ACERCA DE LA PORNOGRAFAJorge F.

Malem Sea
Profesor de la Facultad de Derecho Universidad Pompeu Fabra. Barcelona

Gran parte del debate que se ha desarrollado en los ltimos treinta aos acerca de la problemtica de la sexualidad en las sociedades occidentales gira en torno a la pornografa. Y buena prueba de ello es la amplia bibliografa existente al respecto. La discusin, todava hoy en curso, no se centra slo en los aspectos tericos o cientficos del problema, sino tambin en los normativos. Por ese motivo fueron creadas diversas Comisiones Gubernamentales en los EE.UU., Canad y el Reino Unido cuyo objetivo era examinar esa cuestin y sugerir medidas legislativas. Responder a la pregunta de si un Estado debe regular el consumo de pornografa y, en su caso, de qu manera ha sido una cuestin siempre difcil de dilucidar. Ahora bien, un paso previo a la determinacin del estatus dentico de ese fenmeno consiste en saber qu se va a entender por pornografa. Su definicin genera ya tales inconvenientes que buena parte de los esfuerzos de los tericos, y aun de la jurisprudencia, han sido dedicados a su formulacin. Un elemento que contribuye en gran medida a enrevesar la comprensin de la pornografa radica en el hecho de que, con frecuencia, se deja traslucir solapadamente en las posiciones que se sustentan los prejuicios y las convicciones personales que se tienen sobre el sexo, a la vez que se formulan recomendaciones morales encubiertas. Tales dificultades condujeron, por ejemplo, a los miembros de la Comisin Mese a rechazar que la palabra pornografa tenga un significado central, compartido y fijo, al tiempo que se propusieron minimizar el uso de la palabra "pornografa" en su Informe1.
* Este trabajo ha sido posible gracias a la ayuda prestada por la Direccin General de Investigacin Cientfica y Tcnica ul equipo investigador de Filosofa del Derecho de la Universidad Pompeu Fabra. ' Vase C. Hawkins y F. Zinring. Pornograpliy in a Free Sociely, Cambridge Universiiy Press, Cambridge, 1988, pp. 24 y ss.
Revista del Centro de listudios Constitucionales Nim. I I. Enero-abril 1992 2 I9

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En lo que sigue me propongo examinar: I) el concepto de pornografa, y IT) cul debera ser su estatus dentico en una democracia liberal, es decir, si debera estar prohibida o permitida.
1

Segn un bien conocido aforismo, la pornografa es como un elefante. Resulta difcil de definir exactamente, pero se la reconoce en cuanto se la ve2. Este aforismo refleja adecuadamente la tesis de quienes sostienen que dar un concepto preciso de pornografa es poco menos que imposible. Tesis que puede ser formulada con las palabras de D. H. Lawrence: lo que este trmino significa depende totalmente como ocurre por lo general de la peculiaridad de cada individuo. Lo que para unos es pornografa, para otros no es ms que la carcajada del genio3. La palabra pornografa tiene su origen en el trmino griego Porneia. En la actualidad, esta palabra ha perdido, como ocurre con tantas otras, parte de su significado originario, aunque siga teniendo por extensin connotaciones claramente sexuales. En un sentido amplio, un material es calificado de pornogrfico si hace referencia a actos o representaciones sexuales que habilualmente se realizan en la intimidad. Existe consenso casi unnime entre los autores que han centrado su atencin en los aspectos conceptuales de la pornografa en sostener que, cualquiera sea la definicin que se adopte, ha de referirse a una representacin cuyo contenido ha de ser explcitamente sexual. Tendr que hacer alusin, por lo tanto, a una forma de expresin la cual puede plasmarse en libros, fotografas, pelculas, bandas sonoras, espectculos teatrales, etc. que versa, necesariamente, sobre los iganos sexuales, la actividad sexual o cualquier otro elemento que provoque irremisiblemente asociaciones estrictamente sexuales. Para algunos autores, el problema conceptual de la pornografa acabara aqu. Segn David Copp, la pornografa consiste en representaciones obscenas de rganos y de comportamientos sexuales4. El carcter de obseso viene dado, segn Copp, porque el material pornogrfico viola los cnones o pautas del decoro o de la conveniencia que rigen las descripciones o representaciones sexuales. Pautas que pueden ser ticas o estticas y que varan segn sea la sociedad de la cual se trate. La consideracin de una obra como pornogrfica atendiendo
2 Vase G. Robertson, Obscenity and ihc Law in Praclice, en M. A. Stewarl ( e d ) , Law, Morality and Riglus, Rcidel Publishing, 1983, p. 239. Lu expresin / know ii when

/ see il se debe al Juslicc Potter Stewarl, en Jacobeis vs. Ohio. 3 D. H. Lawrence, Pornografa y obscenidad, en D. II. Lawrence y Henry Miller, Pornografa y obscenidad. Versin castellana: Aldo Pelegrini, Editorial Argonauta, Buenos Aires, 1981, p. 41. 4 David Copp, Pornography and Censorship: An Inlroduclory Essay, en D. Copp v S. Wendell (cus.), Pomograpliv and Censorship, Promclhcus Books, New York, 1983, p. 17.

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exclusivamente a la naturaleza del material representado plantea, sin embargo, serios inconvenientes, ya que parece demasiado pobre para reconstruir adecuadamente el concepto de pornografa. Normalmente, nos negamos a calificar como pornogrfica una forma de expresin artstica que, en virtud del lenguaje que utiliza, viola los cnones estticos e incluso los del decoro, pero que utiliza su contenido sexual con el fin de realizar una stira social o una crtica moral. Adems, una definicin como la de Copp ofrece un inconveniente agregado, ya que induce a confusin al sostener que lo pornogrfico es siempre obsceno5. Pareciera entonces que para dar una nocin apropiada de pornografa hay que tomar en consideracin otros dos elementos bsicos. Ellos son, en primer lugar, la intencin del agente pornogrfico de excitar sexualmcnte a sus destinatarios y, en segundo lugar, el resultado de su accin, es decir: que los destinatarios queden excitados. Por intencin del agente entiendo el propsito que persigue, y por resultado de su accin, nicamente que los destinalarios queden excitados. Tener en cuenta estos elementos resulta imprescindible, y no slo desde un pumo de vista conceptual, sino tambin para analizar los aspectos morales de este fenmeno y decidir acerca de su permisin o censura. Dado que no hay discrepancias significativas acerca de que el material pornogrfico debe tener como contenido la representacin de relaciones sexuales explcitas, convendra ahora analizar, si se toma en cuenta las relaciones posibles entre la intencin del autor de esa representacin sexual y el resultado que provoca en sus destinatarios, las cuatro alternativas lgicas que resultan; tal como lo muestra el siguiente cuadro, donde i es la intencin del autor, E la excitacin lograda, el signo ( + ) supone la presencia de ese elemento y el signo () la ausencia del mismo.
I
2 3 4

