La importancia del Perito

En la jerarqua de las especialidades mdicas, el mdico forense (o mdico legista o perito mdico cuando ingresa ya a un proceso judicial) ocupa un lugar prominente, sus conocimientos resultan de la afluencia de numerosas disciplinas cientficas y su funcin en la sociedad est ms all de la conservacin de la vida fsica de sus semejantes. El perito forense tiene un rol fundamental en el proceso judicial, debido a que son las pruebas periciales medico forenses, las que sostienen la responsabilidad o no en la comisin de un hecho delictivo; especialmente hoy en da con la implementacin de la del Nuevo Cdigo Procesal, el perito pasa a ser elemento protagnico porque el juicio oral presenta una dinmica en la cual solo un perito experimentado puede apoyar en la solucin del caso. Nuestros casos son estudiados siempre en equipo (luego de la primera consulta); el equipo mnimo es un perito asesor-consultor y un perito ejecutivo, quien es responsable del caso y de su sustentacin en juicio, de acuerdo con el contrato que se suscriba. Los casos que requieran la participacin de ms especialistas, necesitan el visto bueno del cliente para disear el nuevo equipo, de acuerdo con sus posibilidades financieras.

La funcin del mdico forense es delicada, valiosa y trascendental. Su responsabilidad es muy vasta y comprende una serie de valores que van ms all, de la enfermedad y aun de la muerte. Esos valores son la libertad, el honor, la vida civil. El mdico cirujano asistencial puede curar una enfermedad, evitar una dolencia, atenuar una imperfeccin, prolongar una existencia y triunfar momentneamente sobre la muerte orgnica. Pero el mdico legisla (o forense en su versin anglosajona) puede evitar una pena injusta que es peor que una dolencia fsica; salvar el honor de un acusado, lo cual vale ms que el librarse de una enfermedad dolorosa; evitar el despojo de un incapaz; en fin, puede evitar la muerte civil, que es inmensamente ms trgica que la muerte fsica. Sin temores, sin complacencias, sin desfallecimientos; insensible a los halagos o las amenazas y ajeno a las pasiones o a los intereses que se agitan entorno a los asuntos sometidos a su consideracin, el perito mdico (que es el forense que ingresa a un proceso judicial), debe vivir siempre en la verdad y defender lo que l sabe cierto y justo. Nunca debe olvidar que "ciencia sin conciencia no es ms que ruina del alma"

EL JUICIO ORAL Y PUBLICO El perito como testigo oral El juicio oral y pblico es el momento de la verdad pericial y a menudo es una vivencia psicotraumtica equiparable a un examen universitario. No es un deporte competitivo ni un duelo personal con otro perito. Hay en juego cuestiones trascendentales para la justicia y para el honor, el patrimonio, la libertad y el

porvenir de las personas. En la audiencia se refleja la personalidad del mdico forense, su elocuencia, medida, porte, diccin y sapiencia. El perito no es un abogado disfrazado de mdico, ni un mdico disfrazado de abogado; es un especialista que concilia e interpreta los conocimientos mdicos para adecuarlos a las exigencias judiciales. La idoneidad la otorga el ttulo de mdico legista, pero a veces no lo son. La formacin de las "juntas de notables" en casos resonantes es ejemplo de ello; ser buen cirujano no es igual a ser buen perito. Para practicar la medicina legal, antes hay que aprenderla. Deca Hoffman: "Se puede describir concienzudamente a una herida desde el punto de vista clnico o anatomopatolgico, pero si no indica los caracteres que interesan al juez, carece de valor mdico-legal". La honestidad cientfica del experto es bien valorada por los tribunales de justicia. Responder "no se" no es vergonzante sino meritorio. El buen perito debe saber dudar, deca Nerio Rojas. El sabelotodo cae mal en las audiencias. El forense debe saber cules son los puntos de controversia que debe aclarar al juez. No es un simple testigo, ni un auxiliar exclusivamente informante; elabora diagnsticos mdico-legales con rango de prueba jurdica. De all la frase acuada por el doctor Mart Ibaez: "Mdico legista es quien bajo la tnica de Soln lleva la sapiencia de Hipcrates". Para Lacassagne, "el buen perito se caracteriza por la tcnica que se obtiene con la prctica, la sabidura, que se obtiene por el estudio y el arte, que es condicin personal del experto". Para Francis Welman (Cmo ganar juicios), los peritos simplemente son "los utensilios de la sentencia". En los juicios por jurado, que en un futuro prximo muy probablemente formen parte del mecanismo judicial, la participacin del perito ser relevante. PUNTOS PRINCIPALES Los puntos principales a tener en cuenta son los siguientes: 1) El comportamiento del perito: es necesario descansar bien la noche anterior a la encuesta; las sesiones son largas, el perito queda aislado, se le prohbe parlamentar con los otros testigos o abandonar la sede del tribunal en los intervalos de la audiencia. Hemos intervenido en juicios orales en la provincia de Buenos Aires que comenzaban en las primeras horas de la maana y finalizaban casi a medianoche. El perito participa en un acto solemne, y ello exige vestimenta y porte acordes con esas circunstancias. El es el centro de la atencin y debe tener conciencia de ello; su prestigio est en juego desde el primer instante en que comparece. Debe saber ubicarse con soltura frente al estrado, no equivocar direcciones y permanecer de pie y atento a las rdenes del presidente del tribunal. Debe conocer el ritual del juramento, los alcances de las generales de la ley y responder con voz alta y firme. Debe dirigirse siempre a la presidencia y saber quin representa al Ministerio Pblico y a las partes en conflicto. El perito debe tener sus manos libres, no debe llevar libros, papeles ni libretas de apuntes; es necesario que conozca el expediente, de la misma forma en que un actor de teatro lo hace con el libreto de la obra. Si no recuerda un detalle, le asiste el derecho de consultar el expediente cuantas veces sea necesario. Debe sentarse cmodamente, ubicar el micrfono a distancia adecuada, saber exactamente en qu bolsillo ha guardado los anteojos o sus documentos personales, no gesticular ni marcar el ritmo del interrogatorio con movimientos del pie. Llevamos a cabo una encuesta, con ayuda de estudiantes universitarios ubicados en la barra, y comprobamos lo siguiente: El pblico critica el atuendo y detalles del cuidado personal del perito. Est al acecho de sus fallas.

