular lo demanden.
Es más, de existir o mediar una deci-
sión y/o resolución }udiciaJ al respec-
to, podrían también notarialmente,
acordar la variación, modificación, cam-
bio del Régimen de Visitas, etc., que
vieren conveniente, lo cual podrían
también hacerla posteriormente, si así
lo exigieran hechos, situaciones o cir-
cunstancias nuevas.
Igual criterio habrá de ser de observan-
cia, por extensión o analogía, en rela-
ción al derecho de Jos ascendientes, o
lOOR S08AEVIllA DONAYAE
de determinados parientes, con arreglo
a los numerales 96, pfo. 2° y97 del c.
de. N. y el Adol.
3.- LA PROTECCIÓN DE LA FAMILIA.-
El Art. 4° de la Magna Carta, hace
eXIensi"a la protección del ni no y del ado.
lescente, a la Familia. Este enunciado que
también tiene, por su naturaleza y rango
Constitucional, el carácter de Derecho
Fundamental, se halla regulado por el
Código Sustanrivo, bajo la institución de!
"Patrimonio Familiar". Es así que di-
cho Cuerpo Legal ha establecido un mar-
co normativo de protección, dentro de
los términos y limitaciones del Cap. per-
tinente (Art. 488° )' S.s., del c.c.), con
la finalidad de que determinados bienes
inmuebles (Art. 489°) puedan ser afecta-
dos en beneficio no solamente de los hi.
jos menores, sino también de la familia
(Art. 495"), confiriendo a los padres, y
hasta a "cualquier persona" (Art. 493),
la facultad de destinar un bien -inmueble
o predio- especítico, a título de "patri-
monio" de la familia, Ó, como desde an-
tano y tradicionalmente (C.c. Derg.) se
le ha venido conociendo como la institu.
ción de! "Hogar de Familia". Por otra
parte, para la efectividad de este derecho,
lLnaley Especial, la N° 26662 (de "Asun.
tos -Procedimientos~ No Contenciosos")
a conferido a los Notarios la facultad de
conocer -competencia- los respectivos
Procedimientos.
4. LA PROPIEDAD y
LA HERENCIA.~
El Art. 2° de la Constitución, median.
te su Inc. 16 incluye, entre los derechos
Fundamentales de la "persona", los de
la Propiedad}' la herencia, respecto de
los cuajes cabe acotar;
10En Relación a la Propiedad.- Este
LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DEL HOMBRE Y LA MISiÓN DEL NOTARIO
'"
derecho, consustancial a la persona, y dades y formalidades establecidas por
por ello también fundamental, viene la Ley Sustantiva para las disposiciones
a ser, después de aquellos como la vida, de última voluntad (Ans. 697° al701 °
!a integridad ¡-¡sica, idénticidad, cte., el del C.C.), exige del Notario el máxi-
de mayor relevancia, por cuanto será a mo celo en el ejercicio de sus funcio-
partir de aquel derecho primario, o al- nes (Ans. 35° al 37° de la Ley 26662
rededor del mismo, dentro de la defi- -de Asuntos No Comenciosos-), y, se-
nición }' alcances del numeral 923 del gundo, en lo tocante a las Sucesiones
Cód. Civ., que surjan todos los demás Intestadas, en las que, primeramente,
de orden patrimonial, bajo sus diver- tiene que SUStanciar-tramitar-la peti-
sas modalidades (derechos de natura- ción con arreglo a ¡as pautas de los Arts.
leza real), }' también aquellos obliga- 38° y S.s. de la Ley 26662; y, luego,
cionalcs (de naturaleza contraCtual) emitir en acta, conforme al Art. 43°
que, de una u Olra manera, deriven o de la misma Ley, la declaración como
incidan sobre tales derechos. "herederos del causante a quienes hu.