5 Identificar lo pornogrfico con lo obsceno plantea no pocas dificultades. El origen de la palabra obsceno es oscuro. Hace referencia a todo aquello que debe estar fuera de escena; esto es. aquello que no puede ser representado. La palabra obscenidad se relaciona, usualmenle, con trminos tales como inmundicia o degradacin. Obsceno es aquello que provoca disgusto, rechazo o vergenza. Generalizar la afirmacin de que la pornografa produzca causalmcnte repulsa o vergenza es empricamente falso, sobre todo si se la vincula con aquellos que la consumen con placer. Adems, lo obsceno no tiene que hacer referencia a lo sexual. Comer heces, la pobreza extrema conviviendo con una riqueza desmedida o el ejercicio gratuito de la violencia son ejemplos claros de icios y estados de cosas obscenos, aunque carezcan de contenido sexual. Asimilar lo pornogrfico a lo obsceno parece ser, pues, concepta I mente errneo.

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Un ejemplo representativo del cuarto caso viene dado por la definicin propuesta por D. Copp, a la que me he referido ms arriba. Como se recordar, Copp sostiene que una representacin puede ser pornogrfica incluso si carece de la intencin del autor de excitar sexualmente a su audiencia y del resultado de que la audiencia quede excitada. Un porngrafo puede pensar ingenuamente que se mantiene dentro de los lmites de su decoro y puede intentar nicamente describir un asunto amoroso. No obstante, una explicitacin inaceptable puede tornar su trabajo pornogrfico. Ni siquiera se necesita que su trabajo excite realmente a su audiencia; en su lugar puede provocar una risa nerviosa. En efecto, muchas personas podran considerar algunos de los ms ofensivos materiales que calificaran como pornogrficos no sexualmente excitantes...6. Pero mantener la definicin de Copp no parece demasiado adecuado. Supngase que en un hospital un equipo mdico desea realizar un experimento sobre los impulsos elctricos que se producen durante el acto sexual. Supngase tambin que contratan para ello a una pareja que, en su conjunto, resulta grotesca y que provoca sentimientos de angustia y de desagrado en los estudiantes que observan el experimento. La pareja, como si de un espectculo teatral se tratara, se retira una vez finalizada su relacin sexual, sindoles abonada su participacin. Supngase, adems, que el director del proyecto, violando todas las pautas acadmicas c incluso estticas, realice comentarios que hieran la sensibilidad de sus discpulos. Se podra afirmar que el experimento careci de buen gusto, e incluso se aceptara hasta que fue obsceno, pero se podra dudar con razn que ese espectculo fuera pornogrfico. Conocer el contenido de un determinado acto o material para saber si es pornogrfico no es, pues, suficiente. El tercer caso se parece al anterior, pero merece un examen ms detallado. El autor ofrece aqu un material explcitamente sexual, pero lo hace sin la intencin de excitar a los destinatarios de su obra. A pesar de ello, ese material logra excitar a un joven lector al que llamar P. Alguien podra afirmar que ese libro es pornogrfico para P, dado el efecto que tiene sobre l. La referencia a los destinatarios cobra mayor relevancia, si cabe, si se piensa que estudios realizados entre delincuentes sexuales muestran que stos generan su propia pornografa a partir de estmulos no sexuales. Sometidos a diversos test, se demostr que dedujeron un nmero significativamente alto de actividades sexuales al contemplar dibujos y pinturas (nios jugando cerca de un rbol, una figura acariciando un perro, etc.) que para los no delincuentes sexuales que participaban en el test resultaban sexualmente inocuos. Esto confirma el hecho que determinadas personas adscriben un significado sexualmente excitante a imgenes que normalmente no lo tienen. Esta capacidad del desviado sexual para "crear" su propia por6

Vase D. Copp, oh. cil., p. 19.

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nografa fue documentada por Goldhrish, quien encontr que los sueos de los delincuentes sexuales contienen con mayor frecuencia elementos sexuales que los sueos de aquellos que no lo son. En efecto, siete de los ocho delincuentes sexuales "estudiados" tuvieron sueos que contenan como tema indisimulado un delito sexual...7. La referencia a los destinatarios se manifiesta interesante y volver sobre ello ms adelante. Un ejemplo de obras que fueron consideradas pornogrficas basadas en este tercer modelo son los escritos de H. Miller. Es bien conocido que sus trabajos narraban episodios sexuales con un lenguaje descarnado y realista, pero que apuntaban directamente a la crtica poltica, social y moral de la sociedad en la que viva. Su inters no se centraba en motivar en sus lectores la excitacin sexual. Al prohibir sus obras, el censor prest una atencin preferente a la sensibilidad del lector en detrimento de la intencin del autor. En estos casos se podra afirmar que la pornografa est en los ojos de quien la observa, no en los de aquellos que la crean. Pero si la intencin no contara en absoluto, un libro de ginecologa o de educacin sexual que, de hecho, logre excitar a un lector como P podra con razn ser calificado de pornogrfico, lo que significara una ampliacin inadmisible del campo de la pornografa". En esta hiptesis, frente a la acusacin de haber realizado una obra pornogrfica, el acusado tiene la posibilidad de ejercer su defensa a travs de las excusas. Podra aducir que tuvo la intencin de presentar un material ertico realista, o que persegua crear una obra de arte, o que se trataba de una mera descripcin de costumbres sexuales, etc. Precisamente el hecho que la excusa es posible por esa va prueba que los actos pornogrficos son intencionales y que, por lo tanto, no se puede prescindir de ese elemento. En el segundo caso, el porngrafo reconoce su intencin de excitar a los destinatarios de su representacin, pero el resultado no se produce. A menudo se ha sostenido que basta la intencin del autor de un material explcitamente sexual de excitar a su audiencia para transformarlo en pornogrfico. Segn la definicin de pornografa propuesta por el Informe Williams, el trmino pornografa se refiere a una representacin que rene dos caractersticas: tiene una cierta funcin o intencin, excitar sexualmente a su audiencia, y tambin un cierto contenido: representaciones explcitamente sexuales (rganos, postu7 Vase M Goldstein y H. Kant, Pnrnography and sexual deviatice. Universily of California Press, Los Angeles. 1974, p. 31. * Para evitar este inconveniente, muchos autores, y tambin la jurisprudencia, afirman que deben excluirse de la denotacin de la palabra pornografa aquellas obras que posean un valor cientfico, cultural o social manifiesto. La pregunta es, sin embargo, si para la calificacin de una obra como cientfica, cultural o social se tomar en consideracin la intencin del autor. Si la respuesta es negativa, el problema permanece; si es positiva, en cambio, se deber tomar tambin en cuenta la intencin del porngrafo.