Recela de las edades extremas, "muy jvenes o muy viejos". Simpatiza con el perito que sabe habrselas con las partes en conflicto sin discriminar mayormente acerca del contenido o la calidad de las respuestas. Son detalles a tener en cuenta ya que, en un futuro cercano, cualquier ciudadano podr ser designado integrante de jurados. 2) La exposicin del perito: no existe un esquema rgido aplicable a todos los casos, sino reglas generales para guiarse, que son las siguientes: Guardar copia fiel de la documentacin mdico-legal, incluyendo declaraciones testimoniales y resultados de exmenes complementarios. A veces transcurren meses o aos entre la apreciacin de los hechos y la vista pblica del proceso. En ausencia de ello resultara imposible hacer una exposicin exacta y completa del informe que se suscribi. No limitarse a estudiar las actuaciones mdico-legales. Hay que conocer todo el expediente. Al perito se le puede solicitar su opinin sobre otros detalles en controversia o que surjan en el curso de la vista pblica. Estar atento a la fisonoma y actitud del auditorio, para esclarecer sobre la marcha aquellos puntos que sean de comprensin dificultosa. No olvidar que est disertando ante un pblico no mdico y que debe expresar su pensamiento en forma inteligible para todos. Evitar en cuanto sea posible utilizar trminos facultativos; si debe usarlos, explicarlos a continuacin. Se debe elaborar con antelacin un orden expositivo, y consultar bibliografa y estadsticas para mejor ilustrar al tribunal, sin abundar en largas citas; la destreza del perito radica en su capacidad de sntesis y en la claridad y exactitud para presentar el caso. Su dialctica debe ser convincente. Hay que dar todas las explicaciones y ampliaciones que se requieran, sin aventurar conclusiones que no puedan ser probadas. El perito debe reflejar ecuanimidad, sensatez y experiencia personal, pero no ser extremadamente categrico; hay para ello en la jerga forense fraseologa habitual: "la opinin ms aceptada es...", "como es regla en casos de...", "tal como suele observarse...", etctera. La pericia no debe ser recitada como una leccin bien aprendida, ni defendida con ardor; al tribunal le interesa la informacin tcnica y no la pasin desplegada por el perito. Tampoco se debe "acomodar" la pericia a una de las partes; el perito no es ni fiscal ni abogado defensor. Hay que resaltar las propias argumentaciones, no criticar las conclusiones de otros peritos, ya que esa valoracin corresponde a los magistrados. Las juntas de peritos son lideradas por un jefe o un maestro de la especialidad al que siguen en su razonamiento los otros integrantes del grupo. Pero ocurre que en el juicio son interrogados individualmente y por separado. Ello puede dar lugar a inexactitudes que sern utilizadas como impugnaciones por la parte contraria. PERITOS VERSUS LETRADOS El abogado debe desempear su tarea de defensor valindose de todos los medios que considere ventajosos, y el experto debe responder con calma y firmeza, como si se tratara de un alumno en dificultades con un tema de estudio. No debe dejarse atraer al terreno de la discusin. El abogado procede por anlisis y fragmentacin crtica, haciendo valer las nulidades y destruyendo uno a uno los signos en los que el perito basa su informe. Las tcticas ms empleadas son las siguientes:

1- Preguntar y repreguntar exagerando la importancia de un detalle. Hay que responder sin alterarse. En estos casos corresponde al presidente del tribunal aclarar que el perito ya ha respondido. 2-Alabar el informe del perito, atraerlo al debate, tratar de que incurra en aparentes desaciertos y poner de manifiesto que el dictamen pericial no merece gran crdito. 3- Hay letrados que acomodan la respuesta a su conveniencia y la amplan y matizan agregando detalles al informe. El perito debe aclarar la cuestin de inmediato. 4- Interrumpir sistemticamente la exposicin del perito para deslucirla. Hay que esperar la intervencin de la presidencia, o solicitarla si es preciso. 5- Exigir respuesta categrica a indubitable. El perito debe recordar que no puede faltar a la verdad. Est bajo juramento de ley y as debe expresarlo ante el tribunal. 6- Hay letrados que intentan discutir cuestiones tcnicas con el perito. Ello es imprudente. Cuando el perito es hbil, hay ocasiones en que conviene a la defensa que el experto se retire cuanto antes del silln de los testigos.

RESPONSABILIDAD PROFESIONAL DEL PERITO MDICO

M Teresa Criado del Ro Profesor Titular de medicina Legal y Toxicologa de Zaragoza. Especialista en Medicina Legal y Forense Especialista y Magister Universitario en valoracin del Dao Corporal

El Mdico, cuando se enfrenta al tema de la Responsabilidad Profesional, le surgen siempregrandes interrogantes y se eleva ante s una gran montaa que siente inaccesible, porque: 1.- Le supone introducirse en el mundo judicial, cuando para el medio judicial, los tribunales, la mentalidad jurdica y la jerga de las ciencias jurdicas son un mundo totalmente ajeno y desconocido. Tan ajeno y desconocido como para el jurista le es el ambiente hospitalario, la mentalidad del mdico y su jerga. 2.- Por el gran numero de normas legales que afectan al ejercicio de nuestra profesin. Si el jurista muchas veces se considera desbordado por el sinfn de normas legales existentes y su correcta interpretacin, como va a sentirse el mdico perito?. 3.- Y en tercer lugar por el incremento exponencial de las demandas por responsabilidad mdica ante los tribunales, por falta o negligencia mdica la mayora por responsabilidad civil

y algunas aparejadas a denuncias por responsabilidad penal, cada vez de mayor complejidad, que ha conducido a: Una situacin de alarma entre los mdicos, a lainseguridad y, al miedo en sus actuaciones, y a la divulgacin en los medios de comunicacin, sin omisin de sus datos de identificacin, de una posible negligencia, an no probada, en sus deberes mdicos respecto al paciente, ocasionndole graves daos morales, y a veces tambin econmicos. Y todo ello, a una "Medicina Preventiva o defensiva" y a la necesidad de los Seguros de Responsabilidad Profesional. Frente a este sentir generalizado de la mayora de nuestros compaeros. Existe alguna especialidad mdica, como la Medicina legal, y el ejercicio de la actividad mdico pericial , que an no ha comenzado a vivir este problema, lo cual no quiere decir que no lo vaya a vivir, o que este periodo de tranquilidad est tocando a su fin. La razn de ello, se encuentra en que, a pesar de que Medicina Legal es una de la ciencias mdicas ms antiguas de la historia. En Espaa, la Medicina Legal ha sido ejercida fundamentalmente por los Mdicos Forenses, funcionarios de la Administracin de Justicia, a las rdenes de la Autoridad Judicial. La funcin pericial de carcter privado a instancias parte, de Mdicos Especialistas en Medicina Legal, Especialistas y Magister Universitarios en Valoracin del Dao Corporal, y de los Mdicos en general, se ha desarrollado de forma creciente en la ltima dcada, lo cual significa que aunque sea antigua no ha sido ejercida ms que por una minora, y que es a partir de ahora cuando comienza a ser ms factible que comiencen a verse reclamaciones. Otros pases con una mayor trayectoria pericial en este sentido, como es el caso de Estados Unidos, las reclamaciones contra los peritos estn comenzado a estar de moda, y esta es una tendencia que poco a poco se ira reflejando en los distintos pases. Francia, que tambin ha visto desarrollar la actividad mdico pericial en los ltimos 20 aos, en los ltimos 5 aos han comenzado ha formularse reclamaciones por responsabilidad a los peritos mdicos que justifican la necesidad de los Seguros de Responsabilidad profesional. En Espaa, ya ha habido alguna Sentencia de responsabilidad profesional de peritos, aunque no de peritos mdicos. Ellas comenzarn a plantearse al igual que ha sucedido en otros mbitos, cuando lasociedad comience a tomar conciencia del derecho que tiene a reclamar los daos causados por una sentencia o decisin judicial que considere injusta y que haya sido elaborada sobre un informe incompleto, inadecuado, o insuficiente, como puede ser un informe que no recoja todas las secuelas, o todos los daos personales, que no haya estudiado correctamente la relacin causal, o las exigencias del trabajo habitual para valorar una incapacidad laboral ,...Adems hay que tener presente que una de las vas para poder recurrir las sentencias judiciales con la que una de las partes este disconforme, va a ser siempre la reclamacin de los informes periciales en los que se bas el Juez para dictar sentencia. Enfocado el problema de la responsabilidad profesional del perito de esta manera, hemos credo conveniente, antes de enumerar de toda una serie de situaciones y actuaciones que pueden ser motivo de responsabilidad profesional del perito mdico, y que desbordan por su numero, peculiaridades y problemtica nuestra mentalidad mdica. Recordar cuales son los Requisitos que debe reunir el perito mdico, con independencia de que sea mdico forense, especialista en medicina legal y forense, master o especialista en valoracin, o licenciado, porque son fundamentales: para el buen ejercicio de nuestra profesin; por lasdificultades de su misin, puesto que a las dificultades propias del quehacer clnico se sobreaaden las de la funcin estrictamente mdico legal; por la trascendencia de nuestro trabajo. El juez toma decisiones muy importantes y de grandes consecuencias (prisin,

