Les prmisses franaises dun droit international public au milieu du XVIe sicle.

La philosophie civile et dEstat de Jean dArrrac

The French antecedents of a public international law in the middle of the 16th century. The Civil and Public Philosophy of Jean dArrrac
Grard D. GUYON Professeur dHistoire du Droit et Droit Romain Universit Montesquieu - Bordeaux IV gdg@u-bordeaux4.fr

Recibido: 6 de febrero de 2005 Aceptado: 20 de febrero de 2005

RESUMEN
El jurista y juez del Parlamento de Burdeos Jean dArrrac fue el autor de un tratado sobre la Irenarqua y la polemarqua publicado en 1558. Pertenece a una corriente jurdica y filosfica nueva. Intenta relacionar el antiguo realismo procedente del tomismo con un humanismo que proclama un nuevo ius humanae societatis. Ms all de las reglas que deben regir la guerra de la manera ms justa posible, plantea, en la lnea de Surez y Vitoria, los lmites internos y externos de la soberana. Estas premisas de un equilibrio entre las sociedades humanas y de una universalidad formal y jurdica participan en la fundacin de las bases del derecho pblico internacional.
PALABRAS CLAVE: Pensamiento poltico cristiano del siglo XVI, Parlamento de Burdeos, Justicia, Derecho de guerra y paz, Derecho pblico internacional.

ABSTRACT
The jurist and judge of the Parliament of Burgundy Jean d Arrrac was the author of a treaty on the Irenarchy and the polemarchy published in 1558. He belongs to a new philosophical and legal current. He tries to relate the old realism issued from the old Tomism with a humanism that proclaims a new ius humanae societatis. Beyond the rules that should govern the war in the fairest way it is possible, presents, in the line of Surez and Vitoria, the external and internal limits of sovereignty. These Cuadernos de Historia del Derecho 2005, 12 23-42 ISSN: 1133-7613

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premises of a balance between the human societies and a legal and formal universality are in the foundation of the bases of the International Public Law.
KEY WORDS: Political Christian thought of the XVIth century, Parliament of Burgundy, Justice, Right of war and peace, International Public Law.

RSUM
Le juriste et juge du Parlement de Bordeaux Jean dArrrac est lauteur d'un trait sur lIrnarchie et la polmarchie publi en 1558. Il appartient un courant juridique et philosophique nouveau. Il tente une alliance entre lancien ralisme issu du thomisme et un humanisme qui proclame un nouveau ius humanae societatis. Au del des rgles qui doivent conduire la guerre le plus justement possible, il pose, dans la ligne de Surez et Vitoria, les limites internes et externes de la souverainet. Ces prmisses dun quilibre entre les socits humaines et dune universalit formelle et juridique participent la fondation des bases du droit public international.
MOTS CLS : Pense politique chrtienne du XVIe sicle, Parlement de Bordeaux, Justice, Droit de la guerre et de la paix, Droit public international.

ZUSAMMENFASSUNG
Der Jurist und Richter am Parlement de Bordeaux Jean dArrrac ist der Verfasser einer Abhandlung ber Lirnarchie et la polmarchie aus dem Jahre 1558. Er gehrte einer neuen juristischen wie philosophischen Strmung an, denn er versuchte eine Verknpfung zwischen dem ehemaligen Realismus, der seinerseits aus dem Thomismus hervorgegangen war, und einem neuen ius humanae societatis proklamierenden Humanismus. ber die den mglichst gerechtesten Krieg leitenden Spielregeln hinaus steckt er - in Fortfhrung von Surez und Vitoria - die inneren und ueren Grenzen der Souvernitt ab. Die Voraussetzungen des Gleichgewichts zwischen den menschlich verfassten Gesellschaften und einer formellen und juristischen Universalitt haben ihren Anteil an der Grundlegung des internationalen ffentlichen Rechts.
SCHLSSELWRTER: Christlich geprgte politische Ideenlehre des 16. Jahrhunderts, Parlement de Bordeaux, Justiz, Recht des Krieges und des Friedens, Internationales ffentliches Recht.

SOMMAIRE: I. Rception du ralisme juridique et philosophie chrtienne de la paix. II Pragmatisme

chrtien et communaut universelle du genre humain.