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ras, actividad, etc.). Un trabajo tiene que tener tanto esta funcin como este contenido para ser una obra de pornografa9. Pero poner el nfasis slo en la intencin del autor, haciendo abstraccin de los efectos de su accin, crea problemas. Alguien podra realizar determinada obra con la intencin de excitar a su auditorio y fracasar en su intento. Puede fracasar, por ejemplo, debido a que el contenido explcitamente sexual de la representacin sea formulado de una manera tan grotesca o cruel que haga surgir en sus destinatarios un sentimiento de rechazo. En estos casos convendra hablar mejor de obscenidad antes que de pornografa. Y al no lograr el objetivo previsto se podra sostener tambin que hubo un intento fallido de acto pornogrfico. El primer caso, en cambio, es el que da cuenta de una manera ms cabal qu es la pornografa. Aqu existe la intencin del agente y se produce el resultado deseado. El ejemplo paradigmtico son las pelculas X. Nadie tiene dudas en calificarlas de pornogrficas. Atendiendo a este primer caso, entender por pornografa la representacin de manifestaciones explcitamente sexuales que habitualmenle pertenecen a la esfera privada del ser humano realizadas con la intencin de producir la excitacin sexual de sus destinatarios y de alcanzar ese objetivo. Llegados a este punto, alguien podra pensar que el anlisis conceptual debera darse aqu por terminado, ya que, como seala Joel Feinberg, la nocin de pornografa es puramente descriptiva10. Sin embargo, esa afirmacin no es del todo correcta. La definicin de pornografa es contextual y normativa, por lo que requiere ciertas precisiones adicionales. El trmino habitual que figura en la definicin propuesta est indicando ya el hecho de que es contextual. Aquello que es habitual en una sociedad, no lo es en otra. E incluso en una misma sociedad, lo que es habitual en un momento determinado, en otro deja de serlo. Esa es la razn del porqu cuando se habla de un determinado contenido pornogrfico hay que hacer referencia siempre a una sociedad concreta. Es verdad que la calificacin de pornogrfico de un determinado espectculo o material est muy condicionado por elementos circunstanciales, y que a travs de la historia ciertos libros que en su da fueron reputados como pornogrficos y por esa razn prohibidos hoy forman parte, sin duda alguna, del fondo de clsicos de la literatura universal. Las cambiantes circunstancias sociales que posibilitan la modificacin de la valoracin de ciertas conductas han sido tambin puestas de manifiesto por la doctrina y la jurisprudencia. Como ha sealado Antonio Prez Luo al cotejar" decisiones del Tribunal Supremo espaol respecto del delito de escndalo pblico hoy,
* Vase Obscenily and Film Censorship. An Abridgenienl o\ The Williams Repon,
Cambridge Universily Press, Cambridge, 1981, p. 103.
10

V a s e J o e l F e i n b e r g . The Moral

Limiis

of ihe Criminal

Law,

vol. II: Offense

lo

Olliers, Oxford University Press, 1985, p. 127. 224

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afortunadamente, derogado: en un espacio relativamente breve de tiempo, unos mismos hechos (u otros de incluso mayor alcance) son sancionados por el derecho como atentados graves a la moral pblica, pasan luego al dominio de las elecciones morales personales sin trascendencia jurdica, y devienen a la postre meros hbitos o costumbres sujetos a la dinmica de los usos sociales". La liberalizacin de las costumbres sexuales producida en los aos sesenta, por ejemplo, gener la posibilidad de que se admitiera la publicidad de aquellos actos que hasta ese entonces eran lcitos nicamente en la intimidad. Hecho que provoc, por cierto, la disminucin del cuantum de las representaciones sexuales que son los candidatos posibles a la calificacin de pornogrfica. Y, por el contrario, una sociedad pacata o con un gran nmero de tabes sexuales aumenta considerablemente la posibilidad de consideracin de un material como pornogrfico. El carcter contextual de la pornografa se manifiesta tambin en las dudas planteadas por el caso tres, descrito ms arriba, en el que los consumidores de un determinado material se excitan a pesar de que se no fuera el resultado querido por el autor. En este caso, parece que se ha puesto el acento ms en el contexto del consumidor que en el del autor, e indica lo relevante que resulta este aspecto para la pornografa. Tener en cuenta ese dato es importante dada la diferencia de edad, sexo y cultura de los consumidores y, por lo tanto, las diferencias existentes en sus respectivas preferencias y expectativas y en los efectos que tendrn en cada uno de ellos. Sobre el grupo de los destinatarios en relacin con la legislacin del Estado volver ms adelante. Como se sabe, la pornografa es un fenmeno cultural relativamente reciente. Su desarrollo est ntimamente ligado al desarrollo de la novela, y el de sta al de las ciudades modernas. Se trata, pues, de un fenmeno urbano, industrial, capitalista, propio de las sociedades burguesas12. Y lo que ya adelantara Max Weber respecto de la prostitucin adquiere plena vigencia para la pornografa. En efecto, segn Weber, tanto la prostitucin como la religin o el dinero son fenmenos culturales. Y los tres lo son nica y exclusivamente en tanto la existencia y la forma que adoptan histricamente ataen directa o indirectamente a nuestros intereses culturales, que excitan nuestro deseo de conocimiento desde unos puntos de vista derivados de las ideas de valor que confieren importancia al fragmento de realidad expresado con aquellos conceptos... De ello resulta que todo conocimiento de la realidad cultural es siempre un conocimiento bajo puntos de vista especficamente particulares...13.
" Vase Antonio Prez Luo, Recht, Moral und Politik, en Ernesto Garzn Valds (Herg), Spanische Studien zur Reclitstheorie und Rechtspliilosophie, Dunker and Humblol. Berln, 1990, p. 336. 12 Vase Steven Marcus, Pornotopia, Encounler, 1966, p. 16. " Vase Max Weber, La objetividad del conocimiento en las ciencias y la poltica sociales, en La accin social: ensayos metodolgicos. Versin castellana: M. Faber-

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La cita de Max Weber pone de manifiesto que la nocin de pornografa es tambin normativa, puesto que siempre nos acercamos a la consideracin de fenmenos culturales como la prostitucin y el dinero y, por cierto, la pornografa desde alguna idea de valor. Cuando se subrayan unos aspectos de la realidad en detrimento de otros se hace desde alguna perspectiva de valor, ya sea para prescribir su aceptacin u ordenar su rechazo. Quien utiliza su concepto con un claro sentido negativo no se refiere tanto al resultado en la terminologa de Von Wright14 de la accin pornogrfica que el destinatario quede excitado, sino ms bien a las consecuencias de esa accin, es decir, a los cambios que se producen en las conductas del consumidor o en las instituciones sociales, y que estn unidos causalmente a esa accin. Se hace mencin, con frecuencia, a que la pornografa es fuente de violencia sexual o de disolucin de la familia. Quienes lo utilizan positivamente, por el contrario, suelen hacer referencia tanto al resultado como a las benficas consecuencias de su consumo. Se suele aducir que la pornografa cumple funciones catrticas, resulta til para el tratamiento de determinadas impotencias sexuales o constituye un paso en la liberalizacin de la mujer al mostrarla como un ser activo en la relacin sexual. Respecto de las consecuencias de la accin del porngrafo constituyen siempre una cuestin emprica, y no pocos estudios se han dedicado a su anlisis. Estos, sin embargo, han mostrado no ser demasiado fiables y sus conclusiones deben ser, como propugna el Informe Williams, cuidadosamente sopesadas.