incapacitacin, inhabilitacin, indemnizaciones, ...) que implican una gran responsabilidad. Esa responsabilidad no slo es del juez sino tambin de los que le asesoramos en materias que desconoce por medio de informes y que luego utiliza como base en sus decisiones. Como dijo Ambrosio Par < ... los jueces deciden segn se les informa ...>; y porque para abordar el tema de la responsabilidad profesional del perito, partimos de un punto de vista que todos los peritos mdicos comprendemos, y que si todos practicamos, es muy difcil que seamos sancionados o condenados por una causa responsabilidad profesional en nuestra actividad mdico pericial. Los Requisitos que debe reunir el perito mdico, o los requisitos que debe reunir la persona Licenciada en Medicina y Ciruga que es requerida para asesorar o auxiliar a la justicia cuando a ella se le plantea un problema de carcter mdico biolgico, a travs de la prueba pericial mdica, son: - Una formacin mdica bsica. - Una formacin mdico legal para asesorar correctamente a la justicia, por que sin ella, no sabr cual es el objetivo real del encargo pericial, cuales son los elementos mdicos legales que precisa conocer la justicia para resolver el problema jurdico de base mdico biolgica, ni sabr exactamente cuales son las consecuencias de su misin - El conocimiento de los derechos de los pacientes y lesionados, como son el derecho a su intimidad, informacin y obtencin del consentimiento informado. - El conocimiento de los requisitos legales y ticos del ejercicio de la funcin pericial. - Y sobre poseer unas Condiciones humanas, fundamentales y esenciales para realizar su labor, porque ellas pueden ser consideradas casi como un aval de su buen ejercicio profesional y que son: Imparcialidad, objetividad, veracidad, honestidad y Responsabilidad respecto a su trabajo, juicio, metodologa, prudencia, reflexin y mucho sentido comn Sentadas estas bases pensamos que partimos del punto de partida ideal para abordar, uno de los temas mdicos que ha cobrado ms auge dentro de nuestra profesin y en el contexto general de la Sociedad, es el de la RESPONSABILIDAD PROFESIONAL pero en este caso delperito mdico. CONCEPTO Y TIPOS DE RESP. PROFESIONAL La Responsabilidad Profesional del Perito Mdico la podemos definir como la Obligacin del perito mdico de responder o reparar el dao producido por las conductas realizadas en contra de las normas legales y deontolgicas que regulan su ejercicio profesional. Concepto del que se Concepto del que obtenemos, los diferentes TIPOS DE RESPONSABILIDAD los que podemos incurrir: A.- La RESPONSABILIDAD DEONTOLOGICA, que se deriva del incumplimiento de las Normas deontolgicas que deben regir la conducta del mdico perito y que se encuentran en nuestro Cdigo de deontologa mdica.

B.- La RESPONSABILIDAD LEGAL O JURDICA, derivada del incumplimiento de las normas legales que rigen la conducta del mdico perito, que a su vez puede ser penal, civil o Administrativa, segn de cual sea la norma jurdica vulnerada: El mdico tiene que tener presente que en funcin de la conducta realizada puede incurrir en uno, dos o los tres tipos de responsabilidad profesional, como puede suceder por ejemplo con el quebrantamiento del secreto mdico, porque los diferentes rdenes jurisdiccionales a las que ellas pertenecen se caracterizan por ser compatibles o concurrentes entre si. De la misma manera que entre ellas son independientes, lo que quiere decir que si una jurisdiccin determina la no existencia de responsabilidad, no implica que en las dems deba suceder lo mismo. RESPONSABILIDAD CIVIL DEL PERITO MDICO En Responsabilidad Civil o el deber del reparar el dao causado por el incumplimiento de una obligacin debido a una conducta culposa o negligente, o debido a un acto de riesgo de los as establecidos por la Ley Del incumplimiento de los diferentes tipos de obligaciones existentes se derivan las distintas formas o MANERAS de incurrir en Responsabilidad Civil o tipos de responsabilidad civil: En Responsabilidad Civil Contractual derivada del incumplimiento de una obligacin contractual (Art. 1.091 y, Arts. 1.101 al 1.110 C. Civil), en Responsabilidad Civil Extracontractual derivada del por el incumplimiento del deber general de no causar un dao (Art. 1.093 y, Arts. 1.902 y ss del C. Civil), y en Responsabilidad Civil Delictual por la realizacin de una conducta delictiva (Art. 1.092 y, Arts. 109 al 125 C. Penal). Mientras unos consideran que el perito mdico solo puede incurrir en responsabilidad Civil Contractual y Delictual (Rolland, A., 1.997), otros sealan que puede incurrir en los tres tipos de responsabilidad. Nosotros pensamos que dejando al margen la responsabilidad civil delictual, el perito mdico puede incurrir tanto en responsabilidad civil contractual o extracontractual por los siguientes motivos: 1.- En primer lugar porque consideramos la Actividad Mdico Pericial como un Acto Mdicoporque aunque su actuacin no tiene una finalidad asistencial (teraputica), para cumplir con esta misin debe realizar de un diagnstico clnico y etiolgico y una labor pronostica, que siempre son actos mdicos que slo puede realizar un mdico. Y porque ante todo, el perito mdico es mdico, y si lo cree necesario tiene el deber respecto al paciente de prestar sus servicios como mdico y realizar en muchos casos una labor diagnstica cuando el diagnstico del paciente es incierto o est equivocado, e incluso a veces orientar al paciente desde el punto de vista teraputico La actividad mdica, el acto mdico o relacin mdico paciente ha sido considerada tradicionalmente por la doctrina jurdica como una relacin contractual, de arrendamiento de servicios, pero como muchas veces ella se escapa de lo que es un puro arrendamiento de servicios ella se convierte en una relacin extracontractual. Adems hay que tener siempre presente que en la relacin mdico paciente siempre subyace una relacin extracontractualporque el principio bsico que debe imperar en el ejercicio de la medicina, y el deber principal de las relaciones extracontractuales descansa en "no hacer dao a los dems" o principio de beneficencia.

2.- Y en segundo lugar porque la relacin que establece el perito con la persona o entidadque solicita sus servicios (paciente, juez, abogado, compaa aseguradora) es siemprecontractual (Martnez Calcerrada, L., 1.996). Pero la relacin que establece con el paciente objeto del peritaje, puede ser contractual oextracontractual, segn quien sea la persona o entidad solicitante del informe, y si la peticin es judicial o por la va de convenio: En la peritacin oficial a peticin directas del juez la relacin que establece con el paciente es de carcter extracontractual (Varela, J.A., 1.995), mientras que cuando es oficial a instancia de las partes, ser de carcter contractual respecto al paciente cuando es el lesionado o su representante legal el que propone nuestros servicios (de forma directa o a travs del abogado, compaa de seguros,..), y extracontractual respecto al paciente cuando es la parte contraria al lesionado la que nos propone, y no hay aceptacin de la prueba pericial de la parte que representa al lesionado. En el caso de la peritacin privada, en la va de convenio, la relacin que se establece con el paciente el perito privado o individual, es contractual cuando se va de parte del paciente, yextracontractual cuando se acta por la parte contraria al paciente y este no accede a ser examinado por el perito. Y la relacin que establece el paciente con el perito de compaa esextracontractual, si el perito tienen una relacin contractual con la compaa de seguros contratante (Garca Blazquez, M. y Molinos Cobo, J.J., 1.995) Pero no basta con la realizacin de una de estas conductas para incurrir en responsabilidad, ya que para hablar de responsabilidad civil, es imprescindible que coexistan estos tres requisitos: 1.- La existencia de una causa centrada en la Falta o conducta negligente, culposa o imprudente. Y en los casos en los que se aplica la responsabilidad objetiva la existencia de una conducta de riesgo de las as establecidas por la Ley. 2.- La existencia de un dao. 3.- La existencia de Relacin Causal entre los dos anteriores hechos, entre la causa y el dao. 1.- La Falta o la Culpa: La falta del perito mdico, la podemos definir todas las conductas del ejercicio profesional del perito mdico caracterizadas por la falta de cuidado o de diligencia en el cumplimiento de las obligaciones que exigen la actividad mdico pericial. Podemos decir que se trata de toda conducta que se aleja de su "Lex Artis ad hoc" o conjunto de medios y conocimientos que pone el perito mdico a disposicin de la funcin mdico pericial de acuerdo con la ciencia del momento y de las circunstancias que tuvieron lugar en el momento de practicar la prueba pericial y emitir su dictamen o informe pericial. Las causas constitutivas de una conducta culposa o imprudente o negligente del mdico perito, las hemos clasificado en estos tipos:

1.- La posesin y utilizacin de insuficientes conocimientos o medios puestos a disposicin del paciente, debidos por ejemplo: - A una ausente o escasa formacin del perito para asesorar a la justicia de forma diligente, que siempre requiere, tanto una formacin actualizada desde el punto de vista mdico clnico cientfico, como una formacin bsica y suficiente desde el punto de vista mdico legal. - La aceptacin de un informe para un plazo de tiempo en el que sabe que no puede realizarlo correctamente, con sus conocimientos y medios. - La no utilizacin o insuficiente uso de todos los medios que sean necesarios para realizar nuestra misin, que en el caso de valoracin del dao a la persona son: El estudio personal del paciente, mediante anamnesis, exploracin personal, solicitud de las pruebas diagnsticas complementarias que consideremos pertinentes, con el consentimiento informado previo del paciente sobre todo cuando la prueba implique un riesgo. El estudio de la documentacin mdica aportada, y si es preciso el estudio de la bibliografa mdica relacionada con el tema que nos ocupe. En un segundo trmino se encuentra la utilizacin de los baremos como complemento de nuestro trabajo, que debemos aplicar de forma obligada en el caso de los accidentes de Trfico el Sistema de Valoracin de Daos Personales de la Ley 30/95. - El estudio insuficiente, negligente o imprudente de los diferentes problemas mdico que afectan a nuestro informe pericial, como por ejemplo el estudio insuficiente de la relacin de causalidad mdico legal 2.- El Incumplimiento de los deberes mdicos o vulneracin de los derechos del paciente es una negligencia mdica que puede ser constitutiva de responsabilidad, como puede ser el caso por ejemplo de: La vulneracin del secreto mdico profesional, salvo las excepciones que marca la legislacin; El incumplimiento del deber de obtener el consentimiento informado del paciente; El incumplimiento del deber de prestacin de servicios sanitarios, porque como decamos el perito mdico es ante todo mdico, y tiene el deber de prestar asistencia mdica u orientar al paciente en este sentido cuando el paciente lo precisa, como por ejemplo puede suceder ante el retraso de un tratamiento rehabilitador en un paciente que lo demora por el mal consejo de su familia o abogado que pretenden que obtenga una mayor indemnizacin. 3.- El Incumplimiento de los deberes de la funcin pericial, tambin pueden ser constitutivos de una negligencia del perito mdico, como pueden ser por ejemplo los casos de (Rolland, A., 1.997): - Sabindose el perito recusable, no se lo comunica al juez y realiza la labor pericial. - La Demostracin de la falta de parcialidad o de objetividad. - No cumplir directamente o personalmente con la funcin pericial, porque las delega ilcitamente a otra persona que tiene subcontratada de forma oculta. - No acudir al llamamiento judicial.

- La emisin de un informe falso debido por ejemplo a una negligente apreciacin de los hechos y circunstancias objetivas del informe, realizada de forma intencional o por imprudencia. Recordemos aqu a los peritos que olvidan la imparcialidad, y sealan daos inexistentes o mayores de lo que son en realidad, o al contrario omiten daos, que aplican una rigurosa metdica en la relacin de causalidad, la sealizacin de secuelas de los baremos inmotivadas,... (Bruno, G., 1.997; Defilippis, E.C.A., 1.990). 4.- Y por ltimo sealamos la omisin del estudio de alguno de los Problemas mdico legales que debe contemplar el informe: El perito mdico en relacin a los resultados de su actividad profesional, no se le exige la solucin de los distintos problemas mdico legales que se planteen en la realizacin de su informe pericial en concreto, sino que, trate o estudie los distintos problemas mdico legales del caso que este estudiando segn sea su misin, bien en sus consideraciones mdico legales o en sus conclusiones. Por eso citamos que la omisin del estudio de alguno de los Problemas mdico legales que debe contemplar el informe, puede ser tambin constitutiva de una negligencia mdica. 2.- El Dao: En segundo lugar la actuacin pericial negligente debe causar un dao. El dao que puede causar el perito mdico a un lesionado puede ser de diferentes tipos, en funcin de cual sea la conducta negligente o imprudente realizada: 1.- Daos Materiales, por ejemplo por no haber valorado o infravalorado los daos personales presentes en el paciente 2.- Daos Personales: Derivados de la produccin de una lesin en el lesionado, por la una negligencia en la realizacin de las pruebas diagnsticas, o derivados de la Afectacin de losbienes morales de la persona, como por ejemplo de la vulneracin de su derecho a la intimidad o derecho a emitir un consentimiento informado, que pueden ocasionar en ambos casos tanto daos patrimoniales como extrapatrimoniales. 3.- La existencia de Relacin Causal: Y en tercer lugar la demostracin de la relacin causal entre la falta y el dao. Si la Falta se ha producido en la realizacin de un acto mdico, como es una mala praxis en la realizacin de una prueba diagnostica, se tratar de establecer la relacin causal entre la falta mdica y las lesiones presentes en el lesionado. Y si la Falta se ha cometido en el marco de la estricta funcin pericial, ella depender de la Influencia del peritaje en la decisin judicial o en la decisin de la entidad reparadora (Martnez Calcerrada, L., 1.996). Si las conclusiones del perito han sido tomadas en cuenta por el reparador de forma directa y cierta, su responsabilidad deber ser considerada por entero. Si ellas slo han sido tomadas en cuenta parcialmente, su responsabilidad tambin deber ser compartida. Y si el informe no ha jugado ningn papel en la decisin del reparador, la demanda se rechazar (Rolland, A., 1.997). Determinada la influencia del peritaje en la decisin judicial, de deber estudiar si lalabor pericial negligente es causa de los daos demandados. RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA DEL PERITO MDICO

En Responsabilidad Administrativa se incurre siempre que se realiza una conducta calificada por las normas administrativas en su rgimen disciplinario como Falta administrativa, de las cuales se deriva una sancin administrativa consistente generalmente en una multa, o bien en una suspensin o cierre, temporal o definitivo, de una actividad, centro o instalacin, cuya normativa ha sido vulnerada. Al hablar de RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA, en materia sanitaria distinguimos dos vertientes diferenciadas: a) - La derivada de la Infraccin de la Normativa que regula el Funcionamiento de las actividades Sanitarias, e instalaciones y servicios Sanitarios . Dentro del conjunto de normas que las conforman debemos destacar las dos normas que afectan a todo mdico en ejercicio, y ellas son: - La LEY GENERAL DE SANIDAD, y de ella subrayamos su art. 10, en el que se hacen constar losderechos del paciente, que afectan al ejercicio pblico y privado de la profesin (*) como son entre otros: El Derecho al respeto a su personalidad, dignidad humana e intimidad (*), a la Confidencialidad, a la Informacin (*), a la Libertad para decidir sobre su persona y emitir Consentimiento (*) Informe de Alta (*), a que le asigne un mdico (*),... L.G.S., que posee un severo rgimen disciplinario, en el cual las infracciones administrativas, son calificadas de leves (hasta 500.000 pesetas), Graves (Desde 500.0001 a 2.500.000 pesetas), y Muy Graves (Desde 2.500.001 a 100.000.000 de pesetas, Adems podr acordarse, el cierre temporal del establecimiento, instalacin o servicio por el plazo mximo de 5 aos). Y los ESTATUTOS DE LA OMC, que en su rgimen disciplinario, expone las conductas que dan lugar a Falta disciplinaria, y su grado. Estableciendo 4 grados de gravedad en las faltas, desde las leves, hasta (menos graves, graves), las muy graves, cuyas sanciones van desde la amonestacin privada, hasta la suspensin del ejercicio profesional por un tiempo superior a un ao e inferior a dos. b)- Y en segundo lugar diferenciamos la Responsabilidad Administrativa derivada de laInfraccin de la normativa que regula la relacin jurdica y laboral entre el personal sanitario y la administracin En el caso concreto del ejercicio de la Actividad Mdico Pericial, sabemos que ella es ejercida por: 1.- Los Mdicos Forenses, cuyo ejercicio profesional posee una normativa especfica 2.- Mdicos Contratados por una Entidad Pblica o Privada, cuyo ejercicio profesional estar en funcin del tipo de contrato establecido con la entidad para la que se trabaje 3.- Y por mdicos que realizan esta actividad de Forma Privada.

