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A EMPRESA NO NOVO CDIGO CIVIL(*)

Cssio Mesquita Barros(**)

I. INTRODUO Embora o Direito do Trabalho, inspirado por princpios diferentes, notadamente sobre a relao de trabalho, passasse a constituir um ramo autnomo do Direito, o Direito Civil, celula mater, de aplicao supletiva ao Direito do Trabalho, conforme o art. 8 da CLT: o direito comum ser fonte subsidiria do Direito do Trabalho naquilo em que no for incompatvel com os princpios fundamentais deste. Orlando Gomes assinala que: Com o Direito Civil, est a nova disciplina vinculada, desde o bero, pela razo bvia de que foi, atravs de uma longa evoluo, a locatio operarum romana que deu origem histrica ao moderno contrato de trabalho (...)Foi no Direito Civil, malgrado as modificaes introduzidas no conceito de locao de servio, que o novo direito se abeberou para haurir as noes fundamentais da teoria geral das obrigaes, as regras sobre a capacidade das pessoas, as nulidades, os vcios do consentimento; a vigncia da lei no tempo e no espao, a interpretao e aplicao da lei, e tantas outras. (Orlando Gomes & Gottschalk, Curso de direito do trabalho, v.1, p. 31). O contrato de trabalho (...) permanece, em suas linhas gerais, sujeito teoria geral dos contratos, construda pelo civilismo, embora a considerao do fator humano do trabalho, imposta poltica e socialmente, determine a adoo de preceitos jurdicos inspirados em uma concepo humanizadora, que, todavia, no desarticula o esqueleto da relao, nem subverte sua natureza privada. O Direito do Trabalho uma especializao do Direito Civil. Os conceitos, categorias e construes de que se serve na elaborao dos seus preceitos, conquanto manipulados com tcnica
(*) Palestra proferida, em 19 de agosto de 2003, no curso Repercusses do Novo Cdigo Civil no Direito do Trabalho, promovido pela Associao dos Advogados Trabalhistas de So Paulo, Escola da Magistratura da 15 Regio, OAB-SP e Associao dos Magistrados da Justia do Trabalho da 15 Regio. (**) Advogado. Professor Titular de Direito do Trabalho da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. Membro da Comisso de Peritos na Interpretao e Aplicao das Normas Internacionais do Trabalho da Organizao Internacional do Trabalho.

prpria e idnea consecuo de suas finalidades sociais, no perdem a substncia civilstica. No , contudo, simples captulo do Direito Civil. Sua autonomia est consagrada no sentido de que, se no pode ser isolado do direito comum, a que se vincula por todos os laos, entretanto, adquiriu colorao que atesta seu particularismo, sobretudo acentuado pelo esprito que anima suas regras. (Orlando Gomes, Introduo ao Direito Civil, p. 23). O tema central dessa palestra se cinge s principais modificaes do novo Cdigo Civil que afetam o Direito do Trabalho no tocante ao captulo da empresa. II. O NOVO CDIGO CIVIL Em 10 de janeiro de 2002, o Presidente Fernando Henrique Cardoso sancionou a Lei n. 10.406, promulgando o novo Cdigo Civil, que entrou em vigor em 11 de janeiro de 2003, substituindo, depois de oitenta e sete anos, o Cdigo Civil de 1916. O novo Cdigo Civil, que passou a vigorar a partir de 11 de janeiro de 2003 inovou ao estabelecer a igualdade de direitos e deveres entre o homem e a mulher na sociedade conjugal, j preceituada pelo art. 226, 3, da Constituio de 1988. Reduziu a menoridade de 21 para 18 anos. Ampliou as disposies do trabalho autnomo, regulando a prestao de servios (art. 593 ao 609), a empreitada (art. 610 ao 626), o mandato (arts. 653 ao 692), a comisso (art. 693 ao 709), a agncia e distribuio (art. 710 ao 721) e a corretagem (art. 722 ao 729). O novo Cdigo teve uma longa tramitao no Congresso Nacional, pois foi em 1975 que o Presidente Ernesto Geisel submeteu Cmara dos Deputados o projeto de Lei n. 634-D, com base em trabalho elaborado por uma Comisso de 7 (sete) membros, a saber: Miguel Reale, Jos Carlos Moreira Alves, Agostinho Alvim, Silvio Marcondes, Erbert Chamoun, Clvis do Couto e Silva e Torquato Tasso. O novo Cdigo tramitou pelo Congresso Nacional durante 26 anos, perodo no qual as transformaes mundiais em todas as reas do conhecimento humano foram imensas. Assim que no cuida, por exemplo, das questes bastante controvertidas da atualidade, tais como, comrcio eletrnico, experincias genticas, etc. Em diferente sistematizao, o novo Cdigo Civil brasileiro, inspirado no perfil do Cdigo Civil italiano de 1942, contm dispositivos de natureza civil e comercial. Revogando toda a 1 parte (arts. 1-456) do Cdigo Comercial de 1850, o novo C-

digo Civil incluiu mais um Livro na sua parte especial denominado Direito de Empresa, que trata da figura do empresrio, das diversas formas de sociedades personificadas e no personificadas, da liquidao, transformao, incorporao, fuso e ciso das sociedades, da sociedade estrangeira, do estabelecimento e outros institutos complementares. As leis comerciais extravagantes que no colidirem com o novo Cdigo Civil (art. 2.037) continuam em vigor, cabendo ao intrprete a verificao. Assim, revogada por completo a Lei n. 3.708/19, sobre sociedades por quotas de responsabilidade limitada. Por outro lado, chega-se concluso de que o empresrio individual e as sociedades empresrias estaro sujeitos falncia e concordata, na medida em que o art. 1 da Lei Falimentar (Dec.-lei n. 7.661/45) reserva os institutos para o comerciante, sob a nova ordem, empresrio. Portanto, como a legislao referente ao comerciante aplica-se, agora, quele que se caracteriza como empresrio, no temos receio em afirmar que a falncia e a concordata so institutos reservados aos que exercem atividade prpria de empresrio e como tal se qualificam (Campinho, O direito de empresa, p. 2-3). III. A EMPRESA E O EMPRESRIO: CONCEITOS, REQUISITOS, IMPEDIMENTOS Assim, o novo Cdigo Civil vem reforar a atual tendncia da doutrina no sentido de ampliar o Direito Comercial clssico, at h pouco visto como um direito afeto aos comerciantes e aos atos de comrcio, para deslocar seu eixo para a empresa. A empresa, conforme prope Rubens Requio, um elemento abstrato que, sob o comando do empresrio, se manifesta como uma organizao tcnico-econmica, que concilia o capital e o trabalho para explorar, com fins lucrativos, determinada atividade produtiva. A exemplo do Cdigo italiano, o novo Cdigo Civil no fixa o conceito de empresa, mas somente o de empresrio, a saber: Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou

colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Assim, a figura do comerciante e da conhecida firma individual do Cdigo Comercial de 1850 agora denominada de empresrio. Esta a primeira grande inovao a ser lembrada, pois repercute no Direito do Trabalho, na medida em que o empresrio, podendo ser empregador, responder por todos os dbitos trabalhistas. A obrigatoriedade da inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede (Junta Comercial) antes de iniciar sua atividade, os documentos necessrios e a forma de inscrio vm determinados pelos arts. 967 e ss. O pargrafo nico do art. 966 veda a atribuio de empresrio queles que exercem determinadas atividades profissionais, conquanto estas possam ter cunho econmico. No sendo considerados juridicamente empresrios, estaro submetidos ao regime do Direito Civil. Se, no entanto, o exerccio dessas profisses se constiturem em elemento da empresa, sero considerados empresrios. O primeiro requisito para adquirir a condio jurdica de empresrio (empresrio individual e sociedade empresria) o efetivo exerccio profissional da atividade econmica produtiva ou de circulao de bens ou de servios. O segundo requisito, no caso somente para o empresrio individual, diz respeito capacidade. Dessa forma, toda pessoa maior de 18 anos pode ser empresrio, uma vez que o novo Cdigo Civil estabeleceu que a capacidade civil plena, que antes se obtinha aos 21 anos, passa agora a ser adquirida aos 18 anos: Art. 5 A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil. A aquisio antecipada da capacidade est tratada no art. 5 do novo Cdigo, a saber : Art. 5 ....................................................................................... Pargrafo nico. Cessar, para os menores, a incapacidade: .................................................................................................. e) pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor, com dezesseis anos completos tenha economia prpria.

Passando, pois, a exercer a atividade de empresrio e dispondo de economia prpria, o menor com 16 anos completos adquire capacidade plena, devendo a prova de sua emancipao ser registrada na Junta Comercial. Ao adquirir plena capacidade civil, ficar sujeito falncia (Decreto-lei n. 7.661/45, art. 1). Por economia prpria h de se entender o estado econmico de independncia do menor, que decorre da propriedade de bens que o mesmo adquire proveniente de seu trabalho, de herana no administrvel pelo pai ou alguma doao ou legado nessas condies. (Curso de direito comercial, 24 ed., So Paulo : Saraiva, 2000, v.1, p. 87). No podem iniciar sua atividade empresarial, uma vez que so considerados relativamente incapazes ou absolutamente incapazes pelo Cdigo Civil: Art. 4 So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de os exercer; I os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos. II os brios habituais, os viciados em txico, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido. III os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo. IV os prdigos. Pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial. Art. 3 So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: I os menores de dezesseis anos; II os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos; III os que, mesmo por causa transitria, no puderam exprimir sua vontade. Todas essas pessoas, se maiores de 18 anos, sero consideradas incapazes, ainda que de forma relativa, mas somente depois do devido processo de interdio, plena ou parcial. Caber jurisprudncia o papel de pronunciar-se sobre o exato significado da expresso deficincia mental.

Conforme visto, o interdito no pode iniciar atividade empresarial. No entanto, resta indagar: como fica a situao daquele que interditado no curso de sua atividade empresarial? Considerando a importncia da preservao da empresa, organismo dinmico que gera empregos, produz, recolhe tributos, a empresa conti-nuar, mediante autorizao judicial, aps declarada a interdio do titular por meio de seu representante (art. 974). Tanto a autorizao judicial como a eventual revogao devero ser registradas na Junta Comercial. Alm dos incapazes, h aqueles que esto legalmente impedidos de exercer individualmente a atividade empresarial em virtude da funo exercida (magistrados, governador de Estado, funcionrios pblicos, corretores, leiloeiros, o falido, etc), sob pena de serem considerados empresrios irregulares e por isso serem responsabilizados. No entanto, podero exercer a atividade empresarial na condio de scios ou acionistas de uma sociedade empresria, por expressa exceo prevista em lei (Lei n. 8.112/90, art. 117 Estatuto do Funcionrio Pblico, Lei Complementar n. 35/70, art. 36, I e II Lei Orgnica da Magistratura, por exemplo). IV. DA CAPACIDADE, DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE, DA AUSNCIA E SEUS REFLEXOS NO DIREITO DO TRABALHO Ainda no tocante capacidade e com profundos reflexos no Direito do Trabalho, vale assinalar que o novo texto incluiu, dentre os relativamente incapazes, aqueles que, por fraqueza mental, tm o discernimento reduzido, os brios habituais e os viciados em txicos, que passam, portanto, a ter capacidade relativa para atuarem em juzo e firmarem compromissos. A incluso dos brios habituais dentre os relativamente incapazes repercute no art. 482, letra f, 1 parte da CLT, que v a embriaguez habitual como justa causa para resciso do contrato de trabalho. H algum tempo, a embriaguez habitual classificada como doena pela Organizao Mundial de Sade, orientao essa acolhida pelo novo Cdigo Civil. Essa circunstncia deve levar reviso da norma da CLT sobre justa causa, pois o portador da enfermidade de embriaguez torna-se civilmente incapaz. No pode, portanto, ser civilmente incapaz e, pela mesma incapacidade, ser acusado de haver incidido em falta grave pelo descumprimento

das obrigaes de trabalho. A norma civil constitui fundamento suficiente para afastar a falta grave imputada pela CLT, que se encontra desatualizada ao ainda tratar a embriaguez como vcio e no como molstia. Vale lembrar que o novo Cdigo Civil estabelece, sem qualquer exceo, que a incapacidade relativa de uma das partes no pode ser invocada pela parte que dela se beneficiou. Nesse passo, o novo texto civil atinge plenamente os objetivos do Direito do Trabalho que, ao socorrer-se do princpio da primazia da realidade, considera vlido o contrato de trabalho celebrado com pessoas relativamente incapazes, que prestam servios mediante subordinao. O novo Cdigo dispensou maior ateno aos direitos da personalidade. Intransmissveis e irrenunciveis, os direitos da personalidade no podem ter seu exerccio voluntariamente limitado: Art. 11. Com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da personalidade so intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu exerccio sofrer limitao voluntria. o caso, por exemplo, do empregado ou do empregador que se sente lesado pela outra parte contratante, pela utilizao, em decorrncia do contrato ou relao de trabalho e sem seu consentimento, do prprio nome, pseudnimo ou imagem para fins comerciais. Essa situao ocorre, freqentemente, com pessoas conhecidas do grande pblico. Vale anotar que, ainda que a inteno no seja difamatria, o nome do empregado ou do empregador no pode ser utilizado em situaes que possam exp-lo ao ridculo, atingindo sua honra: Art. 17. O nome da pessoa no pode ser empregado por outrem em publicaes ou representaes que a exponham ao desprezo pblico, quando no haja inteno difamatria. Art. 18. Sem autorizao, no se pode usar o nome alheio em propaganda comercial. Art. 19. O pseudnimo adotado para atividades lcitas goza da proteo que se d ao nome.