II Pero la preocupacin por la pornografa no se reduce slo a socilogos y antroplogos interesados en describir cules son las consecuencias de ese fenmeno. Por el contrario, constituye un inters genuino el que juristas y moralistas se interroguen acerca de la necesidad de prohibir o permitir su consumo. Y si se acepta que una sociedad democrtica debe asentarse sobre la base de un liberalismo moral, y se identifica en parte esta concepcin con el principio milliano de que la intervencin del Estado est justificada nicamente para evitar que se dae u ofenda a otro, entonces se debe probar como paso previo a la censura de la pornografa que sta daa u ofende. La nocin de dao es normativa, ya que presupone la existencia de un bien que ha sido considerado digno de ser protegido. La lista de bienes vara segn las sociedades y las circunstancias histricas y, por lo tanto, vara tambin la lista de daos. La distincin entre daos y ofensas, segn Joel Feinberg,
Kaiser y Salvador Giner, Pennsula, Barcelona, 1984, p. 152. El mismo prrafo, citado tambin por Stcvcn Marcus, ob. til., p. 9, y por Rdiger Lautman y Michael Schetsche, Das pornographierle Begehren, Campus Verlag, Franklurt, 1990. p. 10. u Para la distincin entre resultado y consecuencia, vase Georg von Wright, Nona and Aclion, Routlcdge and Kegan Paul, London, 1963, cap. III, pp. 39 y ss.

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es relevante. La ofensa sera una cosa menos seria que el dao. Lo cual no significa, sin embargo, que la ofensa y el dao sean mensurables en una misma escala. La ofensa es de una naturaleza diferente a la del dao. Para que haya ofensa en sentido estricto, segn el autor citado, es necesario que se cumplan tres requisitos: a) que el ofendido sienta disgusto; b) que el ofendido atribuya su disgusto a la conducta incorrecta de otro, y c) que el ofendido quede resentido con aquel que realiz la conducta en cuestin. Un comportamiento es ofensivo si tiene la propiedad de provocar indebidamente en otros molestias, irritacin, vergenza, incomodidad, fastidio, turbacin, etc. De acuerdo a ello, Feinberg enuncia el principio de ofensa a semejanza que el principio del dao de la manera siguiente: siempre es una buena razn para apoyar una propuesta de prohibicin legal el hecho de que sta sea probablemente una manera efectiva de prevenir ofensas serias a personas diferentes del autor de las mismas, y sea, probablemente, un medio necesario para alcanzar ese fin15. Lo que distingue la "posicin liberal" sobre esta cuestin es la insistencia en la necesidad de evitar daar a otros y en evitar molestar ofensivamente a otros. Esto agota todos los tipos de razones que pueden, con propiedad, respaldar prohibiciones penales. En la medida en que una ley penal no est respaldada por razones de uno de estos dos tipos tiende a ser arbitraria y, por lo tanto, moralmente ilcita16. Quienes sostienen que la pornografa debe ser jurdicamente prohibida aducen uno, o ambos, de estos dos argumentos: o bien que la pornografa es, en s misma, una conducta daina u ofensiva o bien que configura una condicin suficiente para la realizacin de otras conductas que s provocan dao u ofensa17. Aquellos que sostienen el primer argumento afirman que la pornografa constituye una invasin de la privacidad. Esta parece ser la opinin de George Stciner cuando afirma: Las relaciones sexuales son, o deberan ser, una de las ciudadelas de la privacidad... Es en la experiencia sexual que un ser humano solo, y dos seres humanos en el intento de comunicacin total que es tambin comunin, puede descubrir la nica inclinacin de su identidad... Los nuevos porngrafos subvierten esto ltimo: la vital privacidad, ellos construyen nuestra imaginacin por nosotros"*.
15

Vase Joel Feinberg, Of/ense lo Otilen, ob. cit., especialmente cap. 7. Y, tambin,

Righls, Jtislice and llie Boimds of Liberty. Princeton University Press, New Jersey, 1980, pp. 69 y ss. 1(1 Vase Joel Feinberg, Pornography and the Criminal Law, en D. Copp y S. Wendell (eds), Pornography and Censorship, ob. cit., p. 106. 17 En realidad, coincido con Feinberg en que la pornografa puede provocar, si acaso, una molestia, no un dao, salvo en el caso de los nios. En lo que sigue considerar nicamente la hiptesis de la legitimidad de la regulacin de la pornografa bajo el supuesto de que este material pudiera olender a una persona adulta diferente de su autor. IS Vase George Sleiner, Night Words: High Pornography and Human Privacy, en Ray Risl (ed.), The Pomographv Controversy, Transaction Books, Massachusetts. 1975, p. 212. 227