Y todos ellos, con independencia de la forma de ejercicio de la actividad pericial que se desarrolle, deben ajustar su conducta profesional a una serie de normas legales que les son comunes: Las normas administrativas que regulan el ejercicio legal de la Medicina. Las normas legales administrativas en materia de incompatibilidades: Ley 53/84 de Incompatibilidades; El Real Decreto 598/85, de 30 de abril que desarrolla el reglamento de la Ley 53/84;... Adems como normas comunes que afectan a todo perito mdico, debemos de sealar la observancia de todos ellos de las normas procesales que regulan la prueba pericial en los diferentes ordenes jurisdiccionales, y que son la Ley de Enjuiciamiento Civil, Ley de Enjuiciamiento Criminal, Ley de Procedimiento Laboral, y la Ley Procedimiento Administrativo. RESPONSABILIDAD PENAL DEL PERITO MDICO La Responsabilidad Penal del Perito Mdico la podemos definir como la Obligacin de Responder Penalmente que tienen los peritos mdicos de las conductas delictivas cometidos en el ejercicio de su profesin, que se va a traducir en una sancin penal, consistente en los delitos que puede incurrir la profesin mdica, en una multa, en una pena privativa de libertad, y en la suspensin o inhabilitacin para su ejercicio profesional. Siendo llamativo y preocupante para el colectivo mdico las graves sanciones de inhabilitacin para el ejercicio profesional, superiores siempre a las penas privativas de libertad. A continuacin vamos a exponer las conductas que pueden ser origen de Responsabilidad Profesional Penal y/o Administrativa del mdico que realiza una actividad pericial. Debiendo tener siempre presente que siempre que el mdico perito incumple con una obligacin de su ejercicio profesional que ocasiona un dao siempre tendr como consecuencia unaResponsabilidad Civil. Las cuales se encuentran vinculadas con los siguientes aspectos de la funcin mdico pericial: 1.- ejercicio legal de la Medicina 2.- Incompatibilidad del Perito 3.- Apertura de una consulta o centro sanitario privado 4.- Publicidad Mdica 5.- requerimiento del mdico como perito 6.- emisin del informe pericial 7.- JUICIO ORAL 8.- HONORARIOS 9.- SECRETO PROFESIONAL

EJERCICIO LEGAL DE LA MEDICINA En primer lugar el mdico que va a realizar una actividad pericial debe reunir los requisitos del ejercicio legal de la Medicina, lo cual supone: 1.- Estar en posesin de los ttulos acadmicos y oficiales correspondientes. De acuerdo con la L. E. C. (Art. 615, L.E.C) y la L. E. Cr. (Art 457 L.E.Cr.), el Mdico para ejercer como perito nicamente precisa reunir los requisitos para el Ejercicio Legal de la Medicina. De realizar actos propios de una profesin si ellos, incurrir en un delito de intrusismo, que se ver agravado si adems se da publicidad de dicha actividad profesional. por su parte, Estatutos de la OMC, establecen como Falta Muy Grave " el Mdico que ampara o encubre de alguna manera, a quien se dedica al ejercicio ilegal de la profesin" (Art. 64). 2.- Estar Colegiado. El mdico que ejerce sin estar colegiado, con el nuevo C. Penal, ya no incurre en una falta de intrusismo. La Colegiacin Obligatoria es un requisito legal que exigen la Ley de Colegios Profesionales (1.979, modificacin de 1.996) y los Estatutos de la OMC, hasta el punto de que el mdico no colegiado que una vez avisado continua sin colegiarse se le prohibir el ejercicio profesional (art. 40, Estatutos OMC). As mismo los Estatutos de la OMC, que tambin establecen como Falta Disciplinaria Muy Grave: "Permitir el uso de su clnica a personas que, ..., no hayan sido dados de alta en el Colegio de Mdicos respectivo" (Art. 64). 3.- Y Cumplir con las Obligaciones Fiscales: En el caso de la Colegiacin sin ejercicio privadose cumplimentan a travs de las retenciones que se efectan en la nmina y a travs de la declaracin de la renta. Y que en el caso de la Colegiacin con ejercicio privado, exige estar dado de alta fiscal, abonar el IAE anual, y declarar los ingresos anuales para el abono del Impuesto sobre Rendimientos del trabajo profesional, para lo cual es necesario llevar el libro de ingresos y de visitas profesionales Su Incumplimiento puede tener diferentes consecuencias segn el requisito que se incumpla: A.- En Responsabilidad Administrativa si se ejerce la profesin liberal sin estar dados de alta fiscal y estar al corriente del pago del impuesto correspondiente. B.- Y en un Delito contra la Hacienda Pblica y la Seguridad Social cuando se defrauda a hacienda por un importe superior a los 15 millones de pts. (Art. 305 C.P.), o cuando se incumpla la obligacin de llevar los libros fiscales (Art. 310, C.P.). Adems el Ejercicio Privado, implica con independencia de que se ejerza tambin en el sector pblico, para todos los colegiados posteriores a 1.995, estar dado de alta en el rgimen de autnomos (Ley 30 /95 de 8 de noviembre, de Supervisin y Ordenacin de Seguros Privados). Normativa sobre incompatibilidades: En segundo lugar el mdico que va a ejercer como perito debe tener en cuenta la Normativa en materia de incompatibilidades.

En el mbito Administrativo, podemos distinguir: A.- Las normas legales generales en materia de incompatibilidades (Ley 53/84 de Incompatibilidades, y el R. D. 598/85, de 30 de abril que desarrolla el reglamento de la ley), en las cuales caben destacar la incompatibilidad entre la actividad publica y la privadacuando se trate de asuntos: a.- En los cuales se ste interviniendo y en los que haya intervenido en los dos ltimos aos, en la actividad pblica. (art. 12-a, Ley 53/84) b.- Sometidos a informe o decisin del ente o empresa pblicas a los que este adscrito o preste servicio (R. D. 589/85). c.- Y la incompatibilidad con toda actividad privada que pueda obtenerse de la actividad profesional por el que se est contratado (Ley 53/84, R.D. 589/85). - La imposibilidad de poder hacer uso del cargo pblico para el ejercicio de una actividad privada (art. 15, Ley 53/84). - Incompatibilidad horaria entre actividad pblica y asistencia a los Tribunales . se resuelve pidiendo autorizacin, obligacin a presentarse a juicio B.- Y en segundo lugar las normas sobre incompatibilidad especficas derivadas del contrato de trabajo. o situacin laboral particular de cada uno. Habiendo sido en los ltimos aos cuestiones de debate la Situacin del Personal Sanitario Mdico Estatutario de la Seguridad Social respecto al complemento especfico, y la situacin del personal del INSALUD que peritaba en asuntos de invalidez laboral en contra de los dictmenes del INSS en el mbito de lo social. El C. PENAL, establece que incurre el Delito de Prevaricacin (Art. 441 C.P.) la autoridad o funcionario pblico que realiza una labor de asesoramiento privada en asuntos en los que haya de intervenir o haya intervenido por razn de su cargo, o deban de resolverse en el centro de donde este destinado o dependa. Desde el punto de vista DEONTOLGICO se seala de forma especfica que "La actuacin del perito es incompatible con la asistencia mdica al mismo paciente" (art. 43.2 C. Deont.). apertura de consulta o centro sanitario privado A continuacin, si el perito va a trabajar de forma privada abrir una consulta que deber poseer la autorizacin administrativa tal y como lo exige la L.G.S. (art. 29), y las normativas autonmicas correspondientes. PUBLICIDAD