Le droit international public est encore en gestation dans la premire moiti du XVIe sicle. Les grands auteurs espagnols renomms comme Suarez, Vitoria, et plus forte raison Grotius ne figurent pas encore sur la scne intellectuelle juridique. Les tudes savantes naccordent dailleurs que peu de place ceux que lon pourrait appeler les pr-fondateurs du droit des gens. Elles en ignorent les noms et les uvres, alors que pourtant, avant le puissant mouvement des ides politiques et religieuses qui culmine dans le premier tiers du XVIIe sicle, des rflexions originales
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se dveloppent et l, ds la premire moiti du XVIe sicle1. Elles commencent sintresser, de manire originale, lide dEtat, la conception de la souverainet. Elles sont particulirement sensibles la question des rapports des peuples entre eux, puisque ceux-ci ne peuvent plus stablir, idalement, sur la vieille loi chrtienne qui les a gouvern et runi pendant des sicles. Cest sans doute ce sentiment durgence, au moment crucial des guerres de religion qui commencent dopposer les Catholiques et les Rforms, qui guide leur conduite2. La raison de cet oubli ou de cette indiffrence est connue. La pense des canonistes et des thologiens mdivaux : celle dHugues de Sainte-Marie, de Vincent de Beauvais, de Gilles de Rome, et tout particulirement de Saint-Thomas dAquin, ne cesse dtre invoque pour analyser toujours plus profondment les droits rciproques des Etats et lhistoire du droit des gens en gnral3. Elle occupe encore pratiquement toute la rflexion juridique mais elle se trouve dans un certain dcalage avec la nature du conflit religieux interne qui dchire alors intrieurement les Etats chrtiens, avant de les opposer les uns aux autres. Cest ce qui nous permet de constater que lorsque le magistrat bordelais Jean dArrrac fait paratre Bordeaux, en 1558, un ouvrage intitul La philosophie civile et dEstat, divis en lirnarchie et la polmarchie 4, il agit en prcurseur. La lecture de son livre ne doit pas sarrter des impressions superficielles qui montrent que lauteur bordelais nchappe pas aux reproches que lon fait habituellement ce genre duvre. Elles sont en particulier trop moralisantes et font une place excessive lrudition. Presque tous les livres de cette priode en fournissent des
Une exception notable toutefois dans G. Livet qui, reprenant une citation de E. Nys, indique la parution, Bordeaux, en 1558, du livre de Jean dArrrac intitul La philosophie civile et dEstat, divise en lirnachie et la polmarchie , mlange de droit public et de droit international, dans Guerre et paix de Machiavel Hobbes, Paris, 1972, p. 45-46. 2 Parmi la trs riche bibliographie, G. Van Der Meulen, Alberico Gentili and the developpement of the international Law, Leyden, 1968 ; E. Nys, Les origines du droit international, Castaigne, 1894 ; du mme, Le droit de la guerre et les prcurseurs de Gratien, Bruxelles, 1882 ; J. Moreau-Rebel, Le droit de socit interhumaine et le ius gentium , Recueil des Cours de lAcadmie de droit international de la Haye, 1950, II, p. 481-497 ; M. Merle, Pacifisme et internationalisme, Paris, 1968 ; Ph. Bretton, Le droit de la guerre, Paris, 1971, J. Joblin, LEglise et la violence, Paris, 1988 et pour un dernier tat de la bibliographie et des questions disputes, P. Arabeyre, Les ides politiques Toulouse la veille de la rforme. Recherche autour de luvre de Guillaume Benot (1455-1516), Toulouse, Presses univ. Sciences Sociales de Toulouse, Etudes dhistoire du Droit et des Ides politiques , n 7, 2003. E. Gojosso, Le concept de Rpublique en France (XVIe-XVIIe sicle), Aix-en-Provence, Presses de lUniversit dAix-en-Provence, CERHIPP-XIII, 1998. 3 A. Vanderpole, Les doctrines scolastiques de droit de guerre, Paris, 1919, R. Regout , La doctrine de la guerre juste de Saint-Augustin nos jours, daprs les thologiens et les canonistes, Pedone, 1934, J. Moreau-Rebel, Le droit de socit inter-humaine et le jus Gentium. Essai sur les origines et le dveloppement des notions jusqu Gratien , Recueil des cours de lAcadmie de Droit international de la Haye, 1950, II, p. 481-497. 4 A Bourdeaus, chez S. Millanges, in 8. Cuadernos de Historia del Derecho 2005, 12 23-42
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tmoignages. Mais Jean dArrrac fait aussi preuve dune matrise originale dans la manire de traiter les questions juridiques et politiques. Il connat trs bien les grands courants de la pense philosophique antrieure. Il analyse de faon clairvoyante la nature des dbats politiques de son temps. Il est galement laise dans lnonc des grands conflits thologiques. Ces remarques introductives figurent donc comme un plaidoyer en sa faveur. Elles justifient quil soit sorti dun oubli trop complet, comme celui qui a atteint dautres auteurs du XVIe sicle et qui ont d attendre que lon se penche rcemment sur leurs travaux pour y trouver un rel intrt.5 Comme souvent les grands crivains font une ombre excessive. La lecture de la Philosophie civile et dEstat montre la ncessit de lui faire une place au magistrat bordelais parmi les auteurs dune rflexion doctrinale qui cherche renouveler la manire dont on doit apprhender le droit des peuples, la nature et les modes dexpression du pouvoir, ses limites particulirement dans la guerre6. La travail de Jean dArrrac doit tre mis, au moins, ct de ceux de Franois de la Noue avec son Discours politiques et militaires 1531-1591, de Pierre de Faure de Saint-Jorri, auteur toulousain des Semestria publi en 15707, des Quatre Livres sur la Guerre de Matre Jehan Robert (1595), du De Republica libri sex de Pierre Grgoire de Toulouse (1596) et du grand livre de Louis Turquet de Mayerne De la monarchie aristocrato-dmocratique ou le gouvernement compos et mesl des trois formes de lgitimes rpubliques imprim en 1611 mais compos en 15918. Toutefois, le projet initial de Jean dArrrac na pas t compltement achev. Lauteur annonce un trait complet sur la paix et la guerre, or louvrage ntudie, en ralit, que de la paix. Cette rserve faite (et sans que lon puisse savoir si la deuxime partie a vritablement t mise en chantier), on est tout de suite frapp par un aspect remarquable dans la pense du magistrat du Parlement de Bordeaux, et qui en fait de ce point de vue un lointain anctre de Montesquieu : cest le lien troit qui unit, dans le juriste, le thoricien et le praticien.

G. Cazals, Guillaume de La Perrire (1499-1554). Un humanisme ltude du politique, Thse de droit, Universit des Sciences Sociales de Toulouse I, 2003. 6 G. D. Guyon, La vie et luvre dun parlementaire bordelais au XVIe sicle , Revue franaise dHistoire du livre, 1975, a. 44, tome 5, nouvelle srie, p. 27 s. A. Pillet et alii, Les fondateurs du droit international, leurs uvres , leurs doctrines, Giard, 1904. 7 Cf. FR. Holtzendorf, A. Rivier, Introduction au droit des gens. Paris, 1889, p. 353. 8 R. Mousnier, Lopposition politique bourgeoise la fin du XVIe sicle et au dbut du XVIIe sicle, luvre de Louis Turquet de Mayerne , Revue Historique, 1955 (CCXIII), p. 1-20. Sur Franois de la Noue, G. Livet, Guerre et paix, op. cit. , p. 42, 48. La liste de ces uvres nest videmment pas close avec ces quelques rfrences, mais demande dtre complte par les recherches de Jean Mesnard sur la philosophie politique et de Vicenzo Piano Mortari, Aspetti del pensier juridico del secolo XVI, Liguori editori, 1971, p. 21-127 et de J. Gaudemet, Les naissances du droit, Paris, 1999, particulirement le chapitre 4 sur la doctrine juridique, lhumanisme et la Renaissance . Cuadernos de Historia del Derecho 2005, 12 23-42