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La vinculacin entre privacidad y pornografa no resulta difcil de establecer, segn esta posicin. El sexo estara asociado a la privacidad porque es en el aspecto sexual de la vida donde las personas se sienten ms vulnerables fsica y emocionalmente, y a merced de sus sentimientos. Por esa razn, la propia sexualidad individual constituye un estado celosamente guardado que se desea mantener inmune frente a cualquier intrusin1''. La pornografa violentara ese estado introduciendo elementos indeseados y ajenos a la voluntad de las personas inmersas en el diseo de su propio proyecto sexual. Ahora bien, que la pornografa constituya siempre una invasin en la privacidad de las personas es algo discutible. La nocin misma de privacidad es vaga y ambigua. Y en algunos casos, como el de las escuchas telefnicas ilegales, nada tienen que ver con la sexualidad20. Sin embargo, uno de sus tantos sentidos, el que aqu interesa, asocia la idea de privacidad a la de autonoma y planes de vida. Segn Kent Greenawall, dado que en una sociedad existen diversos estilos de vida y puntos de vista que si se hicieran pblicos provocaran reacciones negativas o acciones de rechazo por parte de aquellos que no los comparten, es necesario evitar cierta dosis de intrusiones en la vida de las personas para salvaguardar su genuina autonoma. El control de la informacin que se ofrece y que se recibe, y la inmunidad frente a la intrusin de otros en determinadas reas que competen nicamente a los individuos, son medios por los cuales se alcanza una mayor autonoma21. La imposicin del consumo de pornografa alterara la informacin que no se desea recibir afectando una parcela, la sexual, donde precisamente la autonoma de las personas juega un papel fundamental a la hora de disear formas de vida. Este argumento parece tener cierto peso, sobre todo si se lo vincula a quienes consumen pornografa contra su voluntad. En ocasiones, las personas se ven enfrentadas a un material pornogrfico sin desearlo, se sienten atrapadas por un fenmeno que no han buscado. Pero este argumento tan slo vale respecto de este tipo de consumidores. El que voluntariamente accede a la pornografa lo hace porque ello forma parte de su propio plan de vida y, por ende, de su propia privacidad. El contenido especfico del mbito de la privacidad de cada cual es precisamente normativo y contextual, y se ve determinado decisivamente por la particularidad de cada individuo. Impedir por va legal a una persona que disponga de material pornogrfico afecta radicalmente, de una manera general, su autonoma moral y, de una
|l< Vase Fred Berger, Pornography, Sex and Ccnsorship, en R. Wasserstrom (ed.), Today's Moral Problema (2 a e d ) , MacMillan Pub. Co , New York, 1979, p. 342. 20 La nocin de privacidad no est conectada, lgicamente, a la actividad ni a la libertad sexual. Ni es. tal vez, la mejor manera de fundamentar y preservar esa libertad. Vanse, al respecto, Tony Honor, Sex Law, Duckworlh, London, 1978. pp. 173 y ss., y Neil MacCormick. Le^al Rtglu and Social Democracv, Oxlord University Press. 1982, cap. 9. 21 Vase Kenl Greenawalt, Privacy and ils legal protections, Hasiittg Cenier Sttulies. vol. 2, n" 3, 1974, pp. 45 y ss.

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manera ms especfica, su derecho a elegir su propio estilo de vida sexual22. Por esa razn, si lo que se pretende con acusaciones del tenor de las formuladas por Steiner es universali/.ar ya que existira una relacin causal el hecho de que la pornografa siempre constituye una intromisin ilegtima en la privacidad de las personas, entonces tales acusaciones son falsas. Otros autores que tambin juzgan correcta la censura de la pornografa afirman, en cambio, que aun si se admitiese que la pornografa considerada en s misma no es daina, resulta provocadora de conductas indeseables. Quienes as argumentan deben probar que existe una relacin causal entre la pornografa y las consecuencias denunciadas. A los efectos de este trabajo, me detendr brevemente en la consideracin de tres tipos de argumentos; a saber: que la pornografa provoca el aumento de los delitos sexuales violentos, promociona la discriminacin sexual y fomenta la perversin moral de la sociedad. Una de las preocupaciones centrales de las Comisiones Gubernamentales creadas para recomendar polticas legislativas sobre la pornografa fue tratar de establecer si existe una conexin causal entre sta y los delitos sexuales. Esta preocupacin no era gratuita, ya que si se prueba la existencia de tal conexin la recomendacin en favor de la censura quedara automticamente legitimada. Que la pornografa genera delitos sexuales ha sido siempre la principal acusacin que sobre ella se ha lanzado. Su formulacin es bastante simple: un aumento de la disponibilidad de materiales pornogrficos incrementa la comisin de delitos sexuales. Esta es una cuestin que ha ocupado el centro del debate acerca de cul es la poltica policial correcta para la prevencin de los delitos sexuales; no es de extraar, pues, que algunos policas y tambin polticos sostengan esa vinculacin. Edgar Hoover FBI, por ejemplo, afirma: "conocemos que un nmero abrumadoramente grande de delitos sexuales est asociado con la pornografa. Conocemos que los delincuentes sexuales la leen, que son claramente influenciados por ella"21. Segn estas tesis, la pornografa incide significativamente en un aumento de delitos tales como las violaciones, la perversin de los nios, los abusos deshonestos, las mutilaciones rituales, y hasta conduce, en ciertos casos, al asesinato. No existen evidencias empricas concluyentes, sin embargo, que avalen tales alegaciones. Segn la Comisin Williams, los datos estadsticos, los estudios clnicos y las investigaciones sociales disponibles no permiten inferir ninguna relacin causal entre pornografa y delitos sexuales. Ya la Comisin Johnson se haba expedido en idntico sentido algunos aos antes24. Es ms, es bien conocido que la accin delictiva
2!

Vase Eric Barendt. Freedom of Specch, Clarendon Press. Oxford, 1989, p. 245.

" Vase H. Clor, Ohscenilv and Public Moralitv, University of Chicago Press, 1969, p. 137. 24 La Comisin Meesse opin de forma contraria. Y no porque se aportaran datos o referencias empricas novedosas respecto de las otras dos Comisiones mencionadas,

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es el resultado de una combinacin compleja de factores tanto sociales como personales. Es imposible adscribir una determinada accin social a una ntica causa. Achacar a la pornografa ser la nica causa de la comisin de delitos sexuales no parece, pues, tener fundamento. La experiencia danesa demostr, por otra parte, segn Berl Kutchinsky, que los delitos sexuales no se incrementaron con un aumento de la disponibilidad de pornografa. Al menos en esc marco se mostr que la pornografa no era peligrosa25. Y los estudios de M. Golkstein, H. Kant y J. Hartman probaron que la influencia de la pornografa en aquellos autores del delito de violacin que fueron examinados haba sido prcticamente insignificante o nula26. Adems, en casos extremos, cualquier material puede contribuir no causar a la configuracin de una decisin de realizar una conducta delictiva. Como recoge Earl Murphy, la lectura del Viejo Testamento condujo a Albert Fish a castrar a nios pequeos para ofrecer sacrificios humanos a Dios27. Por ese motivo, Anthony Burgess afirma: prohiba el Marqus de Sade y tambin tendr que prohibir la Biblia. No ms desnudos acadmicos, no ms anuncios de medias, ninguna mujer en las calles de las ciudades (excepto las islmicas cubiertas con su velo). No Hamlet. No Macbeth...28. Si se tomara en serio la pretensin de los que propugnan la censura basada en estas consideraciones habra que prohibir, segn sus razonamientos, casi cualquier material. Pero en una sociedad democrtica edificada sobre principios liberales esto resulta tan peligroso como inaceptable. La censura se sabe cundo comienza, pero no cundo termina29. Algunas feministas han argido que la pornografa, a la vez que representa una imagen degradante de la mujer, contribuye decisivamente a generar en el hombre una concepcin machista que, en ltima instancia, le lleva a comportarse de una manera violenta. Segn Susan Brownmiller, la pornografa, como la violacin, es una invencin masculina dirigida a deshumanizar a la mujer para reducirla a un objeto de acceso sexual y no a liberar su sensualidad de inhibiciones familiares o moralistas... La pornografa representa la esencia pura de la propaganda contra la mujer30. En concordancia con ello, Ann Garry
sino debido a una evaluacin diferente de las pruebas presentadas, que eran coincidentes con las ya existentes. Para un anlisis comparativo de las tres Comisiones sobre esta cuestin, vase G. Hawkins y F. Zimring, Ponwgraphy in a Free Socieiy, ob. cil., especialmente cap. 4. " Vase Berl Kutchinsky, Pornography in Dcnmaik. A General Survey, en Rajeev Dhavan y Christic Davies, Censorship and Obscenily, Martin Robertson, London, 1978, especialmente pp. 124-125. -'" Vase M. Goldstein y H. Kant, Pornography and Sexual Deviance, ob. cit., especialmente cap. 6. 27 Vase Earl F. Murphy, The Valu of Pornography, en Wavne Law Review, n." 10, 1964, p. 668. 28 Vase Anthony Burguess, Whal is Pornography?, en Douglas Hughes. Perspeclives on Pornography, St. Martin's Press, New York, 1970, p. 6. 29 Vase Fred Berger, Pornography, Sex and Censorship, ob. cil., pp. 350 y ss. w Vase Susan Brownmiller, Againsl our Will, Bantan Books, New York, 1990, p. 443.