En cuanto al objeto concreto de nues. biesen acreditado su derecho".
tra ponencia, debemos destacar la rele-
vancia de este derecho por abarcar su II
ejercicio la mayor parle de la acriviebd ROL DEL NOTARIO FRENTE A
-intervenciól1~ Notarial, tanto en su LOS DERECHOS
aspeCto cuantitativo, por su dimen. FUNDAMENTALES
sión, como en el cualitativo, al confe-
ride la función Notarial la instrumen- Ante todo debemos dejar en claro que
talidad plena a los actos y negocios estos derechos que son 105 mismos con-
jurídicos (adquisición de bienes, trans- tenidos en la Declaración Universal de los
ferencias, limitaciones, gravámenes y/ "Derechos del Hombre" (consignados en
o garantías reales, cte.), que el ejerci- todas las constituciones modernas), son
cio de tal derecho conlleva. declaraciones abstractas, y, aunque fun-
2 ° En lo Concerniente a la herencia. Se damentales, resultan ser meramente
trata también de un derecho funda- enunciativas y principistas. No generan,
mental, en este caso inherente al de por sí mismas, una relación directa e in-
propiedad, por cuanto, conforme a lo mediata con los ordcnamienros
prescrito por el numeral 660 del Or- regulatorios de la Carta Naciona! (C.c.,
denamiento Sustantivo, desde la muer- C. del N. Y el Ado!., c.P.C., ete.) que
te de una persona, todos sus bienes - conforman el Sistema JlIrídico Positivo de
propiedad- y los derechos}' obligacio- la Nación, excepción hecha de las Accio-
nes vinculados a los mismos, y que nes de Garantía como el Habeas Cor-
constituyen la herencia, se trasmiten pus, de Amparo, etc., que sí tienen un
a los llamados por la ley a sucederle nexo inmediato y directo con tales Dere-
(herederos). La relevancia de este de- chos. Es así como el Ordenamiento No-
recho, en cuanto a la actividad -fun- tarial (Ley N° 26002 o "Ley del Notaria-
ción- notarial concierne, incide princi- do")' las que la complementan) no guar-
palmente, primero, en relación a la da tampoco una relación directa e inme-
Sucesión Testamentaria (Escritura diata con aquellos derechos básicos de
Pública), en la que, dadas las solemni- rango constitucional, como pareciera
 ."
desprenderse del titulo de la ponencia re-
ferida a la "Misión" del Notario frente a
esos derechos. La relación entonces, en
este caso, como ocurre con ]OS demás
cuerpos legales de nuestro sistema jurídi-
co (CC.; C. de! N. Y el Adal.; c.P.C.,
cte.), también es mediata, vale decir, en
lo que a nuestro propósito (en lo perti-
nente) concierne, a través de la "~y del
Notariado" y las Leyes que [a integran o
complementan.
1.- MARco NORMATIVO DE LA FUNCIÓN
NOTARIAL,-
Precisa, para nuestro objetivo, deter-
minar, primeramente, el Marco Legal
dentro del cual se desenvuelve la función
y/o actividad Notarial en su conjunto-
contexto-, para luego, extraer de ello, qué
parte, cuál es la medida, en que dicha ac-
tividad o {unción -atribuciones y faculta-
des- incide de modo específico y concre-
to, sobre determinados derechos funda-
mentales del hombre, que, en este caso,
son aquellos tratados o consignados en la
parte primera de esta exposición. En or-
den a lo anotado, encontramos que las
funciones del Notario se hallan reguladas,
básicamente, a modo de ley orgánica de
dicha institución, por la Ley N° 26002 o
"Ley del Notariado", ampliada y/o com-
p ementada posteriormente, entre las más
importantes, por la N° 26662, que ha
transferido el conocimiento y/o com-
petencia de los "Asuntos -Procedimien-
tos- No Contenciosos", de ]a esfera Judi-
cial originaria, hacia la Notarial; y, luego,
el D. Leg. N° 845, sobre "Reestructura-
ción Patrimonial" de las Empresas (Tit.
X), que otorgó, a los Notarios, el conoci-
miento de! "Procedimiento Simplifica-
do", Esta normativjdad, general y básica,
se materializa como sigue:
IOFunción Fedataria y/o Comproba-
IGOR SOBF;lEVILlA DONAYRE
torias,- Estas funciones primarias han
sido, desde antiguo (Ley N° 1510 o
"Ley del Notariado"), y hasta hace
poco (Ley 26662), ]a esencia, prácti-
camente e! todo de]a actividad Nota-
rial.