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On connat la place minente des juristes dans la philosophie du XVIe sicle. Ce sont eux qui construisent sur des bases positives, mais avec des normes thiques contraignantes, lautorit du droit. Toutefois, ce qui les distingue les uns des autres, cest le ralisme plus ou moins fort qui les guide. Or, chez le magistrat bordelais, le souci de la conciliation, celui de la concordance des rgles, une certaine obsession de la recherche de voies mdianes pour unir des courants opposs sont constants. Ce nest donc pas tant, chez lui, le thoricien habile jouer avec les divers systmes de pense de lAntiquit jusqu son temps qui lemporte. Jean dArrrac est particulirement ouvert au droit positif appliqu par les tribunaux. En bon praticien, il tient justifier, en droit, les intrts divergents et en dgager des solutions pratiques viables. Il entend transposer cette manire de faire, du domaine classique du droit et de la justice celui des modes de gouvernement et de la vie politique. Cest ses yeux, le seul moyen possible de gouverner, en dpassant des antagonismes qui semblent irrductibles et en tout premier lieu ceux qui rsultent des dbats religieux. DArrrac, en effet, ne doit pas tre rang parmi le courant des irnistes. Il ne croit gure la sociabilit naturelle de lhomme. Il est bien plutt partisan dun ralisme modrateur qui nempche cependant pas de faire appel, lorsque cela est ncessaire, aux doctrines morales. Particulirement celles qui sous-tendent lautorit des fonctions et la grandeur de son office de juge. Sans doute peut-on se trouver prisonnier dun certain pathos littraire dans la formulation de cette conception de la tche du magistrat. Mais au-dessous, la trame vritable de sa pense est parfaitement claire. Sa dmonstration est logique. En bon juriste, il entend se servir du droit comme de loutil le plus propre construire lharmonie la plus parfaite. Un droit qui ne peut agir que dans une socit naturelle. Celle-ci est vue la fois comme le lieu o doit oprer le droit et en tant que donne productrice de normes communes. Bien que comme Vitoria, plus tard, il soit dj convaincu que cest dans cette dernire (la socit de nature) que rsident in fine les qualits qui donnent au pouvoir son mode dtre et dagir. Ainsi donc le juge et le penseur ne sont jamais spars chez dArrrac. Il en donnera des preuves supplmentaires dans un autre travail 9. Ces points souligns, il ne faut pas non plus exagr loriginalit de cette attitude. Loptimisme raisonn qui le caractrise ne lui est pas spcifique. Il est au cur des grandes questions qui agitent les uvres de tous ceux qui rflchissent sur le droit public depuis le XIIIe sicle et qui sont relatives la paix, la guerre, lEtat, la souverainet des princes, la diplomatie10. Mais il faut insister sur ce qui distingue les ouvrages du milieu du XVIe sicle des uvres prcdentes, cest quils sont crits sous la pression des vnements.
9 De la juridiction et des juges o il est amplement trait de tout ce qui appartient la cognoissance des juges tant ecclsiastiques que sculiers, publi Bordeaux chez G. Lacourt, en 1625. 10 C. Lazzeri, D. Reynie, La raison dEtat : politique et rationalit, P.U.F., (coll. Recherches politiques), 1992.

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A quoi il faut ajouter quil y a aussi, dans cette nouveaut, une question de mthode : les juristes sont plus familiers que les autres penseurs des mcanismes des institutions. Ils sont plus proches du rel et, contrairement aux thologiens qui ont domin longtemps la pense politique, il leur est plus facile de proposer des solutions concrtes. En outre, leur humanisme qui apparat parfois tellement modeste sur le plan de larchitecture philosophique, au point quil est considr avec une certaine suffisance par les vrais philosophes les amne confronter les diverses systmes juridiques avec le droit romain qui leur est familier et dont ils font encore un usage judiciaire constant11. On peut mme crire, pour la cour du Parlement de Bordeaux qui doit tre rattache largement aux Pays de droit crit , que lapplication du droit romain relve de la pratique jurisprudentielle. Les juges bordelais sont encore pour longtemps (jusqu la fin du XVIIIe sicle), obsds par la recherche dune actualisation des rgles romaines. Le non usage du droit romain est, leurs yeux, la consquence dune mauvaise comprhension de la rgle par le juge, plutt que du caractre anachronique quelle pourrait rvler. A ce titre, intresss aussi par les grandes philosophies morales de lAntiquit, ils sont donc la fois, archologues et juristes. Cest dans cet esprit quils se rallient, presque unanimement, la vieille discipline cicronienne du ius in artem redigere . Leur art doit consister trouver dans le droit une discipline mthodique et poursuivre la recherche de lunit juridique. Cest ce dont tmoigne galement leur patiente et opinitre attitude lgard de la rdaction et de luniformisation des coutumes.12 Tous ces caractres sont bien identifiables chez Jean dArrrac, particulirement dans laspect majeur de son livre relatif au droit des gens. Les problmes poss concernent lobjet final du droit. Tout dabord, dans lnonc dune question cruciale : o trouve-t-on, sur le plan du droit, les lments qui permettent dassurer lEtat, la socit, aux formes de gouvernement, une prennit qui ne risque pas dtre remise en cause dans les vnements qui agissent sur les peuples ou ceux qui touchent la succession des monarques, et qui au contraire rallieraient tous les suffrages, dun pays lautre ? Puis dans cet autre question : en ce qui concerne les relations entre les peuples, ceux-ci doivent-ils vivre en parfaite autarcie politique, conomique, culturelle ? Doivent-ils se fermer totalement sur eux-mmes, ou bien au contraire, entrer en socit avec des groupements voisins sous lgide dun droit commun, un jus gentium qui les runirait naturellement sans quils eussent besoin de procder des modifications de leur droit interne au prix dabandons

DArrrac en est un exemple clair, avec son ouvrage sur les Pandectes ou digestes du droit romain et franais, Simon Millanges, Bordeaux, 1601. 12 Sur laspect plus gnral du phnomne coutumier, voir en dernier lieu X. Martin, Vie et destine des Coutumes franaises : essai de synthse (1454-1804), Confrence Cour de cassation, 3 mars, 2004. Cuadernos de Historia del Derecho 2005, 12 23-42