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aduce: si los usuarios de la pornografa adoptan el punto de vista de que las mujeres son objetos sexuales (o si ya lo creen y a travs de la pornografa refuerzan esta creencia), desarrollarn una actitud de insensibilidad y falta de respeto para con la mujer y la tratarn ms probablemente como un objeto sexual para ser manipulado y explotado31. Y, desde una posicin ms radical, Catherine Itzin postula: la pornografa es en s misma una forma de discriminacin sexual porque las mujeres son subordinadas por aquello que les es dado. En la pornografa las mujeres son pasivas, serviles, al servicio sexual del hombre, violadas, vctimas de la violencia. En la pornografa la subordinacin de la mujer es sexualmente explcita y resulta sexualizada. La pornografa condiciona la excitacin sexual y el orgasmo masculino a la subordinacin de la mujer, a su objetivacin sexual y a la violencia sexual. La pornografa es tambin una causa de discriminacin sexual. Comunica inexorablemente esto es lo que son las mujeres, esto es lo que quieren y esto es lo que est permitido hacerles. En y a travs de la pornografa los hombres ensean cmo tratar a las mujeres y las mujeres son entonces subordinadas en la sociedad sexual, social y econmicamente32. Creo, sin embargo, que estas afirmaciones resultan del todo exageradas. Y, como en el caso anterior, si lo que se pretende es hacerlas umversalmente vlidas, son, sin duda, falsas. En primer lugar, porque existen materiales pornogrficos que carecen de representaciones femeninas, como, por ejemplo, la pornografa homosexual. En casos como ste difcilmente se puede degradar la posicin de la mujer. En segundo lugar, hay que hacer notar la extremada abstraccin de la pornografa, puesta de manifiesto sobre todo en las pelculas del tipo X. Segn Romn Gubern, a pesar de las acusaciones lanzadas contra el porno por el hiperrealismo de las acciones mostradas en la pantalla, el que sus personajes descontextualicen su actividad sexual de la vida afectiva y de sus roles e interacciones sociales empuja al gnero al campo de la pura abstraccin, de la pura irrealidad, del esquematismo33. Ello le otorga un manto de falsedad e incredibilidad que torna imposible la construccin de la imagen de la mujer y, mucho menos, un modelo a seguir. En tercer lugar, aun cuando se admita que un material determinado degrada a una mujer determinada, no se infiere, lgicamente, que ese material degrade al conjunto de todas las mujeres del planeta. Del mismo modo que la sustraccin de un radiocassette de un automvil no implica un ataque a todos los automovilistas propietarios de radiocassette. Habra en quien sostuviera una posicin semejante una falacia en la composicin. En cuarto lugar, podra pensarse en una
" Vase Ann Gariy. Pornography and Respect for Women, en D. Copp y S. Wendell, Pornography and Ceitsorshtp, ob. cit., p. 63.
'-1 Vase Calherine It/.in, Pornography and Civil Liberties, en Index on 9/1990, pp. 12-13. Comunicacin, Madrid. 1989, p. 12. Censorsliip,

'' Vase Romn Gnbern, La imagen pornogrfica v olas perversiones pticas, Akal/ 231

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manifestacin pornogrfica donde los participantes estuvieran en un mismo pie de igualdad; esto constituye un problema emprico y no conceptual. Una pornografa no sexista podra mostrar mujeres y hombres en papeles igualmente valiosos para la sociedad y la igualdad sexual contara ms que la posesin de una funcin sexual igualitaria. Los personajes se acostumbraran a tratarse mutuamente con respeto y consideracin, sin intentar tratar al hombre o a la mujer brutalmente o irreflexivamente14. Como tambin es una cuestin emprica falsa la afirmacin de que la pornografa es slo una cuestin de hombres, sobre todo si se toma en consideracin que algunos de los ltimos xitos editoriales pornogrficos han sido escritos por mujeres, que en las grandes ciudades existen espectculos teatrales pornogrficos dirigidos exclusivamente a mujeres y que buena parte de los consumidores de cintas de vdeo pornogrfico de alquiler son tambin mujeres. Finalmente, la pornografa puede cumplir un papel positivo para la mujer. En ella, la mujer aparecera como un ser que, dando paso a sus propias fantasas, realiza aquellas acciones sexuales que la sociedad le prohibe; un ser que disea su propia sexualidad en contra de imposiciones culturales. Desde esta perspectiva, y en contraste con la ideologa conservadora que afirma que la mujer buena es la mujer sexualmente pasiva, la pornografa contribuira a la liberalizacin de la mujer y a la construccin de una sociedad sexualmente ms igualitaria35. La destruccin de la sociedad o su socavamiento moral son otras de las acusaciones dirigidas contra la pornografa. Irving Kristol afirma que existe un aspecto poltico en ese fenmeno cuando sugiere que es un poderoso subversivo de la civilizacin y de sus instituciones'6. Ya Walter Berns haba advertido que la democracia no es tanto una forma de gobierno como una cuestin de autolimitacin. Para hablar de una manera que resulta ms obviamente poltica, existe una conexin entre aulolimitacin y vergenza, y por lo tanto una conexin entre vergenza y autogobierno o democracia. Hay por consiguiente un peligro poltico al promover la desvergenza y la completa autoexpresin o indulgencia. Vivir juntos requiere reglas... y quienes no tengan vergenza sern ingobernables... La tirana es el modo natural e inevitable de gobierno para los desvergonzados y los autoindulgentes, que han llevado la libertad ms all de cualquier lmite, natural o convencional37. Segn estas tesis, las sociedades en general y la democracia en particular sobreviviran gracias a un sentimiento de identificacin y de solida!J

V a s e A n n G a r r y , oh. til.,

p . 77.