La importancia de estos atributos ra-
dica en el hecho de que e! Notario, ob-
viamente porde!egación de! propio Es-
tado a] que representa, y en cuyo nom-
bre ejerce, es e! Depositario de la Fe
Pública. En esa razón, su intervención,
actividad y presencia, tiene la.virtud de
darle instrumentalidad, y, por ende,
seguridad jurídica permanente a los
actos o negocios jurídicos en los que
interviene, Actos tales como, a guisa
de ejemplo: cuando el Notario certifi-
ca la falta de pago en los títulos- \'a!o-
res (prOtesto); eleva a escritura pÚblica
los documentos que hasta ese momen-
to tienen]a calidad de simplemente pri-
vados; certifica hechos como la reali.
zación de asambleas societarias, de
licitaciones, ete.; cuando al imervenir
en las declaraciones de Última volun-
tad (testamentos),]o haga no solamen-
te para recibir -escrituras- aquellas de-
claraciones, sino para, previamente, ca-
lificar -comprobar- la capacidad del
testador, a efectos de que éste pueda
emitir manifestaciones de voluntad
válidas -con efectos jurídicos plenos-;
comprobar, dentro de sus facultades,
la realización o producción de ciertos
hechos, como la posesión de
inmueb!es, el estado de determinadas
cosas o bienes (destrucción, deterio-
ro, mal estado, daño de bienes, merca-
derías, etc.); y así un sin número de
actos y hechos que adquirirán, merced
a la intervención Notaria!, certeza o fe
plena o fuerza instrumental.
2°Funciones de Naturaleza Procedi-
mental y Facultades Declarativas.-
LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DEL HOMBRE
Ultimamente (si es cierto siguiendo las
corrientes Doctrinarias Modernas so-
bre la materia), al haberse transferido a
los Notarios, mediante ]a Ley N°
26662 el conocimiento --competenda-
respecto de determinados Asuntos -
Procedimientos- No Contenciosos, o
de Jurisdicción Voluntaria, ello ha lle-
vado a] Notariado mucho más allá de
su ámbito clásico y tradicional (de
fedatación y comprobatorias: Are2 o de
!a Ley 26002) e incluso, a nuestro pa-
recer, hacia dimensiones insospechadas,
como al habérseles conferido e! cono-
cimiento -competencia- respecto de
otrO tipo de Procedimiento como el
"Simplificado" de ]a "Ley de Rees-
tructuración Patrimonial" CI'ít.X). Es
así como, ahora, corresponde al ~ota-
rio sustanciar y/o tramitar determI-
nados "Asuntos -Procedimientos-:No
Contenciosos como los regulados por
la Ley 26662, facuJtándolo, incluso, a
emitir en acta ciertas declaraciones
(Ej.: Art. 43° en relación a la "Suce-
sión Inresrada), que, por Sll conteni.
do, objeto y efectos jurídicos, se equI-
paran a verdaderas Resoluciones Judi-
ciales. De la misma manera ocurre en
rclación al "Procedimiento Simplifica-
do" de! D. Leg. 845 (Tít. X), en el que
e! Notario debe calificar el petitorio,
para admitirlo o denegarlo; sustanciar
el Procedimiento, autorizando al deu-
dor a convocar a Junta a sus acreedo-
res; declarar ~resolver- sobre la con-
clusión anticipada de! ProcedimientO,
ete.
3° Facultades Generales.- Es cierto que,
strictu.sensu, no existen otras faculta-
des del Notario aparte de aquellas ex-
presamente consignadas dentro del
marco ]egal de sus atribuciones. Sin
embargo, habida cuenta de que no po-
demos pensar en una actividad -fun-
Y LA MISiÓN DEL NOTARIO
'"
ción- Notarial como la de un simple
instrumento de fedatación o de com-
probación de actos o de hechos; ó, en
orden a la Legis!ación amplíatoria y/o
complementaria, no debemos consig-
llar al Notario como a un mero
tramitador; de]a misma manera como
tampoco podemos pensar de los Jue-
ces como la de simples aplicadores de
la Ley, o tramitadores de Procedimien-
tos Judiciales. Es así como el Notario
se halla investido de ciertas facultades
de smgu!ar re!cvancia, que van más allá
de las que la Ley escrita, en relación a
aquellos derechos, le ha dotado.