Art. 20. Salvo se autorizadas ou se necessrias administrao da justia ou manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso da palavra ou a publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de uma pessoa podero ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo da indenizao que couber, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade ou se se destinarem a fins comerciais. Pargrafo nico. Em se tratando de morto ou de ausente, so partes legtimas para requerer essa proteo o cnjuge, os ascendentes ou os descendentes. Deve-se, no caso, fazer uma interpretao ampla do texto civil, para abranger no s o nome, mas outros direitos da personalidade, tais como, voz, imagem e outras caractersticas vinculadas pessoa, que constituem desdobramentos dos direitos da personalidade, sujeitos, portanto, autorizao. A autorizao, ainda, deve ser dada no s para propaganda comercial, como para qualquer outro uso. Aqui tambm vale interpretar a norma extensivamente. Esses preceitos aplicam-se ao Direito do Trabalho. Ocorrendo essas situaes, o lesado, empregado ou empregador, pode requerer Justia do Trabalho a proteo do direito personalssimo, alm de perdas e danos: Art. 12. Pode-se exigir que cesse a ameaa ou a leso a direito da personalidade e reclamar perdas e danos, sem prejuzo de outras sanes previstas em lei. Pargrafo nico. Em se tratando de morto, ter legitimao para requere-la o cnjuge sobrevivente ou qualquer parente da linha reta ou colateral at o quarto grau. No tocante vida privada do empregado, o novo Cdigo Civil dispe no art. 21: Art. 21. A vida privada da pessoa natural inviolvel e o juiz, a requerimento do interessado, adotar as providncias necessrias para impedir ou fazer cessar ato contrrio a esta norma. Exemplo polmico que pode ser lembrado o das revistas feitas pelo empregador na entrada ou sada dos empregados. Alguns entendem que a revista somente ser lcita, se houver fundada suspeita de que a pessoa a ser revistada tenha incidido em conduta criminosa.

H aqueles que consideram a revista geral ainda mais abusiva, porque pressupe que todos os empregados sejam suspeitos de praticarem ato ilcito, atingindo a honra dos empregados probos. Parte da doutrina considera lcito esse procedimento, fundamentado no poder de fiscalizao do empregador. Alice Monteiro de Barros sustenta a legitimidade da revista, desde que tenha carter geral, impessoal, para evitar suspeitas, atravs de critrios objetivos, mediante ajuste prvio com a entidade sindical ou com o prprio empregado, na falta daquela, respeitando-se, ao mximo, os direitos da personalidade e se justifica quando constitua o ltimo recurso para satisfazer ao interesse empresarial, falta de outras medidas preventivas (...) devendo existir circunstncias concretas que justifiquem a revista; mister que haja na empresa bens suscetveis de subtrao e ocultao, com valor material ou que tenham relevncia para o funcionamento da atividade empresarial. (Proteo intimidade do empregado, p. 74) A licitude da revista ainda justificada por aqueles que entendem que a revista pode ser prevista em acordo ou conveno coletiva. Opositores dessa orientao argumentam que clusula nesse sentido violaria os princpios da equidade, da funo social do contrato e da dignidade humana, na medida que a revista no constitui objetivo, nem funo social do contrato. De acordo com essa corrente, ao submeter o empregado a atos de constrangimento, este sofre violao de um direito fundamental do ser humano, que o direito intimidade. O art. 21 do Cdigo Civil pode amparar o requerimento do empregado ao juiz, pedindo a cessao de ato contrrio proteo de sua vida privada, inclusive com a imposio de multa pelo descumprimento da obrigao de no-fazer (art. 461, 4, do CPC). A corrente que sustenta a violao da intimidade no admite a revista nas empregadas da empresa, mesmo sob a alegao de que a contratada concordou com esse procedimento, assinando o contrato de trabalho com essa autorizao. A revista ntima em mulheres j proibida pelo art. 373-A, VI, da CLT. Se a revista ntima contrria lei, fica evidentemente vedada previso contratual em sentido oposto lei. Edilton Meirelles entende que a revista pessoal, domiciliar ou sobre objetos e bens

do empregado, encontrados em veculos ou bolsas do mesmo, somente pode ser realizada na forma estabelecida na lei processual penal, pois, a revista pessoal nada mais do que a medida cautelar de busca e apreenso pessoal. Neste caso, ento, revista pessoal devem ser aplicadas as regras da busca e apreenso pessoal estabelecidas no Cdigo de Processo Penal, pois nico diploma legal regulador da matria. Disso decorre que se exige uma fundada suspeita sobre a conduta ilcita do sujeito, para que a revista pessoal possa se efetivar (art. 240, 2, do CPP) (...) Nosso ordenamento jurdico, no entanto, apenas prev a realizao de busca e apreenso (revista) pessoal e domiciliar mediante ordem judicial (art. 243 do CPP), havendo fundada suspeita ou, independentemente de mandado judicial, no caso de priso ou quando houver fundada suspeita de que a pessoa esteja na posse de arma proibida ou de objetos ou papis que constituam corpo de delito ou quando a medida for determinada no curso de busca domiciliar, mas sempre realizada por uma autoridade policial ou pelo oficial de justia (arts. 240, 2; 243 a 245 do CPP). Nossa legislao, portanto, no prev a hiptese da realizao da busca e apreenso ou revista pessoal realizada por particular, ainda que este seja o empregador. (ob. cit., p. 17-8). A nosso ver, a revista legtima, porque decorrente do poder diretivo do empregador. Deve, contudo, ser discreta, no abusiva, dentro dos regulares limites do poder diretivo do empregador. No pode ser direcionada a apenas determinados segmentos de empregados, em virtude de idade, sexo, cor, raa, etc. Outros dois pontos, que devem ser lembrados face ao uso contnuo da informtica nos diais atuais, dizem respeito utilizao da Internet no local de trabalho. Pode o empregador instalar programas que detectam a qualidade da informao acessada no horrio de trabalho ou o tipo e teor de mensagens enviadas e recebidas pelo empregado? Como conciliar o art. 21 do Cdigo Civil e o poder diretivo do empregador? Em qualquer dos casos mencionados, a nosso ver, a fiscalizao no deve ser oculta. Ainda que no prevista na legislao brasileira, entendemos, acompanhando a legislao estrangeira, que deve ser dada cincia prvia ao empregado ou comisso de empregados da fiscalizao ou revista a ser levada a efeito. H de haver, portanto, um justo equilbrio entre o poder diretivo do empregador e o

direito intimidade do empregado no local de trabalho. Os arts. 26 e 27 do novo Cdigo Civil tratam da ausncia na sucesso provisria: Art. 26. Decorrido um ano da arrecadao dos bens do ausente, ou, se ele deixou representantes ou procurador, em se passando trs anos, podero os interessados requerer que se declare a ausncia e se abra provisoriamente a sucesso. Art. 27. Para o efeito previsto no artigo anterior, somente se consideram interessados: ......................................................................................... IV os credores de obrigaes vencidas e no pagas. Face ao disposto no art. 27, IV, do novo Cdigo, o credor trabalhista tem o direito de exigir perante o juzo cvel competente, mediante prova de que credor do ausente, a declarao de ausncia e a abertura provisria da sucesso do ausente. V. SOCIEDADE: CONCEITO, TIPOS Aps tratar da figura do empresrio, o art. 981 do novo Cdigo Civil assim define o contrato de sociedade: Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. Pargrafo nico. A atividade pode restringir-se realizao de um ou mais negcios determinados. As sociedades, segundo seu objeto ou forma societria, podem ser de duas espcies: simples ou empresria. Tanto a sociedade simples quanto a empresria tem por objeto explorar habitualmente, com fins lucrativos, atividade econmica para a produo ou a circulao de bens ou servios. A diferenciao entre elas est no fato de que a sociedade simples explora atividades econmicas especficas, estabelecidas em lei. Assim, por exemplo, as cooperativas, as sociedades de advogados, algumas sociedades dedicadas atividade agrcola ou pastoril. So tipos de sociedades empresrias: 1. sociedade em nome coletivo; 2. sociedade