Y dar PUBLICIDAD de su actividad privada pericial, de acuerdo con la normativaDeontolgica (Captulo IX "Publicidad", y Captulo V, art. 24.2 "Charlatanismo") y Legal de la misma recogida en: Dentro de las Normas Administrativas, al margen de la normativa autonmica que pueda existir, los Estatutos de la OMC que exigen la obtencin de la autorizacin o visado de la actividad mdico sanitaria publicitaria por las comisin correspondiente del Colegio Oficial Provincial del Mdicos correspondiente, y que establecen como: 1. - Falta Disciplinaria Menos grave: "Indicar una competencia o ttulo que no se posea" (Arts. 64 y 65). 2.- Y Faltas Disciplinarias Muy graves (Arts. 43, 44, 64 y 65) son: - Dar publicidad a una actividad mdico sin la aprobacin y el Visado de Publicidad de la Comisin Provincial de Deontologa, Derecho Mdico y Visado de Publicidad - Emplear reclutadores de clientes - Prestarse a que su nombre figure como director facultativo o asesor de centros relacionados con la medicina, que no dirijan o asesoren personalmente. - Algunas conductas relacionadas con el charlatanismo: Y el Cdigo Penal, dice que que comete Falta de Intrusismo, el que se atribuye un titulo que no posee y que no ejerce (art. 637 C.P.) REQUERIMIENTO DE PERITOS Reunidos los requisitos legales anteriores, el mdico sabe que puede actuar como perito y ser llamado para asesorar a la justicia, bien a instancia de las partes, o bien a instancias directas del Juez. En ambos casos, sabe que queda relevado del secreto mdico profesional, pero existe una gran diferencias entre ellas. Mientras que cuando es requerido por las partes no tiene obligacin de actuar como perito, cuando es requerido por la autoridad judicial tiene obligacin no slo de acudir al llamamiento del Juez sino tambin de aceptar el cargo de perito (a no ser que tenga una causa justificada para ello), de no hacerlo, incurrir en primer lugar en Responsabilidad derivada del incumplimiento de la normativa procesal (art. 420 L.E.Cr., art. 193 LOPJ) y de persitir en esta actitud en un delito de denegacin de auxilio a la Justicia (Art. 412 C.P.). Si el perito rene alguna de las causas por las cuales puede ser recusado, lo pondr en conocimiento del juez antes de aceptar el cargo de perito, de no hacerlo incurrir enresponsabilidad administrativa (art. 464, L.E.Cr.)

EMISIN DEL INFORME PERICIAL

Conocido el motivo del informe, aceptado el cargo de perito, y practicada la prueba pericial, el perito est obligado a emitir el informe pericial correspondiente y, a declarar o responder a las preguntas que se le realicen, de no hacerlo as incurre en responsabilidad por incumplimiento de la normativa administrativa (art. 618 L.E.C.; arts. 462, 463, y 420 L.E.Cr.), y de persistir en esta actitud en un delito de desobediencia grave a la autoridad judicial (art. 420 L.E.Cr.; Arts. 550 y 556 C.P.). El Informe como todos sabemos, constar de la descripcin de la documentacin presentada, del sujeto a examen, de las pruebas practicadas, de las consideraciones mdico legales y conclusiones en las que se dar respuesta a los problemas mdico legales planteados. Este documento mdico legal debe reunir una serie de caractersticas, y una de ellas es que debe ser veraz, de no ser veraz el perito podr incurrir en un delito de falsedad de documento, cuya gravedad depende de si se ha faltado a la verdad de forma intencional o por imprudencia grave, de si se trata un documento oficial o privado, y de quien lo haya realizado un funcionario pblico o un particular (art. 390 y ss C.P.), adems esta conducta es constitutiva de una Falta grave por los Estatutos de la OMC (art. 64) JUICIO ORAL De haber juicio oral, el perito debe acudir la la citacin del juicio oral (art. 661, LECr): La falta de comparecencia injustificada en un juicio oral puede dar lugar adems de enResponsabilidad por incumplimiento de la normativa administrativa, en un Delito de Obstruccin a la Justicia cuando se trata de un proceso criminal en donde hay un reo en prisin provisional (Art. 463 C.P.). De repetir esta conducta adems el perito incurrir enDelito de denegacin de auxilio a la justicia (art. 412 C.P.). Durante el Juicio oral, el perito puede incurrir en una Falta contra el Orden Pblico porperturbacin del orden en la audiencia de un Tribunal o Juzgado (Art. 633 C.P.) o por falta de respeto, desconsideracin y desobediencia a la autoridad judicial (Art. 634 C.P.), al margen de la responsabilidad por incumplimiento de la normativa procesal correspondiente que conllevan ambas conductas (arts, 438, 439, 440 L.E.C.; 684, 685, 686 L.E.Cr.; art. 130 LOPJ). O enFalsedad de Testimonio (Art. 458 y ss C.P.) cuando el perito de forma intencional falta a la verdad en su dictamen en el juicio oral. HONORARIOS Finalizadas su misin, el perito establecer sus honorarios. Los Honorarios Mdico Periciales poseen una doble regulacin: Etica y legal. La primera se encuentra recogida en el C. Deontolgico en su Captulo XIII de nominado "De los Honorarios", y la segunda se encuentra recogida en la L.E.Cr. y L.E.C, en los estatutos de la OMC, y en el C.Penal. Slo nos vamos a referir a la Legal. El perito mdico tiene derecho a establecer sus Honorarios Mdico Periciales en funcin de las actuaciones mdico periciales, que se describirn detalladamente en su minuta (Arts. 465 y 358 L.E.Cr, Art. 423 L.E.C.). Y tiene libertad para establecer sus honorarios, pero ellos tienen un lmite porque si ellos se consideran excesivos pueden ser impugnados segn la LEC y LECr (Arts. 427 y 428 L.E.C.; arts. 359 y 360 de la L.E.Cr).

El abuso manifiesto de los honorarios es Falta disciplinario Menos Grave de los Estatutos de la OMC, y a su reiteracin de Falta Grave, y su nueva reiteracin Muy Grave. Y el perito que se aprovecha su misin para obtener beneficios econmicos de los bienes econmicos que pueda estar manejando en el asunto que trate, incurre en una Falta Muy Grave de los Estatutos de la OMC, y en Delito de Cohecho que para los peritos dispone el C.P. (art. 439 y 440 C.P.)