Facultades que han tornado su función
en una verdadera "misión" como 11l-
dica el título de la ponencia. Est;ts fa-
cultades tienen su fuente, y sustento,
más en el espíritu y finalidad de!a nor-
ma que en su letra, y, por ello, se en-
cuentran implícitas en ella. Tienen por
objeto brindar a] sujeto -persona- ma-
teria de tutela lega!, seguridad jurídica
plena y total, en relación a sus dere.
chos y los actos por ellos practicados.
Estas funciones o facultades de caric
rer General pueden revestir las siguien-
res modalidades:
A).- De Prevención O Preventivas.-
RespectO a estas tacultades, como con
acierto anotaba la Decana del Cole-
gio de Notarios de la Capital, Dra.
Liova Schiaftino (2), la labor del
Notario deberá cristalizarse en lIna
función -"misión"- de prevención
o preventiva, en circunstancias tales
como por Ej.: b. realización de actOs
(asambleas societarias, licitaciones,
Juntas de Acreedores, disposiciones
Testamentarias, cte.), o en]a celebra-
ción de negocios jurídicos (contratos
de diversa naturaleza -por escritura
pública-, de constitución, transforma-
ción, fusión, cte., de Sociedades; afec-
 '"
ración y/o gravámenes de inmuebJes,
cre.) en los que el Notario se haJla
en el deber de advenir a los estipu-
¡antes o dcdarantes (actos de volun-
tad unilateral, testamentos, ete.) so-
bre la posibilidad, dada la redacción
(minutas) () declaraciones (testamen-
tas, ctc.) de los respectivos docu-
mentos, la inobservancia o infraccio-
nes jJ1\'olulltarias que rales actos po-
drían en su elaboración originaria
Contener, así como {osefectos nega-
tivos o fuentes de discnsioncs O con-
flictos r haSta litigios -que, eventual
o ulteriormente podrían surgir, en-
tre !as partes o con terceros cuyos
derechos derivasen de aqueJlas.
Huelga pues relevar, tina vez más,]a
misión que en c.nos casos corres-
ponde al Notario.
B)De Asesoramiento.- Complemen-
tando 10 anterior. El Notario como
profesional del Derecho, y dada la
naturaleza de su función y por cllo
conocedor de la mecánica contrac-
tual, tributaria, laboral, etc., puede
aconsejar o sugerir a las partes el
mejor modo de formalizar los ac-
tos o negocios Jurídicos a llevarse a
cabo dentro del marco de las exi-
gencias y requisitos legales y la con-
veniencia armónica de las partes es.
2°Respecto de la Identidad.- Este de-
tipulantes; Ó, en su caso, de aquel
que quiere forma!izar un acto de vo-
luntad unilateral. Huelga pues tam-
bién en este supuesto destacar la
misión de! Notario.
2.- LA ACTIVIDAD NOTARIAL EN
RELACIÓN A DETERMINADOS DERECHOS
FUNDAMENTALES.-
Delimirado de modo general el Mar-
co Legal de las atribuciones -funciones-
del Notario (pUnto precedente), toca aho-
IGOA SOBREVILLA OONAVRE
ra concretar, cuál es la medida y los alcan-
ces de aquellas atribuciones y facultades
en relación a los Derechos Fundamenta-
les materia de la primera parte de esta
Ponencia.
10 En cuanto a la Concepción.- El NOta-
rio podrá recibir -escriturar-, en obser.
vancia de lo dispuesto en los numerales
386,387,388 Y390 del C.e., la deda-
ración de Reconocimiento hecha por
el presunto padre (o de consuno por
ambos padres: Art. 388°). Igua]
escrituración podrá efectuarJa en los su-
puestos (previa acreditación con las
instrumentales correspondientes) en los
casos que tal Reconocimiento pueda ser
hecha por los abuelos (Art. 3890 del
C.e.) de] concebido. Reconocimiemos
éstos, en todo caso, condicionados al na-
cimiento vivo del concebido.