limitada; 3. sociedade em comandita simples; 4. sociedade annima; 5. sociedade em comandita por aes. VI. RESPONSABILIDADE DOS SCIOS E DOS ADMINISTRADORES PELAS OBRIGAES SOCIAIS Disciplinando as vrias espcies de sociedades, o novo Cdigo Civil dispe sobre a responsabilidade dos scios e administradores. A responsabilidade dos scios de uma sociedade de fato (sociedade no personificada) solidria e ilimitada, excluindo-se o direito ao benefcio de ordem (art. 990). Vale lembrar que as sociedades por aes que estejam em organizao no podem ser sociedades de fato. Aplica-se s sociedades de fato, subsidiariamente e naquilo em que no for incompatvel com suas normas especficas, as mesmas regras da sociedade simples (art. 986). J na sociedade em conta de participao, tambm pertencente modalidade das sociedades no personificadas, somente o scio ostensivo responde pela sociedade obrigando-se perante terceiros, j que esse scio exerce a atividade em seu nome individual e sob sua prpria e exclusiva responsabilidade. Os demais scios, denominados ocultos, por participarem apenas dos resultados, respondem exclusivamente perante o scio ostensivo, nos termos do contrato social (art. 991). Segundo Edilton Meirelles, tal disposio, porm, de questionvel aplicao no direito do trabalho, pois sendo o trabalhador empregado da empresa (do empreendimento), obviamente que respondem com seus bens, pelos dbitos trabalhistas, os empreendedores. E, entre estes, tanto pode responder o scio ostensivo, como o scio participante (oculto). O Cdigo Civil, porm, cuida da responsabilidade solidria do scio oculto apenas na hiptese em que este tomar parte nas relaes do scio ostensivo com terceiro (pargrafo nico do art. 993) (O novo Cdigo Civil e o direito do trabalho, p. 118). O scio que aliena suas quotas e se retira de uma sociedade simples responde solidariamente com o cessionrio, perante a prpria sociedade e perante terceiros, at dois anos depois de averbada a modificao do contrato social (art. 1.003). No art. 1.006, o novo Cdigo Civil inseriu regra importante que afeta o Direito do Trabalho, ao dispor:

art. 1.006. O scio, cuja contribuio consista em servios, no pode, salvo conveno em contrrio, empregar-se em atividade estranha sociedade, sob pena de ser privado de seus lucros, e dela excludo. Por esse dispositivo, o novo Cdigo Civil criou uma modalidade de proibio de contrato de emprego que, no observada, vai penalizar o scio transgressor na sua relao com a sociedade, restando-lhe resguardados, contudo, todos os direitos trabalhistas resultantes da atividade vedada. No tocante s relaes da sociedade com terceiros, estabelece o art. 1.022: Art. 1.022. A sociedade adquire direitos, assume obrigaes e procede judicialmente, por meio de administradores com poderes especiais, ou, no os havendo, por intermdio de qualquer administrador. No entanto, no sendo suficientes os bens da sociedade, preceitua o art. 1023: art. 1.023. Se os bens da sociedade no lhe cobrirem as dvidas, respondem os scios pelo saldo, na proporo em que participem das perdas sociais, salvo clusula de responsabilidade solidria. Repetindo regra do Cdigo Comercial, prev o art. 1.024 do novo Cdigo Civil: art. 1.024. Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais. J o art. 1.025 dispe sobre a responsabilidade do scio admitido em sociedade j constituda pelas dvidas anteriores sua admisso, mesmo que convencionada, por contrato, sua irresponsabilidade com o scio que se retira ou com os demais. Existindo essa clusula, o novo scio responder perante terceiros pelas dvidas anteriores sua admisso, mas ter direito de regresso contra os demais scios, retirantes ou no: Art. 1.025. O scio, admitido em sociedade j constituda, no se exime das dvidas sociais anteriores admisso. O credor particular de scio, no caso de inexistirem bens suficientes deste, poder fazer recair a execuo sobre o que lhe couber de lucros na sociedade ou na parte que lhe for destinada em liquidao. A lei no impede que a penhora se faa sobre as prprias cotas

sociais do scio devedor. Se a sociedade no estiver dissolvida, salvo na sociedade em nome coletivo (art. 1.043, pargrafo nico), o credor do scio, poder requerer a liquidao da quota do devedor, cujo valor ser apurado na forma do art. 1.031. o que estabelece o art. 1.026 do novo Cdigo Civil. Segundo Edilton Meirelles, o art. 1.026 ganha extrema relevncia na execuo trabalhista contra empresa ou pessoa fsica que integra outras sociedades, pois novo instrumento para sua satisfao (O novo Cdigo ... ob. cit., p. 124). O art. 1.032 do novo Cdigo Civil trata da resoluo da sociedade em relao a apenas um scio, no o isentando das obrigaes sociais licitamente contradas: Art. 1.032. A retirada, excluso ou morte do scio, no o exime, ou a seus herdeiros, da responsabilidade pelas obrigaes sociais anteriores, at dois anos aps averbada a resoluo da sociedade; nem nos dois primeiros casos, pelas posteriores e em igual prazo, enquanto no se requerer a averbao. A responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais na sociedade em nome coletivo solidria e ilimitada, o que no impede, sem prejuzo dessa responsabilidade perante terceiros, que os scios, no ato constitutivo ou por unnime conveno posterior, limitem, entre si, a responsabilidade de cada um (art. 1.039). Na sociedade em comandita simples, o scio comanditado, sempre pessoa fsica, responde solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, enquanto o scio comanditrio, que pode ser tanto pessoa fsica como jurdica, responde apenas pelo valor da cota (art. 1.045). Entretanto, se o scio comanditrio praticar ato de gesto ou utilizar o nome da firma social, ficar sujeito s mesmas responsabilidades do scio comanditado (art. 1.047). Na sociedade limitada, os scios so solidariamente responsveis pela integralizao do capital social. Efetivada a integralizao, a responsabilidade de cada um ser limitada sua prpria quota (art. 1.052). sociedade limitada aplicada, subsidiariamente, as regras da sociedade simples. O contrato social poder prever, no entanto, que a sociedade limitada seja regida supletivamente pelas normas da sociedade annima (art. 1.053). No tocante aos administradores da sociedade limitada, estabelece o 3 do art. 1.158 que