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insupportables ? Enfin, comment cette relation doit-elle se constituer et quelle doit tre la place des juristes dans ce concert et quel rle vont y jouer la diplomatie et la guerre ? A ces interrogations Jean dArrrac apporte deux sries de rponses. La premire prend la forme dune raffirmation dun ralisme juridique chrtien de la paix qui doit dpasser les limites canoniques classiques du droit de la guerre. La deuxime affirme la ncessit dune volution des ides et des pratiques vers un pragmatisme chrtien au service dune communaut universelle du genre humain. I. Rception du ralisme juridique et philosophie chrtienne de la paix Pour rpondre la premire interrogation, le juriste bordelais part de lexistence dun impratif essentiel : la paix doit tre le but ultime poursuivi. Par sa fonction et la nature de son autorit, le magistrat est un homme de paix. Sa fonction se trouve par l-mme porte son apoge. Lorsque dArrrac crit Le droit des gens, cest la garantie de lharmonie 13, il fait certes rfrence la vieille conception augustinienne : la pax est ordinata concordia . La paix est la concorde rgle. Mais cest aussi pour lui une notion juridique fondamentale. Cest lachvement du droit, sa ralisation parfaite14. Plus tard, Jean Bodin parlera des juristes comme des conservatores pacis . On le voit, le langage est le mme. Car ce sont eux : les officiers de justice et de finances, les militaires, les diplomates qui construisent sur une base positive, mais avec des normes thiques, ce ralisme intgral qui reconnat lautorit du droit 15. Cependant leurs interventions ne sinscrivent pas dans la mme signification, la mme porte que celles qui conduisaient laction de leurs illustres devanciers mdivaux. Ces derniers revendiquaient pour la religion un rle exclusif dinspiration et de juge de laction politique, sociale, conomique, voire culturelle. Rien nchappait la norme religieuse qui englobait, par sa finalit ultime, dans un ordre ontologique intangible, ltre mme du droit et de la justice. Le magistrat ne pouvait quen tre que linterprte, parfois le serviteur. Pour Jean dArrrac, la question de lquilibre des puissances sort aussi de lorbite strictement religieuse, dans la mise au point de lharmonie qui doit prsider la paix. Il nest pas le seul sinterroger. Chez les publicistes du droit international, la question est pose de bonne heure. Car depuis lapparition des grands dbats thologiques internes la foi chrtienne, depuis les querelles politiques et les conflits arms qui les ont suivi, la rsolution de la paix est devenue cruciale. Elle est non
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La philosophie civile et destat, op. cit. p. 56-57. Voir le tome consacr La Paix , dans le Recueil de la socit Jean Bodin, Bruxelles, 19611962. 15 Ph. Mesnard, Lessor de la philosophie politique la fin du XVIe sicle, Paris, 1951, p. 676-677. Cuadernos de Historia del Derecho 2005, 12 23-42

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seulement plus actuelle mais aussi plus essentielle, du fait de laffirmation croissante du nationalisme et de labsolutisme politique. En effet, dans le mme temps quelles compromettent lide de nations chrtiennes runies dans une forte et exclusive unit religieuse, les guerres de religion entranent, paradoxalement, un regain en faveur de la religion, assorti dune obligation la tolrance. Car, si lon prend lexemple des Franais, les contraintes nes de limpossibilit de trouver un terrain daccord, sur le plan thologique et ecclsial, les obligent malgr tout tolrer en leur sein lexistence dune autre confession religieuse. Et ainsi se trouve cre la ncessit dtablir une base juridique par le moyen de laquelle ces rapports conflictuels seraient rconcilis. Ce sont ces conditions internes qui constituent, pour Jean dArrrac, des sortes de prmisses pour une analyse nouvelle des relations entre les Etats. Car, si le caractre absolu de la souverainet ne peut pas sopposer au pluralisme religieux, sans risque dclatement du corps social et mme de guerre civile, il ne peut pas non plus faire obstacle la multiplicit et au dveloppement des autres Etats avec qui la puissance publique doit finalement entrer en relation. Cest alors que lintervention et la renaissance du jus gentium apparat comme inluctable. Il ne faut cependant pas croire que lauteur bordelais va jusqu imaginer quil y a une identit de mouvement entre le renoncement lorganisation dune socit universellement suprieure aux Etats du type chrtient mdivale ou thocratie pontificale et la recherche dune communaut de principes (entre des groupes nationaux constitus et renforcs dans la rgle finale du cujus regio ejus religio , selon laquelle les peuples doivent suivre la religion du Prince). Cette pense lui est trangre. Il se situe, de toute faon lcart des thories idalistes dont les humanistes de la Renaissance se sont faits une spcialit, en pseudo-continuateurs des thologiens mdivaux, et qui nhsitent pas puiser dans un hritage protiforme (biblique, platonicien, cicronien), pour donner de nouvelles bases la socit, et pour qui les normes morales valent plus que les rgles juridiques16. Bien au contraire, le parlementaire bordelais appartient pleinement au courant raliste. Il ne croit pas que la paix soit une vertu donne. Elle nest mme pas lapanage dun Prince vertueux qui pourrait triompher de tout, en vertu du legs de la royaut davidique qui lui a t transmis et qui a trouv dans le rex christianissimus une forme et des manifestations renouveles17. Presque sceptique sur ce point et en tout cas profondment pragmatique, dArrrac tient la guerre, la violence, les conflits entre les intrts des hommes comme des phnomnes invitables, de mme