Está demás recalcar la relevancia de la
intervención Notarial en estos supues-
tos, por dotar, a aquellas mani/estacio-
nes o declaraciones de voluntad, de ]a
fuerza y el mérito instrumental, que
el]o le da a dichos actos, con los efec-
tos jurídicos plenos erga-omnes que de
ello puedan derivar, y mantenerse, hasta
en tanto en cuamo su invalidez, inefi-
cacia o nulidad, no sea judicialmente
declarada (Arr. 12° de la Ley 26662).
recho que con1Jeva lo relativo al nom-
bre, filiación, ete., de la persona, y que
determina no solamente el derecho de
ésta a la inscripción Regisn-al de ague.
Has elementos primarios de su identi-
dad, sino que también le confiere, en
este caso bajo intervención Notarial,
mediante el procedimiento dispuesto
por la (Ley 26662), el de solicitar y a
hacer efectiva, en su caso, la rectifica-
ción, modificación, cambio, cte., del
nombre.
Complememando lo anterior, lo mis-
LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DEL HOMSRE
mo habrá de ocurrir en relación a la
Adopción, que, tratándose de perso-
nas mayores, puede efectuarse ante
Notario, observándose e] respectivo
procedimiento (Are 210 y S.s., de la
Ley 26662).
3° En lo Concerniente a la Patria Po-
testad. Si es cierto, como ya
anotáremos, que por su esencia, natu-
raleza y finalidad, ello es de competen-
da de los Jueces Especializados, deter-
minados aspectos, a nuestro parecer,
pueden ser materia de]a actividad y fim-
ciones Notariales. Aspectos tales como:
A)Los relativos a la Pensión Mimen-
tida y las modalidades que de ella
deriven (monto de 1a pensión, for-
ma de su prestación, aumento, re-
ducción, exoneración extinción,
cte.). Ello, de mediar acuerdo de
partes (obligado-a!imentista), pue.
de también, a nuestro parecer, ser
formalizado ante Notario, a fin de
dotar a tal acuerdo de ]a fuerza y
efectos IIlstrumenralcs correspon-
dientes. Es de destacar en este caso
la función, "misión", aparte de las
fedatarias, que cumple al Notario
desempeñar, como son la preventi-
va, a fin de evitar las inconvenien-
cias -consecuencias- de dilatados y
dispendiosos litigios, y la de aseso-
ramiento, por cuanto su consejo -
sugerencia- oportuno podrá llevar a
armonizar los intereses de ambas
partes, dentro de los marcos ]egales
correspondientes (monto -propor-
ción- de ]a pensión, forma y opor-
tunidad de]a prestación, cte.), a efec-
tos dd mejor cumplimiento de la
obligación alimentaria y la satisfac-
ción adecuada de los derechos dd
menor alimentista.
B)En]o referente a]a Tenencia de los
menores.- En orden a los fundamen-
y
LA MISiÓN DEL NOTARIO
'"
tos expuestos al respecto, creemos
que, tratándose de los adolescentes
de 16 años (o más, pero menores de
18), de mediar consenso pleno de
los padres, el acuerdo de éstos res-
pecto de a cuál de el10s, o a quién,
debe corresponder, o darse, ]a te-
nencia (Arts. 89°, 1 ° parte, y 94° Y
95" del C. de N. y el Adol.) del me-
nor (sin perjuicio de las demás, obli-
gaciones complementarías: alimen-
tos, régimen de visitas, ete., que tam-
bién puedan comprenderse en el
acuerdo), pueda tormalizarse ante
Notario. En este supuesto, corres-
ponded. a este, como prot'Csional
del Derecho, en atcnción a su fun-
ción preventiva: calificar, primero,
el acuerdo, en tanto en cuanto si
ello armoniza con los intereses del
menor (que son los prioritarios),
debiendo, además, consultar]a opi-
nión de éste, reqLllriendo su con-
sentimiento -asentimiento-; y, sc-
gundo, en su labor de asesoramien-
to, advertir o hacer de conocimien.
to de los padres, los precepLOs
tuitivos pertinentes de los respecti-
vos Ordenamientos Legales (C. del
N. y del Adol.; C.C., cte.), de todo
lo cual, obviamente, deberá quedar
constancia certificada en las respec-
tivas actas.