a omisso da palavra limitada determina a responsabilidade solidria e ilimitada dos administradores que assim empregarem a firma ou a denominao da sociedade. J a sociedade annima reger-se- por lei especial, no caso, a Lei n. 6.404/76, aplicando-se-lhe nos casos omissos, as disposies do novo Cdigo Civil (art. 1.089). A sociedade em comandita por aes, por sua vez, tem seu capital dividido em aes, regendo-se pelas normas relativas sociedade annima, sem prejuzo das modificaes constantes deste Captulo, e opera sob firma ou denominao (art. 1.090). O scio diretor da sociedade em comandita por aes tem responsabilidade subsidiria e ilimitada pelas obrigaes licitamente contradas pela sociedade at dois anos aps o trmino de sua administrao (art. 1.091). A responsabilidade dos scios ou acionistas de uma sociedade por aes limitada ao preo da emisso das aes subscritas ou adquiridas. o que prescreve o art. 1, in fine, da Lei n. 6.404/76. Na sociedade cooperativa, que se reger pelo Cdigo Civil, ressalvada a legislao especial (art. 1.093), os scios podero responder limitada ou ilimitadamente pelas obrigaes sociais (art. 1.095). Vale lembrar que as sociedades criadas em decorrncia da transformao, incorporao, fuso ou ciso sucedero as extintas em todas as suas obrigaes e direitos (arts. 1.113 e ss.). A sociedade estrangeira autorizada a funcionar no nosso Pas estar sujeita legislao brasileira (art. 1.137) no tocante aos atos que aqui praticar, ficando obrigada a ter, permanentemente, representante no territrio nacional, com poderes tanto para decidir questes de qualquer natureza, como para receber citao judicial pela sociedade (1.138). O novo Cdigo Civil tambm conceituou o estabelecimento, regulamentando sua alienao (arts. 1.142 e ss). Esses dispositivos legais tm ampla aplicao no direito do trabalho, pois a alienao de um estabelecimento implica, em princpio, na sucesso de contratos de emprego. Nesse sentido, vale transcrever os seguintes artigos: Art. 1.145. Se ao alienante no restarem bens suficientes para resolver o seu passivo, a eficcia da alienao do estabelecimento depende do pagamento de todos

os credores, ou do consentimento destes, de modo expresso ou tcito, em trinta dias a partir de sua notificao. Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento. Portanto, nos moldes do art. 1.145, o credor trabalhista poder se opor alienao, sendo competente para resolver o conflito a Justia do Trabalho, uma vez que o crdito existe em decorrncia de um contrato de emprego, celebrado entre o empregador-alienante e o trabalhador. A oposio do empregado poder verificar-se em ao prpria ou, incidentalmente, em ao de execuo. No tocante ao art. 1.146, ocorre uma verdadeira assuno da dvida por parte do adquirente do estabelecimento, que por ela fica responsvel at um ano aps a alienao ou da data de vencimento da obrigao. Essa restrio temporal, porm, no atinge os dbitos trabalhistas. que o art. 10 da CLT estabelece que qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos por seus empregados. Dessa forma, os empregados, em princpio, podero cobrar do empregador sucedido os seus crditos no prazo previsto na Constituio Federal. Quanto ao registro, preceitua o art. 1.150 do novo Cdigo Civil: Art. 1.150. O empresrio e a sociedade empresria vinculam-se ao Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e a sociedade simples ao Registro Civil das Pessoas Jurdicas, o qual dever obedecer s regras fixadas para aquele registro, se a sociedade simples adotar um dos tipos de sociedade empresria. VII. A RESPONSABILIDADE CIVIL NO NOVO CDIGO CIVIL E O DIREITO DO TRABALHO O novo Cdigo Civil manteve a regra geral do Cdigo Civil anterior no tocante aos atos ilcitos, inovando ao fazer referncia expressa ao dano moral (art. 186) e ao considerar o abuso de direito como um ato ilcito (art. 187):

Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Art. 187. Comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187) causar dano a outrem fica obrigado a repar-lo. Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. Para fins de responsabilidade civil, ocorrer o dano quando houver leso nos interesses de outrem, tutelados pela ordem jurdica, quer sejam de ordem patrimonial, quer sejam de carter no patrimonial. (Ari Possidonio Beltran, O novo Cdigo e a responsabilidade civil do empregador, Revista LTr, v.67, n. 1, p. 56). Ocorre dano material quando a pessoa sofre uma leso nos seus direitos patrimoniais. J o dano moral ocorre quando violados direitos da personalidade (honra, intimidade, etc), que so direitos extrapatrimonais. Tanto a pessoa fsica como a pessoa jurdica podem sofrer dano moral. Nesse sentido, a Smula n. 227, do Superior Tribunal de Justia: A pessoa jurdica pode sofrer dano moral. O dano moral pode ser direto ou indireto. O dano moral direto quando a pessoa, fsica ou jurdica, sofre uma violao de um bem imaterial tpico, que lhe causa um sofrimento psquico. Vale lembrar que um dano moral direto pode refletir-se e atingir um direito material ou patrimonial. O dano moral indireto quando a violao, embora recaia num bem material, tambm se reflete num bem imaterial ou expatrimonial. Ora, quem comete um ato ilcito causando dano, moral ou material, a outrem responsvel por sua reparao. Necessrio, pois, para a configurao da responsabilidade

extracontratual ou aquiliana quatro requisitos: 1. ao ou omisso da qual resultou um ato lesivo; 2. dano; 3. nexo de causalidade entre a ao ou omisso e o dano; 4. ocorrncia de dolo ou culpa (negligncia, imprudncia ou impercia). Imprescindvel ressaltar que tanto o dano moral como o material, embora possam vir a ocorrer durante a relao de emprego, no so conseqncia dessa relao, porque no violados direitos trabalhistas de carter legal ou contratual (frias, FGTS, participao nos lucros, etc). Na verdade, o dano moral ou material vai ocorrer na relao de emprego porque desrespeitado o princpio geral do direito de a ningum lesar. As aes de reparao de danos morais e materiais (responsabilidade subjetiva) decorrentes da relao de emprego mais comuns tm sido aquelas relacionadas ao acidente do trabalho, doena profissional e doena do trabalho, independentemente da responsabilidade da instituio previdenciria para esses casos, que objetiva. Os riscos do negcio so do empregador, que nunca poder repass-los ao empregado. Tambm se enquadra nas hipteses de responsabilidade objetiva, aqui do empregador, o art. 2 da CLT ao dispor: Art. 2. Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servios. VIII. RESPONSABILIDADE CIVIL DOS SCIOS E ADMINISTRADORES A personalidade jurdica dos scios distinta da personalidade jurdica da sociedade: A personalidade jurdica da sociedade no se confunde com a personalidade jurdica dos scios. Constituem pessoas distintas. Distintos tambm os direitos e obrigaes (...). (MS n. 469, STJ DF Reg. N. 900006576-3, Rel. Min. Vicente Cernicchiaro, 1 Seo, DJ 12.11.90, Ementrio da Jurisprudncia do STJ n. 03, Ementa n. 428, p. 172). Por isso, segundo o art. 596 do CPC, os bens particulares dos scios no respondem pelas dvidas sociais, seno nos casos previstos na legislao civil ou comercial. Por ser secundria, em princpio, a responsabilidade dos scios em relao s dvidas da sociedade,