Pour une utile comparaison, cf. Y. Jeanclos, Les projets de rforme de Raoul Spifame, Droz, 1977. Y. Sassier, Royaut et idologie au Moyen ge, Paris, 2002, spcialement : lidologie de la paix royale, p. 290 s.
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que la maladie, la famine, la mort. Lobservation de lhistoire, ainsi que celle du prsent la convaincu quil sagit l dun tat permanent de lhumanit. Les guerres sont inscrites dans le cur de lhomme, et sans sappuyer excessivement sur la lettre de la Bible, il note quelles doivent tout autant aux consquences de la faute originelle qu celles de la libert humaine dont la crature de Dieu ne sait que faire un mauvais usage, sans la foi qui la guide. Ces considrations thologiques classiques ne lloigne pas de la ralit la plus concrte. Son jugement est tranch. Il tient les franais pour un peuple belliqueux. Bien plus il dveloppe son analyse dune manire si large que le lecteur se trouve entran voir dans les fondations de son tude de la guerre, une conception presque moderne de la paix et de la guerre, de nature biologique et sociologique18. La guerre est, on le sait, dans la tradition canonique, un mode de rsolution des conflits. Cest toutefois un instrument qui ne doit tre utilis quen toute dernire extrmit. La maxime augustinienne Pacem debet habere voluntas, bellum necessitas est insre dans le Dcret de Gratien et elle est reprise textuellement par les auteurs mdivaux et jusquau XVIIe sicle19. Chez Saint-Thomas, la paix est la tranquillit de lordre, non du dsordre20. Le but de la guerre contient cette ide. Il sdifie autour de deux notions cardinales telles que les formulent les canonistes et les scolastiques : la restitutio et la vindicatio . Mais une question nouvelle vient sy greffer rapidement. Elle est lie aux problmes ns autour de la diffrence de religion. La foi nest pas seulement cratrice dharmonie et de concorde. Elle a aussi un aspect dogmatique qui peut lentraner tre intolrante vis vis des autres croyances. Pouss dans ces consquences extrmes, leurs adeptes surtout sils appartiennent une seule et mme nation peuvent tre prcipits dans des conflits arms qui sapparentent alors la guerre civile. Cette question est essentielle dans sa nature mme. Elle le devient plus encore au XVIe sicle, cause du conflit thologique et ecclsial qui dchire les catholiques et les protestants. Ces dbats religieux radicaliss, sajoutent, dans le mme temps, aux mouvements qui atteignent les ides relatives la guerre. Ceux-ci incluent alors une nouvelle rflexion sur la lgitimit de la guerre pour cause de religion. Ces antcdents canoniques occupent une place importante, mais ils ne sont pas les seuls tre rcuprs et transmus dans la nouvelle pense de cette premire moiti du XVIe sicle. Il existe des exemples littraires dont les plus clbres sont

M. Merle, Pacifisme et Internationalisme, op. cit. p. 12-14, 20-26. Cf. M. Rivire, Notes sur la littrature du droit des gens avant la publication du ius belli et pacis de gratien, Bruxelles, 1883. Adde, J. Joblin, Lenseignement du collge romain sur la justice et la pense contemporaine , Archivum Historiae Pontificiae, 39, 2001, p. 105-127. 20 Somme Thologique, secunda, secundae, quaestio XL, 1.
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Le livre du corps de policie , de Christine de Pisan du dbut du sicle prcdent21. Il parle des vertus et des murs lies la guerre et nest autre chose guerre et bataille qui est faite juste querelle ne mais la droite excution de justice pour rendre le droit l o il appartient . Cest encore le thme trait par Honor Bonet dans Larbre des batailles , consacr pour lessentiel au droit de la guerre et compos entre 1384 et 138722. Pour ce moine bndictin du prieur de Salon de Provence, la bataille vient de Dieu, mais aussi du droit des gens du droit de nature. Et il figure parmi les rfrences dont fait tat le juriste bordelais. Si lon prend dabord les listes canoniques des causes de guerre, il est patent quon y trouve toujours linscription dune relation entre la guerre et le droit dans la notion de guerre juste. Le vocabulaire latin utilis le montre clairement : linjuria est une violation du droit le verbe vindicare signifie punir une injustice le justus signifie la conformit la justice, au droit et par extension lquit. Ces prcisions de vocabulaire ne doivent pas tre considres comme particulires ce domaine. Toute la pense juridique fait tat dun souci presque mcaniste qui explique lexistence de classifications trs labores. On en a un exemple particulirement intressant qui dterminent toute la rflexion pnale. Cela explique que lon trouve chez Henri de Suse (le cardinal Hostiensis), une vritable taxinomie raliste de la guerre, avec sept sortes de guerres classiques. Il en fait le compte propos des preuves pnales23. Ces dcoupages reposent sur une ide matresse : la guerre est lgitime lorsquon peut la considrer comme un juste chtiment inflig un peuple, un Etat, qui a commis une injustice grave lgard dun autre. Le caractre de gravit prend appui, son tour, sur lobligation de pouvoir constater lobstination de lauteur refuser toute rparation. Ce point est particulirement important, car non seulement il permet la possibilit de mdiation - ce qui correspond la via compromissi classique - mais il dborde la stricte mise en uvre des instruments judiciaires institutionnels dont on sait que, plus tard, Grotius fera usage dans sa thorie des bons offices24. Ces prcisions apportes, le constat fait chez les auteurs du milieu du XVIe sicle, et en particulier Jean dArrrac, montre pourtant que cette question, si cruciale, de lexistence de deux religions dans une mme nation et dun choix possible de la part des habitants ne peut pas rentrer dans ce schma. Plus encore, la catgorie des

Cit dans E. Nys, Les thories politiques, op. cit. p. 47. E. Nys, Larbre des batailles dHonor Bonet, Bruxelles, 1983. 23 Dans la Summa Aurea, lib. I, Rubr. XXXIV, de Treuga et pace (bellum romanum, iudiciale, praesumptorum, licitum, temerarium, voluntarium, necessarium). Cf. A. Vanderpole, La doctrine scolastique du droit de la guerre, Paris, p. III. 24 Haggenmacher, Grotius et la doctrine de la guerre juste, coll. Institut Universitaire des Hautes Etudes Internationales, Genve, P.U.F., 1984.
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infidles dont traitent les canonistes mdivaux et la guerre qui peut leur tre faite : la guerre romaine, selon la dnomination en usage, ne peut pas tre utilise dans lorbite idologique nouvelle. Le droit des gens qui repose sur le droit naturel, dans la deuxime moiti du XVIe sicle, implique quon ne peut pas faire la guerre ceux qui ne partagent pas la mme religion, sur ce seul argument. Ces restrictions sont essentielles. Il ne faut toutefois pas se mprendre sur leur sens qui ne relve pas ncessairement dun humanisme gnreux. Elles sont plutt riches dun enseignement politique. Les rois mdivaux, tout comme leurs successeurs du XVIe sicle, sont dsireux de fonder sur de solides bases juridiques leurs rclamations, ne serait-ce que pour se donner lapparence de bonne justice . Mais ils regardent aussi et davantage, dun il neuf, le poids que reprsente dsormais une opinion publique (si incertaine quelle soit encore) laquelle ils nhsitent pas faire appel. On trouve chez eux, par consquent, le souci de faire concider, plus encore quauparavant, la volont qui conduit leurs actes et leurs dcisions ellesmmes, avec les principes moraux du christianisme25. Car du fait de lexacerbation des questions religieuses, le domaine de la foi est devenu une sorte de point dancrage sur lequel se construit lidentit politique, de la mme manire quil est galement le point de ralliement des populations territoires compris. Cela conduit donc les souverains utiliser au maximum les instruments juridiques. Ils permettent de faire lconomie des thses chrtiennes sur la guerre, si sensibles et malaises manier contre des fidles qui tout prendre, dans le climat encore incertain des tentatives dunion religieuses entre catholiques et protestants du milieu du sicle nappartiennent pas vraiment une autre religion. Le rsultat aboutit donc faire la guerre pour la foi, mais sans reprendre les vieux arguments canoniques mdivaux de la guerre sainte, de la guerre romaine contre les hrtiques. On le voit bien dans le sens donn la justice dans la guerre : ainsi, une guerre est-elle injuste, non pas tant parce quelle nest pas conforme la justice, mais simplement, parce que des lments juridiques indispensables sa qualification, et en quelque sorte instrumentaux , nont pas t utiliss ou respects. Par exemple, la guerre a t dclare par une personne nayant pas les qualits ncessaires. Elle est dite alors non conforme au droit. Cette manire denvisager la guerre na que des avantages pour le temps prsent. Elle vite de trancher, sur le fond, de la nature de la justice de la guerre. Elle permet aussi de prendre en compte la rsolution de questions cruciales comme la conservation de la socit ou la consistance de lEtat : points devenus dterminants dans ce sicle dclatements et de dissolution du corps social, de risque de schisme dans lEglise et mme de rvolution contre le pouvoir royal26. Jean dArrrac se tient en
25 26