C)En lo concerniente al Régimen de
Visitas.- Este aspecto, consustancial
a] punto precedente, incide en el de-
recho de los padres de mantener !as
Relaciones Personales (Arts. 4230
dd c.c. y 96, Pro. 10 del C. del N.
YAdo!.) inherente cn este caso al nexo
familiar (paterno-filia]). En esa ra7.fm,
teniéndosc en cuenta los mismos fun-
damentos ya expuestos sobre este
pUnto, creemos que corresponderá al
Notario formalizar el rcspecti\'o
..,
acuerdo de los padres a fin de
efectivizar el derecho de éstos, en el
modo y forma que mas conviniere al
supremo interés del menor.
Por otra parte, pensamos que este
acuerdo -consenso- de los padres
puede materializarse -formalizarse-
en cualquier oportunidad o circuns-
tancia, esto es al margen de sí exis-
tiese, o no, de por medio un Proce-
so Judicial (Separación, Divorcio,
Suspensión de Patria Potestad, etc.)
en giro (Resolución expedida en vía
incidental) o sentenciado (ejecución
de Sentencia). Es más, de existir de-
cisión Judicial al respecto, o tratarse
de una situación fáctica (separación
de hecho, uniones de hecho -convi-
vencia-,ctc.), las partes pueden tam-
bién acordar, Notarialmcntc,]a va.
riación, cambio, modificación, ete.,
de aquel régimen.
Finalmente, de la misma manera que
en los supuestos de los apartados
precedentes, el Notario habrá de aSll-
mir siempre una función -misión-
de prevención y asesoramiento.
4° En relación a la Protección Familiar..
En cuanto a este punto. La función No-
tarial deberá de centrarse, con arreglo a
la Ley 26662 (Arts. 10 y S.s., y 240 y
S.s.) en la tramitación del petitorio, y,
luego, Ja escrituración del acto constitu.
tivo del Patrimonio Familiar.También en
este supuesto, debemos, como hemos ve-
nido haciéndolo, resaltar las facultades
preventivas y de asesoramientoquc toca
desempeñar al NOtario.
CONCLUSIONES Y En efecto, cumple al No[ario, en gra-
SUGERENCIAS
1.- CONCLUSIONES..
Como corolario de lo expuesto po-
lOOR SOBAEVILlA DONA YRE
demos arribar a las siguientes Conclusio-
nes:
PRlMERA.- No existe, si se da, con la
actividad o función Notarial en sí mis-
mo, como pareciera desprenderse del
epígrafe de la Ponencia ("Misión del
Notario... "), una relación directa e in-
mediata entre los Derechos Funda-
mentales del hombre consignados en
la Carta Nacional, los que, en rigor ju-
rídico, solo tienen la calidad de sim-
ples enunciados, principistas, y, como
tales de normas básicas abstractas.
SEGUNDA.. Como consecuencia de lo
anterior, el nexo o relación entre la ac-
tividad y/o función Notarial con aque-
llos derechos Fundamentales, en lo
que le concierne, como sucede cpo to-
dos los demás Ordenamientos (salvo las
Acciones de Garantía) que tienen por
fuente la Carta nacional, es mediata;
se lleva a cabo a través de los preceptos
específicos, y pertinentes de la "Ley del
Notariado" (N° 26002) Y las que !a
complementan como, en este caso, la
Ley de "Asuntos -Procedimientos- No
Contenciosos" (N° 26662).
TERCERA. - Dentro del marco general
de la actividad o función Notaria], en
relación a los aspectos precisados en el
punto 1 de esta ponencia, debemos des-
tacar, por su singular relevancia, aque-
llos que, a nuestro criterio, sí guardan
cabal pertinencia con el objeto del
tema; la "Misión" del Notario frente
a los Derechos Fundamentales.