" Vase Alan Sobre, Pornography. Marxista, Feminista aad ihe Fulur of Sexualily, Yale University Press. New Haven, 1986, pp. 1 15 y ss. 36 Vase Irving Kristol, Pornography, Obscenity and the Case for Censorship, en Glcnn Phelps y Robert Poirier, Cantemporary Dbales on Civil Liberlies, Lcxington Books, Massachusetts, 1985, p. 59. " Vase Walter Berns, Pornography vs Democracy: The Case for Censorship, en The Public Interesi, vol. 22, 1971. p. 13. El mismo trabajo, bajo el ttulo Bcyond the (Garbage) Pal, vs Democracy, Censoiship and the Art, en Ray Rist (cd.), The Pornography Conlroversy, Transaclion Books, New Jersey, 1975.

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ridad entre sus miembros, lo que conducira a un respeto por las normas y las instituciones sociales aun en el caso de que cada uno de ellos se beneficiara aisladamente al incumplirlas. Las instituciones sociales cultivaran tradiciones, costumbres, valores e ideales compartidos. En el mbito de lo sexual estableceran vnculos estables basados en el afecto y el respeto mutuo que impidieran tratar al otro como medio para lograr gratificaciones propias. Segn Ernest van den Haag, la pornografa tiende a erosionar estos vnculos, en verdad, todos los vnculos. Invitndonos a reducir a otros y a nosotros mismos a seres puramente fsicos, invitndonos a cada uno de nosotros a mirar a los otros slo como un medio para la gratificacin fsica, con sensaciones pero sin emociones, con contactos pero sin relaciones, la pornografa no slo nos degrada, sino tambin erosiona toda solidaridad humana y tiende a destruir todos los vnculos afectivos. Esta es una razn suficientemente buena para prohibirla... Podemos y debemos prohibir el comercio, la venta pblica de lo que percibimos como daino para la sociedad incluso si no deseamos invadir hogares para castigar a quienes la consumen38. Pero hablar como lo hacen Kristol, Berns y Van den Haag resulta tan extremadamente vago como especulativo. Naturalmente, no existe prueba emprica alguna que haga pensar que necesariamente la pornografa debilita la familia, destruye las instituciones democrticas, conduce al caos social o provoca el debilitamiento moral de la sociedad. Esta forma de presentar el caso no tiene peso ni aun cuando se admitiera, tal como lo hace Neil MacCormick39, que la coherencia y la solidaridad social de una comunidad compleja exige cierta moralidad comn y que la ley penal, aunque no refleja siempre un consenso moral, tiende a generarlo. Esto es as, como el mismo MacCormick sugiere, porque el Estado puede imponer exigencias morales pero de una manera absolutamente limitada, ya que el fin de esas medidas es asegurar las condiciones para el respeto de las personas como seres autnomos. Y este principio es perfectamente compatible con el principio del dao y el de la ofensa enunciados ms arriba. Atenindome a todo ello, me gustara repetir la idea de que la cohesin social o la solidaridad dependen de ciertos preceptos morales comunes que pueden constituir un consenso moral. El consenso ideal se referira al carcter desaprobatorio de los actos que invaden el respeto de s mismo de los dems y su seguridad fsica o que daan las instituciones pblicas, necesarias para asegurar las condiciones del propio respeto de las personas. A partir de ah, los temas morales corresponderan a las personas autnomas cuya autonoma y respeto de s mismos estaran entonces defendidos mediante protecciones legales adecuadas. Esa sera una base excelente para la solidaridad social40. A la importancia de la autonoma de la
" Vase Ernest van den Haag, Pornography and Censorship, en Policv Review, vol. 13, 1980. pp. 79-80. M Vase Neil MacCormick, Legal Right and Social Democracv, ob. cit., pp. 34 y ss. '" dem, p. 37 233

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persona y a la limitacin de la accin del Estado respecto de la imposicin de pautas morales dedicar mi atencin a continuacin. Lo que interesa aqu sobremanera es determinar qu actitud debe adoptar el Estado en una democracia respecto de la pornografa. La solucin a esta cuestin ha oscilado histricamente entre dos versiones extremas. Una que sostiene que la pornografa no debe ser limitada en absoluto y que, en consecuencia, no estara justificada ninguna censura o regulacin. Y otra que afirma que lo ticamente ordenado es la prohibicin o censura total del material pornogrfico. La primera versin adolece de dos inconvenientes fundamentales. Primero, no da respuesta adecuada al problema de la vinculacin entre los nios y la pornografa. Segundo, no toma en consideracin la situacin de las "audiencias cautivas". La pornografa infantil alcanz un gran desarrollo a partir de la dcada de 1960 y, mientras se consolidaba en la dcada de los ochenta, se transform en una industria de grandes proporciones econmicas. El auge adquirido oblig a los Estados a dictar normas que prohibieran tanto la utilizacin de nios en la produccin de este tipo de material como el facilitarles su consumo. Los argumentos aducidos para justificar esta prohibicin fueron dos. En primer lugar, que el Estado tiene un inters central en promocionar el bienestar de los nios y, por lo tanto, en evitar que sean vctimas de abusos o explotacin en la produccin de pornografa infantil. En segundo lugar, impedir su consumo para evitar que se daen a s mismos debido a su falta de madurez para comprender el fenmeno sexual en toda su extensin41. El primer argumento se basa en el principio de la prohibicin del dao a otros, y el segundo, en consideraciones paternalistas. Los nios estaran incluidos en la categora que Ernesto Garzn Valds denomin incompetentes bsicos, y que constituye un elemento necesario, aunque no suficiente, para la justificacin de medidas paternalistas como las sealadas42. El caso de las audiencias cautivas plantea un problema similar aunque el deber del Estado respecto de los nios sea muchsimo mayor que respecto de los adultos. Una falta de regulacin total de la pornografa provocara la comisin de una ofensa innecesaria hacia quienes voluntariamente no desean verse vinculados a materiales pornogrficos, pero que se ven atrapados por ellos dado su manifiesta exposicin en lugares pblicos. El respeto por la autonoma de las personas exige el respeto de los planes de vida de cada cual y, por lo tanto, la no imposicin de lo indeseado. Ninguna limitacin de la pornografa respecto de su distribucin y venta generara una ofensa en los miembros de la clase audiencia cautiva. Tanto en el caso de los
41 Para un anlisis de la constitucionalidad de las leyes que prohiben la pornografa infantil, vase Eric Dauber, Constitutional Law-Child Pornography: A New Exception to the First Amcndment, en Florida State University Law Review, vol. 10, 1983, pp. 684 y ss. 12 Vase Ernesto Garzn Valds, Es ticamente justificable el paternalismo jurdico?, en DOXA, n " 5, 1988, pp. 155 y ss.