cabe-lhes exigir que sejam primeiramente excutidos os bens livres e desembaraados da sociedade para a satisfao do dbito. No mesmo sentido, os j citados arts. 1.023 e 1.024 do novo Cdigo Civil. No entanto, as obrigaes dos scios e administradores decorrentes de atos ilcitos so regidas por regra geral da responsabilidade civil por ato culposo ou doloso, isto , sero responsabilizados solidariamente pelos danos: 1. com seus bens perante a sociedade; 2. solidariamente com a sociedade perante terceiros. Nesse sentido, estabelece o novo Cdigo Civil: Art. 1.009. A distribuio de lucros ilcitos ou fictcios acarreta responsabilidade solidria dos administradores que a realizarem e dos scios que os receberem, conhecendo ou devendo conhecer-lhes a ilegitimidade. Art. 1.010. Quando por lei ou pelo contrato social competir aos scios decidir sobre os negcios da sociedade, as deliberaes sero tomadas por maioria dos votos, contados segundo o valor das quotas de cada um. .................................................................................................... 3 Responde por perdas e danos o scio que, tendo em alguma operao interesse contrrio ao da sociedade, participar da deliberao que a aprove graas a seu voto. Art. 1.013. A administrao da sociedade, nada dispondo o contrato social, compete separadamente a cada um dos scios. .................................................................................................... 2 Responde por perdas e danos perante a sociedade o administrador que realizar operaes, sabendo ou devendo saber que estava agindo em desacordo com a maioria. Art. 1.016. Os administradores respondem solidariamente perante a sociedade e os terceiros prejudicados por culpa no desempenho de suas funes. Art. 1.017. O administrador que, sem consentimento escrito dos scios, aplicar crditos ou bens sociais, em proveito prprio ou de terceiros, ter de restitu-los sociedade, ou pagar o equivalente, com todos os lucros resultantes, e, se houver prejuzo, por eles tambm responder. Pargrafo nico. Fica sujeito s sanes o administrador que, tendo em qual-

quer operao interesse contrrio ao da sociedade, tome parte na correspondente deliberao. Os administradores so solidariamente responsveis pelos dbitos da sociedade caso procedam distribuio de lucros ilcitos ou fictcios. a responsabilizao civil por ato doloso. Fixa ainda o citado dispositivo a mesma responsabilidade para o scio que receber tais lucros ilcitos ou fictcios, ainda que no tenha conhecimento do ato doloso. Essa determinao legal parte do pressuposto de que o scio conhece ou deveria conhecer a ilegitimidade da distribuio em virtude do seu dever de vigilncia (art. 1.009). Ser responsabilizado o scio que, tendo interesse contrrio sociedade e graas a seu voto, participar ou omitir-se de deliberao que aprove semelhante operao ( 3 do art. 1.010). Os administradores respondem perante a sociedade e perante terceiros prejudicados por culpa ou dolo no desempenho de suas funes (art. 1.016), quando: 1) realizarem operaes, sabendo ou devendo saber que estavam agindo em desacordo com a maioria dos scios ( 2 do art. 1.013); 2) em proveito prprio ou de terceiros, aplicarem crditos ou bens sociais sem o consentimento escrito dos scios (art. 1.017, caput); 3) tendo em qualquer operao interesse contrrio ao da sociedade, participarem da respectiva deliberao (pargrafo nico do art. 1.017). No tocante ainda responsabilidade dos administradores, vale transcrever o disposto no pargrafo nico do art. 1.015: Art. 1.015..................................................................................... Pargrafo nico. O excesso por parte dos administradores somente pode ser oposto a terceiros, se ocorrer pelo menos uma das seguintes hiptese: a) se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio da sociedade; b) provando-se que era conhecida do terceiro; c) tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da sociedade. Assim, por exemplo, na hiptese da alnea b) acima, provada sua ao viciada, o

empregado poder ter seu contrato anulado pela sociedade, caso, mesmo sabendo que determinado administrador no tem poderes para tal, celebrar com este um contrato de emprego. Sero responsabilizados segundo a mesma regra imposta aos administradores na forma do art. 1.016, os membros do Conselho Fiscal da sociedade limitada que agirem com dolo ou culpa no desempenho de suas atribuies. o que dispe o caput do art. 1.070: Art. 1.070. As atribuies e poderes conferidos pela lei ao conselho fiscal no podem ser outorgados a outro rgo da sociedade e a responsabilidade de seus membros obedece regra que define a dos administradores (art. 1.016). Do art. 158 da Lei n. 6.404/76, sobre sociedades annimas, pode-se inferir as seguintes regras no tocante responsabilidade dos scios e administradores: 1) sempre presumida a responsabilidade dos diretores quando houver violao da lei ou dos estatutos; 2) responder civilmente o administrador pelos prejuzos que causar quando agir, dentro de suas atribuies ou poderes, com culpa ou dolo ou com violao da lei ou do estatuto; 3) somente estar isento de responsabilidade o administrador que, discordando da prtica de determinado ato, fizer consignar tal divergncia na ata de reunio do rgo de administrao; na impossibilidade desse procedimento, dever imediatamente cientificar, por escrito, ao rgo da administrao, ao conselho fiscal ou assemblia geral; 4) o administrador no ser responsabilizado por atos ilcitos praticados por outros administradores, salvo se for conivente, se deles tiver conhecimento e deixar de agir para impedir sua prtica ou se for negligente em descobri-los; 5) responder solidria e subsidiariamente o administrador que, sabendo das irregularidades praticadas pelo seu antecessor, no cientificar a assemblia geral. No tocante ainda aos administradores responsveis, vale lembrar que a lei no distingue entre associados, prestadores de servios, voluntrios, empregados, etc (...) seja qual for a natureza da relao jurdica mantida pelo administrador com a pessoa jurdica que administra, ele responde civilmente em caso

de abuso da personalidade jurdica (por atos de sua gesto) (...) o novo Cdigo Civil estabelece expressamente a responsabilidade civil do administrador da sociedade mercantil perante a empresa ou terceiros prejudicados por culpa no desempenho de suas funes (art. 1.016). Aqui, mais uma vez, a lei no distingue entre administrador-scio, administrador-empregado, etc. Logo, seja qual for a natureza da relao, o administrador responder perante a sociedade e perante terceiros (inclusive os empregados da empresa) (Edilton Meirelles, Responsabilidade civil-trabalhista do empregado (no novo Cdigo Civil), Revista Gnesis, n. 119, p. 666-7). Em caso de fraude, o credor lesado ter o direito de promover ao judicial para anulao dos atos de incorporao, ciso ou fuso at 90 dias da publicao dos mesmos. Em caso de falncia, Justia do Trabalho compete to-somente tornar lquido o crdito trabalhista: Falncia do empregador. Inaplicvel a teoria da despersonalizao jurdica. Habilitao do crdito exeqendo junto ao Juzo Universal. Superprivilgio do crdito trabalhista. Encerradas as atividades do empregador mediante processo de falncia, todos os seus bens so apurados e compem o denominado Juzo Universal, onde todos os credores, sem exceo, devem habilitar seus crditos. Tal situao ocorre tambm com o crdito trabalhista que, por disposies legais, inclusive do prprio artigo 102, da Lei de Falncias, possui superprivilgio, devendo ser satisfeito antes de qualquer outro. Encontrando-se o empregador nestas condies, incabvel a execuo direta do crdito trabalhista na pessoa dos scios, pois regular o processo pelo qual a empresa foi extinta, no havendo espao para a teoria da despersonalizao da pessoa jurdica. (TRT-SP-AP 1340320029022004 Ac.3 T. 20020496197 Rel.: Juza Mrcia Tomazinho), Revista Gnesis, n. 121, p. 143, janeiro de 2003. Mesmo na hiptese de responsabilidade limitada da sociedade cooperativa, sempre que os scios agirem com culpa ou dolo ficaro submetidos regra geral da responsabilidade civil.