Misión que, por su Naturaleza y fina]i-
dad, no se halla "escrita" en las nor-
mas legales, aunque si implícita en ellas.
do superlativo, sobre todo tratándose
de Derechos de Familia, una función
no solamente, como anmáramos, pre-
ventiva y de asesoramiento -de con-
sejo- imparcial, sino también, en cier-
 LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DEL HOMBRE
to modo, dc carácter tuitiva, y hasta
en veces conciliatoria; cuestiones és-
tas (alimentos, tcnencia, régimcn de vi-
sitas, ctc.) que el Legis]ador debió
eXp]icitarlas, adecuada y debidamente,
en atención al supremo interés de los
menores.
2.- SUGERENCIAS.-
Si es cierto que con]a dación de la Ley
26662, de "A~ulltos -Proccdimientos- No
Colltenciosos", se ha logrado un gran avan.
ce en cuanto a la función -competcncia-
Notaria], con lo positivos beneficios que
e!lo viene dando tanto, en orden a la cele-
ridad procedimental, cuanto a una signifi-
cativa reducción de los costos; sin embar.
go, quedan aÚn pendientes algunos otros
aspectos, también de relevante importan-
cia a ese nivel no contencioso, que, si-
guiendo]a misma política (brevedad y sim-
plicidad de trámites, reducción de costos,
ete.) debieron regularse. Aspectos que exi.
gen: en unos casos, explicitarsc a través de
normas cxpresas; y, en otros, ampliar el ám-
biro de la L:y N° 26662, por ]0 que, al
respecto, nos permitimos sugerir,por aho-
ra,losiguiente:
PRIMERO.- En relación a la Patcia Po-
testad.- Explicitar los puntos expues-
tos (Alimentos, Tenencia de los hijos,
Régimen de Visitas, ete.) mediante pre-
ceptos expresos, de tal manera que, de
mediar consenso pleno de las partes
(padres, ob!ígado-alimentista, cte.),
aquellos actos puedan ser materia de
un simple acuerdo Notarial, a fin de
dotado de instrumentalidad con los
efectos plenos consiguientes que de elJo
pueden derivar, incluso, si fuere el caso,
ameritar -recaudar- una pretensión de
naturaleza ejecutiva (ejecución Judicia]
del acuerdo).
SEGUNDO.- Aún cuando se mantiene
Y LA MISiÓN DEL NOTARIO
'"
en pié un proyecto de Ley de conteni-
do diminuto (puesto que pretende su
viabilidad !egallimitando la Separación
Convencional a ¡os supuestos de ma.
trimonios sin hijos, o con hijos mayo-
res), creemos qllC la inclusiÓn de este
Procedimiento a! ámbito de la Ley N°
26662, que se hace necesaria e inme-
diata, debe efectuarse de modo total y
pleno, cual se encuentra en el Ordena-
miento Sustantivo; por cuanto, si con.
forme al numeral 345 del c.e., el Juez
debe estableccr el Régimen de la Patria
Potestad, alimentos, cte., sujetándose-
observando- "]0 que ambos cónyuges
acuerden" a] respecto, no hay razón al-
guna para que tal acuerdo no pueda !le.
\"arse a cabo por los padrcs ante Nota-
rio, sobre todo cuando cIJopodría, even-
tUa]mente, ser, en el extremo relativo a
los hijos menores, materia de impugna-
ción por lo parientes más próximos (her-
manos, abuelos, ete.) del menor, y has-
ta por el Ministerio Público.
TERCERO.- En lo referente a la Cura-
tela de Mayores Incapaees.- Con el
mismo propósito que anima a la Ley
26662 (brevedad, menores costos,
etc.), tratándose, en primer término,
de que, tanto las incapacidades abso-
lutas de los Incs. 2 y 3 del Art. 43"
del C.C., como las relativas, de los
Incs. 2 y 3 del Art. 44° del mismo
Cód., resultan ser manifiestas, cviden-
tes o virtual es, ello no requiere, apar-
te de la correspondiente certificación
facultativa (Médicos, Centros o Insti-
tuciones de Salud, cte.), de mayores
elementos de comprobación, máxime
cuando el Notario, por su calidad de
tal, como en los casos de las declara-
ciones de Última voluntad, la efectÚa
de ordinario; y, en segundo lugar, que
las personas (cónyuges, padres, ete.)