J. Mesnard, Lessor de la philosophie politique, op. cit., p. 441. L o le Prince chrtien triomphe aisment, le mauvais souverain doit ncessairement chouer. H. Koensberger, LEurope au XVIe sicle, Paris, Sirey, 1970, p. 283.

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accord avec son contemporain Francisco de Vitoria en dfinissant les conditions de la guerre sur le plan de la forme et dune sorte de ius in bellum interne. Cest dire une manire convenable de combattre selon les rgles du droit. Il pose ainsi, de son ct, la question de la ncessit dintroduire le droit de la guerre dans le ius proprium gentium et dclare nettement que la diffrence de religion ne peut tre une cause de guerre juste27. Comme Vitoria encore, il invoque saint-Thomas dAquin et tous les principaux docteurs scolastiques28. Cest un hritage commun beaucoup dauteurs (A. Gentilis, Covarrubias plus Bartoliste chez le premier). Il est construit sur deux lments : tout dabord, le rle du Prince, cest dire la place que la souverainet, lEtat occupent en tant que conducteurs de la guerre. Par sa fonction et la nature mme de son tat, le Prince est oblig dtre le juge du bien commun, ce qui contient inluctablement la question de la paix ou de la guerre ; ensuite, la proclamation dun ius humanae societatis . On sait que ces deux point seront au centre des arguments du discours philosophique politique qui connat alors une nouvelle renaissance. Le premier est bien connu. Il sera particulirement dvelopp, dans les ouvrages de Jean Bodin et de Guillaume Postel, ainsi que leur continuateurs : Guy Coquille, Loyseau, Guez de Balzac qui taient partisans du caractre absolu de la souverainet29. Mais le deuxime point mrite lui-aussi une attention spciale. Il sagit chez la majorit des auteurs qui se font lcho des voix des reprsentants de lEglise, lors du concile de Constance de 1417, de partir de la notion dune nouvelle dfinition de la socit internationale. Depuis quelques temps, en effet, les limites de lunivers connaissent de profonds changements. Elles reculent, et en particulier celles de la vieille chrtient qui formait (en y incluant naturellement lEmpire) lorbe o se dfinissait les rapports des chrtiens avec les autres peuples. Ceux-ci ne pouvaient tre inclus dans le droit commun. Il en rsultait que les relations avec ces trangers au monde chrtien ne pouvaient tre que rgles par un pur arbitraire ou de simples rapports de fait : indiffrence ou hostilit selon les cas.

Surez, De legibus IV, de pace, C.S.I.C. Madrid, 1973, p. XLVIII, LXIII. Dans une importante bibliographie, F. Arias de Valderas, De la guerra y de su justicia e injusticia, Madrid, 1932, ainsi que la grande tude sur les thologiens espagnols de A. Melquiades, Historia de la teologa espaola, F.U.E., tome 1, 1983, p. 579-735 (627, 629). Enfin, plus rcemment, les Actas de las II jornadas hispnicas de derecho natural, Crdoba, 14-19 de septiembre de 1998, M. Ayuso (editor), Publ. Obra Cajasur, Crdoba, 2001, spcialement, p. 153-165 ; 353-380. 28 Je ne connais personne qui soutienne lopinion contraire De jure belli, 10, 11, 12. 29 J. Rouvier, Les grandes ides politiques des origines Jean-Jacques Rousseau, Paris, Bordas, 1973, p. 287. Cuadernos de Historia del Derecho 2005, 12 23-42

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II Pragmatisme chrtien et communaut universelle du genre humain Les raisons et les donnes de cette nouvelle vision du monde sont complexes. Y figurent des lments de nature anthropologique, bien connus, mais aussi des rgles juridiques. Ce qui caractrise ce changement de perspective, cest quil est dabord dpassionn. Lhomme est vu rellement en socit. Il est pris en compte partir de considrations qui incluent dsormais lhistoire, la nature et les caractristiques particulires chaque socit. Ce nest plus seulement lHomme nu dans sa relation privilgie avec Dieu et isol de son contexte vivant On peut dire, que dune certaine manire, la pense laque a pntr ce domaine des ides30. Le rsultat sur le plan du droit mme celui qui gouverne les relations entre les peuples est que celui-ci nest plus sparable du contrat. La promesse des engagements, quelle soit fonde sur la vieille aequitas canonica ou l aequitas naturalis , est dsormais essentielle la nature mme des rapports nous entre les contractants. La fidlit humaine, et son corollaire, qui oblige ce que le lien qui relie les hommes entre eux (selon la nature) et que la rgle pacta sunt servanda exprime juridiquement, font partie intgrante dlments techniques grce auxquels les obligations sont devenues plus sres. La consquence majeure qui en rsulte est que le ius inter gentes qui doit rgler maintenant les relations entre les Etats souverains, est fond sur la reconnaissance et le maintien, cote que cote, dun minimum dchanges31. Cette vritable loi simpose, alors mme que les passions nationales, les conflits religieux sexacerbent et que croissent les fanatismes les plus destructeurs. Elle doit demeurer envers et contre tout. Pour Jean dArrrac, ces questions reoivent une solution exempte de toute ambigut. Selon le juriste bordelais, il convient de rechercher et de respecter, dans et travers les diffrentes religions, le lien humain le plus concret possible. Cest ce qui lui fait crire : mme lidoltrie est du droit des gens 32. Cependant, il reste attach aux anciennes leons mdivales qui ntablissent pas les religions sur un mme plan. Certaines dentre-elles sont suprieures aux autres, en raison de la vrit qui sy trouve incluse et qui ne supporte pas de comparaison. Car il ajoute dans le mme temps que la vraie religion est du droit de nature. De mme que le vrai droit naturel est le souverain bien de lhomme vivre selon les lois de Dieu 33. Et conscient des risques dun cumnisme vague et destructeur, il souligne que les religions ne sont pas identiques, ni ncessairement porteuses dune vrit commune et que le