Secreto Profesional en la actividad mdico pericial Para finalizar vamos a referirnos a una cuestin que probablemente los aqu presentes han echado de menos, se trata la problemtica del Secreto Profesional en la actividad mdico pericial. El Secreto Mdico Profesional, posee una doble regulacin tica y Legal. El Cdigo Deontolgico (Captulo IV, llamado "Del Secreto Profesional Mdico") nos establece este deber mdico y derecho del paciente a la intimidad y confidencialidad, nos seala los aspectos que el comprende, as como sus lmites. Legalmente, no existe una nica norma jurdica que regule el secreto y su problemtica. El Derecho a la intimidad y a confidencialidad viene establecido en nuestra Constitucin, en un conjunto de normas administrativas, en normas Civiles y en el C. Penal. De ellas destacamos: En el mbito Administrativo: - La L.G.S. de 1.986. - Los Estatutos de la OMC, que consideran la infraccin del secreto por culpa o negligencia con perjuicio para un tercero de Falta Grave, y su violacin intencional como Falta Muy Grave disciplinaria. - Y la LORTAD (Ley Orgnica 5/1.992) o Ley reguladora del Tratamiento Automatizado de datos de carcter personal, que afecta a la Historia Clnica informatizada, y que protege estos derechos del paciente al calificar como Infraccin Muy Grave "La vulneracin del deber de guardar secreto sobre datos relativos a religin, creencias, ideologa, origen racial, salud y vida sexual", con una sancin econmica de 50 a 100 millones de pts, y como Infraccin Gravela vulneracin del deber de guardar el secreto de cualquier otra dato personal, que lleva aparejada una sancin econmica de 10 a 50 millones de pts. En el mbito civil, al margen de que por el C. Civil siempre que se incumple con una obligacin que genera una dao, surge el deber de repararlo. La Ley Orgnica 1/1982 de 5 de Mayo de Proteccin Civil al honor, a la intimidad y a la propia imagen modificada por la LeyOrgnica 3/1.985 de 29 de mayo, impone la obligacin del indemnizar el dao causado

por la revelacin de datos privados conocidos a travs de la actividad profesional u oficial de quien lo revela. Pero la norma que ha hecho que el personal sanitario haya dirigido su atencin al secreto profesional, ha sido el Nuevo C. Penal de 1.995. El C. Penal en relacin a la proteccin de estos derechos ha dado un giro de 180, al introducir nuevas conductas delictivas como son la revelacin del secreto profesional aunque no cause un dao, y el acceso a datos de carcter personal sin el consentimiento del afectado (Delitos de Descubrimiento, art. 197 y 198 y, Revelacin de secretos, art. 199 C.P.), e imponerles unas sanciones penales muy severas, similares a las del homicidio causado por imprudencia grave, puesto que en el caso de la revelacin de secretos la pena es de "multa de doce a veinticuatro meses, prisin de uno a cuatro aos, e inhabilitacin especial para dicha profesin por tiempo de dos a seis aos", y en el caso del acceso a datos sin el consentimiento del paciente la pena puede llegar a ser en el caso ms grave y cuando se trata de un funcionario pblico adems de la multa y pena de prisin correspondiente, hasta una inhabilitacin absoluta por tiempo de seis a doce aos. Esta situacin tan sumamente preocupante nos conduce a analizar para finalizar lassituaciones problemticas en relacin al secreto profesional que se le plantean al perito y que son: 1.- El Informe mdico legal y la declaracin en juicio en cuyo caso est relevado de guardar el secreto mdico tanto cuando acta a peticin del interesado como cuando acta a instancias del Juez por imperativo legal (Art. 18 C. deontolgico, Lortad de 1.992, L.E.C. y LECr, C.P. en arts 412 <Denegacin de auxilio a la justicia>, y arts. 550 y 556 C.P <desobediencia grave a la autoridad judicial>). Pero deber ser cauto y no aportar informacin del paciente que no afecte al caso objeto del estudio. 2.- La obtencin de datos clnicos para la elaboracin del informe: Esta situacin plantea problemas cuando actuamos por la va de convenio de la parte contraria al paciente. El mdico o centro asistencial, fuera de las excepciones que marca la ley, y que se encuentran en la normativa del secreto profesional y del consentimiento informado, no pueden aportar datos del lesionado, a no ser que sea con una finalidad asistencial, o con el consentimiento informado del paciente. Ante la negativa del paciente, la nica salida para el perito o para la Compaa Aseguradora, es la de reclamar por la va judicial A los nicos datos que pueden acceder las Compaas, son para el abono de gastos de asistencia sanitaria efectuados por terceros (Sanidad publica o privada), como as queda establecido en los Convenios de Asistencia Sanitaria correspondientes, que permiten y obligan al centro asistencial a proporcionar a la compaa de seguros, las facturas con todos los conceptos detallados, las lesiones del lesionado en los partes de asistencia, y a acompaar a las facturas de un informe de la evolucin de la lesin 3.- El Mdico de una Compaa Aseguradora ante la suscripcin de una pliza de seguro de vida o enfermedad, debe obtener el consentimiento informado del paciente, y slo aportar

los datos obtenidos del reconocimiento que haga para ser aceptado por la compaa, pero no dir nada sobre los antecedentes que conozca del enfermo, por ejemplo por haber sido mdico asistencial del paciente en tiempos anteriores. 4.- Reclamacin de Honorarios Mdicos: Y en los casos en los que el paciente se niega a abonar los honorarios y el perito e ve injustamente perjudicado por este motivo. Para solucionar este problema el perito deber en primer lugar acudir al colegio de mdicos para solucionarlo en donde podr vulnerar el secreto para poder justificar sus actuaciones mdicas y sus honorarios (Artculo 18.2 del C. Deontolgico), si por medio de esta va no se resuelve el problema, el mdico puede reclamar por la va judicial, debiendo saber que sedebe al secreto, y que no puede revelar la enfermedad del paciente, aunque ello implique renunciar a los honorarios. Llegada esta situacin, deber limitarse a declarar el N de Visitas, consultas realizadas, las actuaciones que no revelan datos del paciente, y cuanta en la que valora cada una de ellas. Pensamos que con todo lo dicho hemos expuesto los problemas y causas ms importantes de la responsabilidad profesional del perito mdico con el objeto de que ante el conocimiento de esta materia el perito mdico sepa cuales son las actuaciones contrarias a su ejercicio legal, y pueda prevenir las reclamaciones por responsabilidad. Y no podemos finalizar sin antes dejar constancia una vez ms de la importancia que tiene para el perito mdico la posesin de los requisitos mencionados en un principio, pero no solo porque ellos son puedan ser considerados como el mejor mtodo de prevencin de una futura responsabilidad profesional, sino fundamental y principalmente porque con un proceder contrario a ellos, sabemos que el perito estar perjudicando al paciente, a la Administracin de Justicia, al prestigio de la medicina legal y por supuesto a ellos mismos. BIBLIOGRAFIA: -BRUNO G. (1.997). Norme comportamentali del medico assicurativo. Tagete, Anno III, n5, 69. -DEFILIPPIS NOVOA, E.C.A. (1.990). Metodologa del diagnstico clnico en la pericia mdico legal. Ed. Abaco de Rodolfo Depalma. Buenos Aires. -GARCA BLZQUEZ, M.; MOLINOS COBO, J.J. (1.995). Manual Prctico de responsabilidad y defensa de la profesin mdica. Editorial comares, Granada., 516 pgs. -LOPEZ-MUIZ GOI, M. (1.995). La prueba pericial. Gua prctica y jurisprudencia. Ed. Colex. -MARTNEZ-CALCERRADA, L. (1.996). La Responsabilidad Civil Profesional. Ed. Colex, 298 pgs. -RODRIGUEZ JOUVENCEL, M. (1.991). Manual del Perito Mdico. Fundamentos JurdicoPrcticos. Ed. J.M. Bosch Editor, S.A., Barcelona, 164 pgs. -ROLLAND, A. (1.997). La responsabilit du mdecin expert. Revu Franaise du Dommage Corporel, 23, N1, 51-60.