IX. A TEORIA DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA Quando um ou mais scios de uma empresa se utilizam indevidamente da pessoa jurdica para fins contrrios queles para os quais foi criada, A autonomia patrimonial, ou seja, a dualidade de personalidade jurdica da sociedade mercantil e de seu scio tem sido por demais explorada para ensejar fraudes ou abuso de direito. Muitos espertalhes encontram na autonomia patrimonial um esquema para enriquecer, isentando-se das sanes que normalmente adota a lei para atos fraudulentos. Constituem ento uma sociedade e esta pratica uma srie de falcatruas, responsabilizando-se por seus atos. Enquanto isso, os scios que dirigem essa sociedade saem ilesos das responsabilidades, auferindo as vantagens dos atos sociais. (cf. Sebastio Jos Roque, no artigo de Amador Paes de Almeida, A despersonalizao da empresa e seus reflexos nas garantias dos direitos do trabalhador, in A transio do direito do trabalho no Brasil: estudos em homenagem a Eduardo Gabriel Saad, p. 224). Nesse caso, adotando orientao preconizada por Rolf Serick, um dos grandes precursores da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica (disregard doctrine), o Direito brasileiro afasta o princpio da distino entre sociedade e scio(s) para responsabilizar os ltimos por eventuais danos causados a terceiros: Se se abusa da forma da pessoa jurdica, o juiz pode, a fim de impedir que se alcance o objetivo ilcito perseguido, no respeitar a forma, afastando-se, por conseguinte, do princpio que estabelece a distino entre o scio e a pessoa jurdica. (Amador Paes de Almeida, ob, cit., p. 224). Suzy Elizabeth Cavalcante Koury, analisando as hipteses de aplicao da Disregard Doctrine, assevera: A Disregard Doctrine decorre, na realidade de um desvio de funo da pessoa jurdica. A pessoa jurdica distinta dos seus membros foi idia ditada pelo legislador para produzir determinados efeitos jurdicos, a respeito dos casos por ele previstos. Assim, no se deve aplicar tal norma sempre que, em um caso singular, sejam produzidos efeitos divergentes das valoraes que a inspiraram, ou das que inspiram

o ordenamento jurdico como um todo. Desconsidera-se, ento, a personalidade jurdica. (A desconsiderao e os grupos de empresas em alguns ordenamentos jurdicos estrangeiros, p. 198). Para melhor compreenso dessa teoria, vale assinalar o ensinamento de Rubens Requio, no sentido de que ... a disregard doctrine no visa anular a personalidade jurdica, mas somente objetiva desconsiderar, no caso concreto, dentro de seus limites, a pessoa jurdica, em relao s pessoas ou bens que atrs dela se escondem. o caso de declarao de ineficcia especial da personalidade jurdica para determinados efeitos, prosseguindo todavia, a mesma, inclume para seus outros fins legtimos. (Aspectos modernos do direito comercial, p. 71) O novo Cdigo Civil adotou expressamente a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica no seu art. 50, ao dispor: Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios das pessoas jurdicas. O Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n. 8.078, de 11.9.90) prescreve em seu art. 28: O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao. Ainda que venha sendo considerado como a primeira referncia de aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica no Direito brasileiro, o Cdigo de Defesa do Consumidor no foi, na verdade, o primeiro texto legislativo a acolher essa teoria. Algumas dcadas antes, a Consolidao das Leis do Trabalho, ao conceituar o grupo

econmico, j se ocupara dessa teoria quando, para proteger os direitos do empregado, absorve a personalidade jurdica de uma ou mais empresas para considerar o grupo como empregador nico, at porque os riscos da atividade econmica so exclusivamente do empregador. Dispe o art. 2, 2 da CLT: Sempre que uma ou mais empresas, tendo embora cada uma delas personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas. Discorrendo sobre o critrio orientador para aplicao da disregard doctrine ao grupo econmico, observa Suzy Elizabeth Cavalcante Koury: A noo de controle, aliada existncia de um interesse comum entre as empresas agrupadas, o critrio orientador bsico para a aplicao da Disregard Doctrine aos grupos de empresas (...) a consistncia da anterior concluso fundamenta-se nos critrios mais comumente utilizados na determinao do interesse comum entre as empresas agrupadas, que so: a existncia de uma poltica de grupo, a subcapitalizao, a confuso aparente de personalidades ou de esferas de atividades e a confuso de patrimnios (ob. cit., p. 199-200). Ao assinalar a importncia da aplicao da teoria da desconsiderao ao grupo econmico, a mesma autora observa: quebrando o tabu da intocabilidade da personalidade jurdica sem, em nenhum momento, negar a sua existncia e a sua relevncia, a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica alcana grande destaque no mbito do grupo de empresas (...) a noo de controle, aliada existncia de um interesse comum entre as empresas agrupadas, o critrio orientador bsico para a aplicao da Disregard Doctrine aos grupos de empresas(ob. cit., p. 197). A Justia Especializada do Trabalho tem aplicado com freqncia a teoria da desconsiderao, da qual so exemplos as seguintes ementas: Desconsiderao da personalidade jurdica. Penhora sobre bens particulares