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nios como en el de las audiencias cautivas, y de acuerdo a los principios del dao y de la ofensa, el Estado que se decidiera por una poltica de total liberalizacin dejara de cumplir parte de sus propios fines incurriendo, por defecto, en una notoria inmoralidad. La segunda versin sostiene que el Estado debe prohibir, de una manera absoluta, la pornografa. Segn estas tesis, entre las funciones del Estado figura la formacin del carcter de sus ciudadanos. Nadie duda, afirma Walter Berns, que la democracia no podra funcionar sin contar con ciudadanos dotados de un carcter bueno. La comunidad tiene la necesidad de que se realice un pequeo esfuerzo para promover el carcter bueno de sus miembros, aunque slo sea apoyando instituciones como la familia y la Iglesia. El derecho no slo debe evitar que alguien dae u ofenda a otro; debe promover acciones moralmente ms altas para perfeccionar el carcter de sus ciudadanos43. La censura de los materiales que apelan a los bajos apetitos sera una parte pero slo una parte de la gua externa requerida para la promocin del carcter bueno44. Pero asumir esta posicin significa aceptar el perfeccionismo moral. El perfeccionismo moral es una doctrina que sostiene que la degradacin moral de un individuo es ya una buena razn para interferir en su libertad, aun cuando su accin no dae a otro. Un Estado que asuma criterios perfeccionistas impondr a sus ciudadanos aquellos valores, planes de vida e ideales de excelencia humana que considera mejores o ms justos. Y lo hace no como un medio de mantener cohesionada la sociedad, sino como un fin en s mismo. Esto supone que hay valores que superan el del respeto a la autonoma de las personas que el Estado debe imponer al margen de las preferencias individuales 45 . El perfeccionismo moral es, pues, contrario a la idea de la autonoma personal. La funcin del derecho es, en cambio, segn la tradicin liberal, crear las condiciones necesarias para el florecimiento de la individualidad. Esto se hace posible, en el mbito poltico, diseando instituciones que garanticen el orden pblico, prohiban ataques a la vida o bienes de las personas o impidiendo acciones que generen estados mentales como, por ejemplo, el de un temor permanente. La nocin de dao en este contexto ha de ser entendida por referencia a la necesidad de preservar estas condiciones para alcanzar aquel objetivo. Nada ms puede ser jurdicamente prohibido46. Al prohibir totalmente la pornografa, el Estado restringe ilegtimamente la autonoma de las personas reduciendo las alternativas de eleccin posibles y, por lo tanto, su propio
Vase Walter Berns, ob. cit., pp. 14 y ss. Vase Harry Clor, Obscenity and Public Morality, The University of Chicago Press, Chicago, 1969, p. 183. 45 Vase Cario S. Nio, Etica y derechos humanos, Ariel, Barcelona, 1989, especialmente cap. V. 46 Vase Anthony Ellis, Offense and the Liberal Conception of the Law, en Philosophy and Public Affairs, vol. 13, n." 1. 1984, pp. 5 y ss.
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plan de vida. Si en el caso anterior el Estado actuaba inmoralmente por defecto, en este caso su comportamiento es ticamente inadmisible al intervenir en exceso. Si las dos versiones extremas, una por defecto y otra por exceso, son desde el punto de vista moral igualmente inaceptables, se debera encontrar una lnea intermedia que permitiera evitar las consecuencias indeseables de una intervencin estatal excesiva a la vez de obtener los efectos benficos que se pierden por una falta absoluta de intervencin. Esta posicin consiste en propugnar una intervencin estatal con el fin de regular la produccin, distribucin y consumo de la pornografa. La accin de regular la pornografa es conceptualmcnte diferente de la accin de prohibir censurar la pornografa, ya que en ambas ocasiones la intencin es distinta47. La regulacin propuesta afectara la disponibilidad del material pornogrfico en un doble sentido, temporal y espacial. Primero, debera establecer una limitacin en la edad para participar en la produccin y para acceder al consumo de este tipo de material. Segundo, debera imponer una limitacin en los lugares donde se encuentre disponible el material pornogrfico para su consumo. La primera restriccin tiene por objeto evitar que, por falta de madurez, los nios sean explotados o se daen a s mismos. El Estado, asumiendo que se trata de incompetentes bsicos y movido por un inters benevolente, debe punir a aquellos que producen pornografa infantil y facilitan su consumo. Determinar a partir de qu edad podr acceder una persona a ese material es algo que excede el objetivo de este trabajo. Me interesa sealar, en cambio, que habr que tener en cuenta las circunstancias sociales y culturales, lo que confirma una vez ms que ese tipo de fenmeno es siempre contextual. La restriccin espacial tiene por finalidad impedir que alguien, sin desearlo, se vea sorprendido en su privacidad. La designacin de lugares claramente especificados para la distribucin y venta de materiales pornogrficos para su consumo, como as tambin una advertencia clara del producto que se trata, evita el problema de las "audiencias cautivas" a la vez que favorece su disponibilidad para aquellos que consideran a la pornografa como una parte del diseo de su propio estilo de vida sexual. Comenc este trabajo con una pregunta acerca de cul debe ser el papel del Estado respecto de la pornografa. Sostuve que la definicin misma de pornografa es normativa y contextual, y que para su correcta conceptuali/.acin hay que tomar en consideracin no slo el contenido de la representacin pornogrfica, sino tambin la intencin del autor y el resultado de su accin. Espero haber mostrado que aquellos que omiten alguno de estos elementos tienen problemas para reconstruir adecuadamente este concepto. Al responder qu actitud es ticamente correcta frente a la pornografa mostr que este fenmeno no es daino, salvo para los nios, y que resulta ofensivo para los miembros de las
-1 Vase Fied Bcrger, ob. cil., p. 338.

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llamadas audiencias cautivas. Tomar en consideracin los posibles consumidores de pornografa me sirvi para establecer que el Estado debe regular, aunque de ninguna manera prohibir, su produccin, distribucin y consumo. Una sociedad asentada en valores liberales debe permitir que cada uno pueda disear su propio plan de vida evitando toda tentacin perfeccionista o paternalista injustificada. El respeto por la autonoma de la persona se revela as como el elemento central a tener en cuenta para valorar la legitimidad de la accin estatal. Por esa razn, se podra concluir con las palabras de Ronald Dworkin: el derecho a la independencia moral, si es un derecho genuino, requiere una actitud jurdica permisiva hacia el consumo de pornografa en privado48.

4S Vase Ronald Dworkin, A Moiler <>[ Principie, Cambridge Univcrsily Press, Massachuselts, 1985, p. 358.

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