-Varela Agrelo, J.A. (1.995). La prueba pericial mdica dentro del ordenamiento jurdico.Revista Espaola del dao corporal, 1, 1, 53-62

La funcin del perito durante el acto del Juicio Oral Dr. Jos Angel Posada Jeanjacques Perito Principal Investigador Profesor Titular investcrim@mn.mn.co.cu Como todos sabemos, el proceso penal, como proceso de actividades sociales y cognoscitivas[1], se conforma de diferentes etapas y eventos. En ellos el perito, al igual que el resto de los profesionales sujetos de la actividad de enfrentamiento y administracin de justicia, cumple determinadas misiones que emanan del objetivo de contribuir con su pericia a la adquisicin del conocimiento imprescindible para lograr el esclarecimiento, ayudar a comprender la verdad judicial y coadyuvar a la administracin de justicia. El colofn de este proceso eminentemente cognoscitivo lo constituye el juicio oral, en el que se reproducen las pruebas adquiridas a lo largo del proceso investigativo, las que desde el inters de cada una de las partes involucradas[2] se expondrn con un determinado orden lgico, a fin de que el tribunal[3] las sopese y de ellas adquiera su propia conviccin con la que conforme a derecho deber administrar justicia. Es en este preciso momento en el que el perito juega su papel ms importante. Su funcin profesional durante las diferentes instancias de Juicio Oral es aportar el conocimiento de la ciencia que profesa, para coadyuvar a que se comprenda con objetividad la carga informativa y probatoria de cada uno de los elementos recopilados en el proceso y que se perciba adecuadamente su impacto en el conocimiento de la verdad objetiva y en la probanza de los argumentos esgrimidos por cada una de las partes del proceso. Muchas veces pensamos o le conferimos una mayor importancia a la etapa de peritacin criminalstica[4], importancia que de hecho est ah palpable, pero que perdera todo su valor si no logramos explicarla en el juicio y si una vez explicada no es capaz de impactar lo suficiente con su carga informativa y probatoria sobre la decisin del tribunal[5]. De ah que con frecuencia nos concentramos en la calidad y el estricto apego a las reglas y exigencias metodolgicas durante la elaboracin de los dictmenes y sin embargo nos olvidamos de cmo sern expuestas estas conclusiones en el acto del juicio oral. De hecho nuestros procesos de direccin del actuar pericial y en ellos los mecanismos de control, no poseen herramientas que garanticen la efectividad de este particular. Cmo se desarrolla este proceso en la prctica[6]: 1. El perito recibe la citacin judicial que lo convoca asistir a un juicio que se celebrar en un determinado da y donde se ventilar una causa que corresponde al EFP nmero tal[7], 2. Conocido el caso los peritos, en dependencia de su profesionalidad experiencia y de ciertas cualidades personales, generalmente actan de tres formas diferentes: a. Buscan la copia correspondiente del dictamen archivado en la OCDP, la estudian y se preparan para la exposicin en el juicio y para el posible interrogatorio que deber soportar por cada una de las partes. b. Esperan el da del juicio y una vez en el tribunal, acuden a la secretara, piden el rollo de la causa y una vez con el en su poder, buscan el folio correspondiente al Dictamen Pericial y refrescan el recuerdo de sus actuaciones durante el peritaje. c. En el transcurso del juicio esperan en el orden de la vista el momento correspondiente a la Prueba Pericial y con el auspicio del juez ponente, sencillamente reproducen de forma oral las conclusiones emitidas en su momento por escrito y se someten a un interrogatorio en el que se auxiliarn exclusivamente de su memoria. 3. Durante el interrogatorio, los que se prepararon previamente adems de tener argumentos demostrativos ms slidos, podrn con antelacin preparar herramientas ilustrativas para convencer, los que aprovechan el auspicio del juez para leer sus conclusiones se demostrarn adems de poco profesionales, endebles en sus conclusiones y conocimientos y sin otro recurso para rebatir las opiniones contradictorias a sus conclusiones y a la verdad objetiva. En consecuencia debemos transformar los paradigmas existentes y comenzar a ver la participacin del perito en el Juicio Oral como algo que trasciende lo formal, para convertirse de una exposicin sobre lo trabajado hace un tiempo, en un examen, donde adems de medirse la estatura pro fesional del perito, los jueces adquieren la percepcin cientfica necesaria para decidir en la abrumadora mayora de los casos el destino de un hombre. Creo es vlido el contexto para compartir una ancdota: en el ao 1984 me enfrent a un examen de Derecho Penal, haca unos das se haba concluido, con la aprobacin de una modificacin al Cdigo Penal de la Repblica Federativa de Rusia Sovitica, un proceso de consulta popular, ampliamente cubierto por la prensa plana, radial y televisiva, sobre el delito de ???????????[8], con tan buena suerte, que al elegir la boleta con las preguntas de examen[9], la primera de ellas tena que ver con el susodicho delito. Creyndome totalmente preparado para contestar, y con la impulsividad propia de los caribeos[10], alc la mano y fui inmediatamente a responder mi

boleta, al cabo de unas 10 12 preguntas complementarias el profesor, cuyo nombre desafortunadamente olvid, me dijo:excelente, tienes 4 puntos, a lo que lgicamente airado riposte: profesor cmo es posible, si Ud. dice que la respuesta fue excelente, que entonces la califique con 4 puntos, a lo que respondi sencillamente: porque un criminalista tiene una enorme responsabilidad con sus respuestas, en ellas va implcito el destino de un hombre y es inconcebible que esto se pueda decidir rpidamente o que pueda tomarse a la ligera . Cualquier respuesta que se espere de un profesional tiene que ser: o Clara, o Concreta, o Objetiva, o Convincente, o Y hasta cierto punto irrebatible Y ello es imposible de alcanzar sin una preparacin previa.

[1] Como ven no pretendo dar una clase de Proceso Penal. [2] El fiscal que acusa a nombre del estado y el abogado que defiende a ttulo constitucional. [3] Aunque quizs sera ms adecuado decir: a fin de que cada uno de los jueces que conforman el tribunal. [4] Utilizamos el trmino peritacin genricamente a fin de que abarque tanto la peritacin del Lugar del Suceso, como la de las huellas que se realiza intramuros del Laboratorio. [5] Particularmente preferimos ver todo el proceso del actuar pericial en una unidad monoltica que dividimos para estudiar y comprender, pero que en la prctica cobra validez slo si se concibe en un marco que se extiende desde el actuar en el Lugar del Suceso hasta la ltima instancia del Juicio Oral. [6] Y nos referimos a la prctica cotidiana, mas no a lo que hacemos en casos relevantes. [7] Algunos tribunales provinciales tienen adems la delicadeza de consignar en la citacin oficial el nmero de registro correspondiente al peritaje del Laboratorio de Criminalstica. [8] No existe un delito semejante en nuestro Cdigo Penal, aunque si en muchas legislaciones de pases de Europa, la traduccin de ??????? es gamberro, as que??????????? viene siendo gamberrismo: Comisin de actos inciviles de escarnio o vejacin en dao ajeno, conductas molestas a los dems, o desagradables y groseras. (The free dictionary by Farlex. http://es.thefreedictionary.com/gamberrismo), conducta propia de un gamberro. Gamberro: Que escandaliza, molesta o comete destrozos en sitios pblicos (WordReference.com Diccionario de la Lengua Espaolahttp://www.wordreference.com/definicion/Gamberro) [9] En la Facultad de Peritos Criminalistas (de la actual Academia del MVD de Rusia) en Volgogrado se estilaba preparar una gua de unos 100-150 temas para el examen de cualquier asignatura, con ellas posteriormente se elaboraban boletas de examen con 3 temas cada una (temas que no preguntas), de las que al azar cada estudiante tena derecho a elegir 1, que si no convena a sus intereses poda cambiar por otra en detrimento de la nota mxima a alcanzar, que no sera ya de 5, si no de 4 puntos. [10] Y de la edad, tena 24 aos.