do scio majoritrio. Em face da inexistncia de bens da pessoa jurdica e diante do inadimplemento de suas obrigaes trabalhistas, impe-se a aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica para se atingir os bens particulares dos scios. Ac. 3 T. 6787/95. Proc. TRT/SC/AG-PET 3725/95. Unnime. Rel.: Juiz Nilton Rogrio Neves. Publ. 14.0995. (Pela Internet: http://www.trt12.gov.br/revistas/penhora.htm). Execuo trabalhista. Responsabilidade objetiva dos scios. Despersonalizao do empregador. No Processo do Trabalho, a responsabilidade dos scios objetiva, respondendo os mesmos com seus respectivos patrimnios no caso de descumprimento de obrigaes trabalhistas, de forma a obstar o locupletamento indevido do trabalho alheio. facultado ao Juiz, nesse caso, adotar a teoria da despersonalizao do empregador, insculpida no caput do art. 2 da CLT, de modo que o crdito trabalhista persegue o patrimnio para onde quer que v, como um direito de seqela. Se o patrimnio da empresa desaparecer, pouco importando a causa, os scios, diretores e dirigentes respondem com seus patrimnios particulares. (TRT/SP, Processo n. 029603117006, Ac. n. 02970004580, 8 T., DOJ 16.1.97). Nesse sentido, a legislao e a jurisprudncia trabalhista foram pioneiras, at porque a Justia Comum, somente muito tempo depois, adotou a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade, valendo citar alguns julgados, o primeiro deles do Tribunal de Justia de So Paulo, considerado marco na aplicao dessa teoria: A assertiva de que a sociedade no se confunde com a pessoa dos scios um princpio jurdico, mas no pode ser um tabu a entravar a prpria ao do Estado, na realizao de perfeita e boa justia, que outra no a atitude do Juiz procurando esclarecer os fatos para ajust-los ao direito. (RT n. 238, p. 394). Teoria da desconsiderao da personalidade jurdica. (...) a Doutrina do superamento da personalidade jurdica tem por escopo impedir a consumao de abusos e fraudes. (2 TACIVIL 8 Cm.; Ag. de Instr. N. 505.963-0/0 Mogi-Guau; Rel. Renzo Leonardi; j. 18.09.1997), AASP, Ementrio, 2037/93e. Teoria de desconsiderao da personalidade jurdica Extino irregular da sociedade Responsabilidade dos scios. Execuo Penhora Sociedade Bens pessoais do scio Teoria da desconsiderao da pessoa jurdica. Ante a extino irregular da sociedade, que restou sem patrimnio para fazer face aos

dbitos pendentes, respondem os bens particulares dos scios, desconsiderando-se, para esse efeito, a personalidade jurdica da devedora. (2 TACIVIL Ap. s/Ver. 502.922 6 Cm. Rel. Juiz Paulo Hungria j. 03.12.1997). AASP, Ementrio, 2052/3. Teoria de desconsiderao da personalidade jurdica Admite-se a desconsiderao da personalidade jurdica quando os scios tenham se valido da sociedade para se isentarem da responsabilidade pelo pagamento das obrigaes decorrentes dos negcios que os beneficiaram direta e pessoalmente (2 TACIVIL 2 T; Ap.c/ Rev. N. 436.097-0/00 So Paulo; Rel. Juiz Laerte Sampaio; j. 27.06.95). AASP, Ementrio, 2031/83-e). X. CONSIDERAES FINAIS Feitas essas breves consideraes sobre o tema de que fui incumbido, vale lembrar a feliz expresso do Prof. Miguel Reale, no sentido de que o novo Cdigo Civil, como a constituio do homem comum, espraia os conceitos fundamentais da teoria geral das obrigaes, capacidade das pessoas, nulidades, vcios do consentimento, interpretao e aplicao da lei ao Direito do Trabalho. Na medida do tempo, o fenmeno conhecido como recivilizao do Direito do Trabalho deve propiciar entrelaamento ainda mais profundo entre esses dois ramos da Cincia Jurdica. BIBLIOGRAFIA Almeida, Amador Paes de, A despersonalizao da empresa e seus reflexos nas garantias dos direitos do trabalhador, in Nascimento, Amauri Mascaro (coord.), A transio do direito do trabalho no Brasil: estudos em homenagem a Eduardo Gabriel Saad), So Paulo, LTr, p. 211-26). Beltran, Ari Possidonio, O novo Cdigo e a responsabilidade civil do empregador, Revista LTr, v.67, n. 1, p. 56-61, janeiro de 2003. Bulgarelli, Waldrio. As Sociedades Cooperativas perante o Direito (trabalho apresentado em curso de Especializao na Faculdade de Direito da USP). Campinho, Srgio. O direito de empresa luz do novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro : Renovar, 2002.

Castro, Maria do Perptuo Socorro Wanderley de, O novo Cdigo Civil e o contrato de trabalho sob lies de Orlando Gomes, Revista LTr, v.66, n. 6, p. 693-6, junho de 2002. Garcia Gustavo Filipe Barbosa, Responsabilidade civil do empregador e o novo Cdigo Civil, Genesis, n. 121, p. 66-73, janeiro de 2003. Gomes, Orlando & Gottschalk, lson. Curso de direito do trabalho. 1 ed., 1 tiragem. Rio de Janeiro : Forense, 1990. Gomes, Orlando. Contratos, 18, Rio de Janeiro, Forense, 1998, p. 42). _________. Direito do trabalho: estudos. So Paulo, LTr, 1979. _________. Introduo ao Direito Civil, 11 ed., Rio de Janeiro, Forense, 1995. Gonalves, Oksandro, A desconsiderao da personalidade jurdica no Direito do Trabalho, no Direito Tributrio e no Direito Comercial, in Revista Gnesis, n. 122, p. 242-62, fevereiro de 2003. Koury, Suzy Elizabeth Cavalcante. A desconsiderao e os grupos de empresas em alguns ordenamentos jurdicos estrangeiros. Rio de Janeiro : Forense, 1997. Lima, Francisco Meton Marques de, Os valores que informam o novo Cdigo Civil, Revista LTr, v. 66, n. 11, p. 1310-9, novembro de 2002. Mallet, Estvo, O novo Cdigo Civil e o direito do trabalho, Revista da Amatra II, p. 22-8, janeiro de 2003. Martins, Srgio Pinto, Responsabilidade dos scios na Justia do Trabalho, Repertrio de Jurisprudncia IOB, 2 quinzena de janeiro de 2003, n. 2/2003, v. II, p. 46-50. Meirelles, Edilton. O novo Cdigo Civil e o direito do trabalho. So Paulo : LTr, 2002. _________, Responsabilidade civil-trabalhista do empregado (no novo Cdigo Civil), Revista Gnesis, n. 119, p. 665-70, novembro de 2002. Monteiro, Washington de Barros. Curso de direito civil: parte geral. So Paulo : Saraiva, 1958. Pereira, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. 19 ed. revista e atual. Rio de Janeiro : Forense, 2000. v. 1.

Reale, Miguel. O projeto do novo Cdigo Civil. 2 ed. So Paulo : Saraiva, p. 10. Requio, Rubens. Aspectos modernos do direito comercial. So Paulo : Saraiva, 1977. Silva Neto, Manoel Jorge e, A responsabilidade civil por dano moral difuso e coletivo na Justia do Trabalho, Revista de Direito do Trabalho, n. 103, p. 109-125, julhosetembro de 2001. Soares, Jos Carlos Tinoco, Novo Cdigo Civil Pessoas jurdicas, empresrio, sociedade, estabelecimento, nome comercial e/ou nome empresarial, perdas e danos e prescrio, Revista dos Tribunais, v. 798, p. 11-22, abril de 2002. Sousa, Gerusa Nunes de, A limitao da responsabilidade dos scios frente ao princpio da alteridade no direito do trabalho, Genesis, n. 116, p. 210-7, agosto de 2002. Wald, Um novo direito para a economia: evoluo dos contratos e o Cdigo Civil, Revista Sntese de Direito Civil e Processual Civil, v. 12, p. 51, jul.-ago. 2001.

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