El primer momento de la evolucin se prolonga desde finales del siglo XIX hasta el ao 1964, lapso en el cual los procesos

de responsabilidad de la administracin pblica fueron competencia de la corte suprema de justicia, la cual declaraba dicha responsabilidad con fundamento en los artculos 2347, 2349 y 2356 del cdigo Civil.1El segundo momento histrico se da encontrndose en vigencia la constitucin 1886, cuando en 1960 el consejo de estado basndose en los artculos 16, 20 y 33 de la carta solicita la creacin de una normatividad autnoma que dejara en desuso para estos casos en concreto la aplicacin de las normas de derecho privado, lo que se materializ en 1962 cuando la corte suprema de justicia profiere el fallo de Casacin del 30 junio de ese ao. Un tercer perodo histricamente relevante se vislumbra con la expedicin del decreto 528 de 1964, con el cual se traslada al consejo de estado la competencia para conocer de estos asuntos, este se encarg del afianzamiento de la teora de la falla en el servicio. En 1991 esta nocin adquiere rango constitucional cuando es incluido en el texto de la carta magna en su artculo 90, lo que haba sido considerado como insuficiente, pues ni la corte suprema de justicia ni el consejo de estado, necesitaron de un texto normativo o de uno de rango constitucional para llegar al desarrollo jurisprudencial que en este momento ostentaban con relacin a la responsabilidad patrimonial del estado. Entre 1987 y hasta el 1992 el mximo tribunal de lo contencioso administrativo y la corte suprema de justicia manejaban los asuntos de responsabilidad medica bajo el supuesto de la falla probada y dentro del marco de las obligaciones de medios, lo que generaba para el paciente la obligacin de probar la falla del servicio y adems que como consecuencia de esta se produjo un dao efectivo, pero es en julio de 1992 cuando en fallo del 30 julio, con ponencia del magistrado Daniel Surez, el Consejo de Estado marc un hito en esta materia, al adoptar para el caso especfico de la responsabilidad mdico asistencial la teora de la falla presunta del servicio. Pero esta teora entra en crisis pues segn sus detractores se haba pasado de un rgimen que resultaba ser demasiado estricto para el demandante a uno que paso a ser descomunal para el demandado, consiguiendo con esto tcnicamente el mismo resultado, por esto se hace necesario que el consejo de estado entre

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el 1999 y el 2000 entrara a aclarar en qu sentido deba aplicarse la teora por el defendida, y lo hizo as:

aclar que cuando se haba consagrado el rgimen de la falla presunta, lo haba hecho a partir de fundamentos que consagraban el sistema de las cargas probatorias dinmicas, cuya aplicacin, aunque sin sustento en nuestra legislacin procesal pero con asidero en el principio constitucional de equidad, haba llevado a plantearlo en trminos tales que, de suyo, ponan en peligro su propio fundamento, pues en la prctica lo que se haba hecho era simplemente proceder a invertir la carga de la prueba en todos los casos de dao causado en desarrollo de la prestacin del servicio mdico asistencial, exigindose siempre a las entidades pblicas demandadas la prueba de que dicho servicio haba sido prestado debidamente, para poder desvirtuar la presuncin y exonerarse de responsabilidad.2 .

Entre los aos 2004 - 2005 y existiendo precedente sentado con anterioridad por esta corporacin, fue necesario que se reiterara la posicin con respecto a la teora de la falla presunta pues persistieron falencias en ella, en esta oportunidad se pronunci as:

la demostracin de la falla en la prestacin del servicio mdico asistencial corre por cuenta del demandante, a menos que dicha carga probatoria resulte extraordinariamente difcil o prcticamente imposible"y se torne " " excesiva" . Slo en este evento y de manera excepcional, ser procedente la inversin del deber probatorio, previa la inaplicacin del artculo 177 del Cdigo de Procedimiento Civil -que obligara a la parte actora a probar siempre el incumplimiento por el demandado de su deber de prestar debidamente el servicio mencionado-, por

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resultar la regla en l contenida, para el caso concreto, contraria al principio de equidad, previsto en el artculo 230 de la Constitucin Poltica3.

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