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J. Joblin, Levoluzione storica dei movimenti de la pace , Civilt cattolica, 1984, II, p. 336-349. J. Moreau-Rebel, Cours de lAcadmie de droit international, op. cit., p. 546-588. 32 La philosophie, op. cit., p. 64. 33 Ibidem, p. 52, 54.

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christianisme les transcende toutes. Ceci pos, il lui parat indispensable de limiter les consquences de la guerre religieuse. Elle est non seulement une guerre idologique, mais aussi une guerre civile. Cest pour ces raisons quil veut carter le droit de butin, car il est fond sur des rgles qui ne sappliquent aux conflits entre trangers. Cest la thse ingnieuse que mit en honneur Alciat. Celui-ci, bien quloign vers la fin de sa vie des conflits politico-religieux franais, reste trs attach leur solution pacifique. Il considre ces luttes comme de vritables guerres civiles. Elles sont ses yeux encore plus meurtrires et fratricides. Ce qui montre quil agit encore en hritier de lEcole des Bartolistes34. La question des ruses de guerre nest pas absente non plus de la rflexion du magistrat du Parlement de Bordeaux. Ces ruses sont toujours permises. Elles le seront encore jusqu la fin du sicle, puisque, entre1589 et 1593, de nombreux traits continuent de les autoriser : ceux de Raymond de Beccarie, de Bernard de Loque, dEmery de Sainte-Rose, de Jehan Robert, certaines uvres sont crites par des juristes qui appartiennent eux-aussi au prestigieux corps des conseillers des Parlements35. Les raisons essentielles de cette pratique senracinent dans le legs des anciennes lettres de Marque et les lettres de reprsailles et qui contiennent un ius concedandi repraesalia considr comme appartenant au droit des gens. Car, ainsi que lcrit dArrrac, il existe dans la guerre une responsabilit solidaire : ce qui est d par un corps est d par chacun des membres dont il est compos , et parce que enfin, les reprsailles ne rompent pas la paix. On trouve dj dans le droit romain lide que la ruse utilise contre lennemi est un dolus bonus 36 et les canonistes, sa suite, lont toujours admis. Cest ce qui explique que les traits techniques sur la guerre rdigs, entre 1550 et 1600, saccordent entre eux sur ce point. Dans les conflits qui opposent les catholiques et les protestants, les restrictions spcifiques que lon a pu noter ne sappliquent pas dans cette matire. Au contraire, la dfense de religion les justifie plus encore. Il sagit en effet de protger la chose publique, lhonneur de Dieu et de la foi, comme le souligne vigoureusement dArrrac37. Lorsquon aborde la question plus prcise des rapports internationaux dans le cadre de la mise en uvre de la paix par le droit, on constate quil est clair que lauteur insiste fortement sur le fait que cela permet aussi de mettre de lordre dans les royaumes. Cela conditionne la fois la protection des nations et celles des alliances. Lexpression relations internationales napparat videmment pas dans les ter-

De verbo significatione libro quattuor, lex 118 hostes hi sunt , cit par E. Nys, Les origines, op. cit. p. 238. 35 Les ruses et cautles de guerre , Les instructions sur le fait de la guerre et surtout les Quatre livres du droit de la guerre . 36 Digeste 4, 3, 1, 4 (de dolo malo) adversus hostem latronemve . 37 La philosophie, op. cit., p. 74. Cuadernos de Historia del Derecho 2005, 12 23-42

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mes utiliss par le juriste. Et lon doit rester prudent, dans linterprtation, sous peine danachronisme. Mais il est incontestable que les relations entre les Etats sont tudies, dans beaucoup dcrits, ds la premire moiti du XVIe sicle, sous une forme beaucoup plus globale que si elles taient situes dans une seule relation personnelle (cest dire dans un strict rapport au monarque qui gouverne) ou mme en tenant compte des caractristiques dynastiques. Les nations se forment. Il y a un net recul de la chrtient , cest dire, dans la perspective adopte par Jean dArrrac, un partage de lEurope en deux camps qui deviennent trs vite antagonistes et cette partition en passe de devenir aussi gographique est irrmdiable partir de 156038. Cette rupture dune mentalit plurisculaire, au cours de laquelle la thologie et la philosophie politique avaient tant insist sur les lments qui concourraient linstauration et la sauvegarde de lunit, bouleverse toute lidologie dominante. Ce problme soulve videmment la question de sa vritable reconnaissance par les contemporains et il est certes difficile de trancher sur ce point. Il est cependant ncessaire au chercheur de linclure dans son analyse. Lunion entre les peuples nest plus le fondement de la conception mme du monde (telle quelle sincarne dans lorbis christianus) et de la forme revtue obligatoirement par les institutions. Il y a vraisemblablement une correspondance entre lacceptation de cette dchirure du manteau sans couture et lmergence croissante des nationalismes. Comme le note, avec une certaine effusion, le juriste bordelais, le chant de la patrie commence. Il est encore centr sur la personne du monarque, car crit-il : la patrie Cest tout lEtat du Royaume, auquel nous devons charit, amour, obissance, comme aussi au Roy qui en est le chef 39. Lattachement au souverain est ainsi une des composantes dun sentiment nouveau auquel se mle celui du terroir natal40. Jean dArrrac est trs marqu par ce courant dides. Il rejoint le camp des passionns de la nation franaise. Cest pour lui une souffrance supplmentaire de voir se diviser une communaut que la nature, la religion et lhistoire ont tellement rapproche et unie. Pour ceux-l dont il fait partie, cest encore plus fondamentalement inacceptable dans un mme Etat. Unique est la nation, uniques devront tre lEtat et le droit. Pour le juriste bordelais, le point de dpart de cette nouvelle conception de la communaut est et reste, sans aucun doute, chrtien. Il a pris corps au XVe sicle dans les classifications des thologiens et dans les dbats dEcole qui ont oppos le ralisme et le nominalisme41. Mais y