nominadas en el Art. 5690 de dicho
." IGOA SOBREVILLA DONAYRE

Ordenamiento son Curadores legíti- como algo irregular, inseguro, inestable,

mos de dichos incapaces, a quienes,
por esa razón el Juez se halla en el
imperativo de nombradas como
Curadores. Debería pues entonces,
obviarse todo procedimienro Judicial
al respecto y ampliarse los alcances de
la Ley citada, a efectos de que los
Curadores legítimos de aquellos in-
capaces, puedan asumir de manera in-
mediata dicha curarda, bastando para
ello lIna simple declaración Notarial
(recaudada con la certificación médi-
ca correspondiente, Ó, en su caso la
de un centro o Institución de Salud).
CUARTO.- En lo concerniente a la
Unión Marital--convivencia- de He-
cho.- Debemos ante todo tener en
cuenta, que esta unión tiene rango
Constitucional (Art. 5°), y, como tal,
se trata de un Derecho Fundamental,
y que, por su parte, el Art. 326° del
C.c., regu]atorio de aquel enunciado
comprende en aquel derecbo, no so]a-
mente ]0 relativo a la "comunidad de
bienes", equiparada al del Régimen de
"Gananciales", sino también .1.].1.
de UI1
estado que genera situaciones que tie-
nen por objeto "alcanzar la finalidad y
cumplir deberes semejantes a los del
matrimonio...".
Por otro lado, esta situación (áctica,
como es de público conocimiento, se
presenta, por su naturaleza especia],
precario y débil. Hechos y circunstan-
cias éstas, que en ].1.praxis (procesos ju-
diciales) hacen totalmente inoperantes
e ilusorias las pretensiones y derechos
resultantes de ese estado fáctico; ello
debido, principalmente, .1.].1. ausencia de
un elemento esencial: la prueba de los
hechos ("posesión constante del esta-
do" -marital o convivencia]-: Art. 326°,
Pfo. 2° del c.c.). Probanza, que, a es-
tarse al texto lega[ debe ser necesaria-
mente escrita (citado pfo. 2°), y que,
además, a efectos de su idoneidad
sLlstentatoria de aquellas pretensiones,
habrá, obviamente, de tener el carácter
de instrumental. Es entonces que, me-
diando tales circunstancias,]a interven-
ción Notarial deberá de cobrar signifi.
cativa relevancia a] otorgar a las decla-
raciones de ].1.partes -convi\'ientes-,
sobre todo en relación al tiempo de ini-
cio de la unión marital, los bienes ad-
quiridos, ].1.posesión de estado, ].1.pa-
tria potestad -tenencia- de [os hijos, vi-
gencia o termino de ese estado, cte.,
con los consiguientes efectos Jurídicos
(Art. 326° del C.C.) que en ello pue-
dan resultar.
Cabría pues así considerar, este aspec-
to de los Derechos fundamentales, me-
diante la ampliación de los alcances de la
Ley 26662.

NOTAS
(1) Cabe relevar la moderna Doctrina Alemana, pionera en estos Derechos. y cuya legislación y
Jurisprudencia ai
respecto ha elaborado una verdadera "Clencls'" lo' Derechos Fundemen tsJes",siendodedestacarenlreuno
de sus más connotados expon8f1tes al Proresor Patar Hsba".. el que ahora nos ilustra, con meridiana claridad,
a través de un "En..yo", titulado -Racientes Aportes Sobre Derechos FUndamentales en Alemania", incluidO en
la publicación hecha por el Fondo Editorial de la PUC, bajo el epígrafe .Pensamlento Constitucional" de la
Escuela tle Graduados -Maeslría de Derecho COf\Mención en Derecho COl\Stilucíonal_1994.
(2) Dra. Llova Schlafflno. Discurso pronunciado en el Colegio de Notarios de Uma con motiVQ del Dia del Notariado
Peruano y del NOlllriado Internacional Latino, el2deDctubrede 1997, destacando el rol "prevantlvoM y de
.consa)o" imparcial del NOI.rlo.