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Corvisier, Prcis dHistoire moderne, Paris, 1971, p. 11, 120. La philosophie, op. cit., p. 65. 40 Jean dArrrac est aussi lauteur dun pangyrique de Bordeaux dans lequel il mle lamour de la terre qui la vu natre et lide de patrie, et qui a t publi par nos soins dans la Revue franaise dhistoire du livre, 1975, a. 44, p. 211-216. 41 Cf. A. Melquiades, Historia de la teologa espaola, op. cit., p. 611. Cuadernos de Historia del Derecho 2005, 12 23-42

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regarder dun peu plus prs, la notion d orbis christianus cesse dtre la seule rfrence, par suite de lapparition dune nouvelle communaut : la communitas orbis . Ce regroupement est dune tout autre nature. Il nest plus fond sur ce qui runit les disciples du Christ considrs dans la conception Evanglique des Nations , la catholicit et son universalit singulire. Sa caractristique en est plus laque , moins cumnique et ecclsiale. Elle est fonde sur la notion dune communaut relle et universelle du genre humain42. Lon sait que les thologiens de lEcole de Salamanque ont t les premiers poser, par lintermdiaire de Francisco de Vitoria, le vritable fondement du droit international, ainsi que, par raction, celui de la patrie. Ils ont pris la lettre le texte de lEvangile : Euntes docete omnes gentes baptizantes 43. Cest dailleurs dans ce sens que la foi est appele tre, par lintermdiaire du monarque, le sens et la figure de la communaut. Cela explique le soin que ces thologiens apportent en prciser les contours et les exigences politiques. Ils les relient aux nouvelles donnes conomiques, au droit, la philosophie morale quils laborent dans le mme temps. A lvidence, la stature du juge du Parlement de Bordeaux est beaucoup moins leve. Dune part, parce que laction de ces penseurs est facilite par le prestige social qui les entoure et qui est beaucoup plus grand en Espagne quen France, mais aussi en raison de ltroite imbrication, dans leurs uvres, dune rectitude thologique allie la construction dune doctrine juridique cohrente et mme parfois dterminante ce qui fait dfaut au prcurseur bordelais . Lensemble donne la pense hispanique ultrieure (celle des Tratadistas et ses continuateurs), entre le XVe et le XVIe sicle la matrise dune nouvelle illustration du rationalisme chrtien44. Ces grands thologiens et juristes espagnols sont bien les devanciers des philosophes des Lumires et, tout le moins, ils obligent poser ces derniers toute une srie dinterrogations au sujet de lhritage vis vis duquel ils ont omis de dire leur dette ou quils ont plus dlibrment trahi 45. La question des relations entre les peuples pose en terme dquilibre est une des plus connues. Il faut en reconnatre la paternit aux vrais auteurs, et mettre au net la

Ibidem, p. 624. Matthieu (28-19). 44 Chez ces juristes on trouve la fois une thorie de lordre naturel et une recherche de la vis de sociabilidad. Cf. Venancio de Carro, La teologa y los telogos-juristas, Salamanca, 1944, p. 481. Voir, pour une actualisation plus rcente, les travaux de M. Ayuso Torres, Despus del Leviathn. Sobre el Estado y su signo. Dykinson, 1998 (spcialement pp. 46-68) et ceux publis dans la fondation Elas de Tejada, 45 Cf. les mises au point des Actes du colloque de Chantilly sous la direction de L. Girard et L. de Vaucelle, Les jsuites lge baroque (1540-1640), d. J. Million, 1996 et larticle de C. Hry, Jsuites et thologie politique lge baroque. Surez la recherche de lordre sans fin , Conflits cultuels, Revue dEtude politique, n 12, 2003-2, p. 89-104.
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chronologie. Car la prcocit de lapparition de la thse est remarquable. A Bordeaux, elle prend forme dans les tudes sur le droit dambassade rdiges par Nicolas Bohier, prsident du Parlement au tout dbut du XVIe sicle46, puis dans les oeuvres dEtienne Dolet, Secrtaire de lAmbassade de France Venise, et surtout chez Jean Bruneau, professeur lUniversit dOrlans. La dfinition bien connue de Jean Bodin lquilibre gt en contrepoids de puissance , si elle ne figure pas la lettre mme dans ses ouvrages, est pourtant dj celle de Jean dArrrac. Pour lui, cest la puissance des Princes qui constitue la limite des royaumes, pas celle des territoires ns de lhistoire ou offert par la gographie. Et lon doit fonder les rapports des peuples sur cette donne47. Cette ide sera la grande thse de la diplomatie dAncien Rgime, mme si elle repose sur des composantes internes variables. Ce sera tantt lunion des faibles contre un puissant, ou encore lgalisation des rapports de forces. Elle se retrouvera aussi chez la plupart des publicistes du droit international la fin du XVIe, mais jointe des essais tendant lgitimer la rsistance lEtat dont la croissance et la puissance inquite et ncessite de manire urgente dinstaurer des contrepoids. Un fort pragmatisme imprgne ces tudes et ces propositions. Elles ne sont pas le produit dune idologie, mais bien plutt celui dune simple constatation des faits. Jean dArrrac, bien quil affirme sa haute conception de la monarchie, ne croit pas que cela autorise celle-ci refuser dentretenir des rapports avec dautres peuples ou les Etats. L aussi, il ne se contente pas dune attitude absolutiste, ni de se placer un strict niveau moral, sous couvert de rfrence au droit naturel48. Pour lui, il convient toujours de rester sur un plan concret, de rechercher et dappliquer tout ce qui peut apparatre comme des tensions, des mcanismes de rgulation par lintermdiaire des techniques du droit. Il ne faut pas se contenter ainsi que le dclarent les thoriciens continuateurs de lhumanisme chrtien de dgager seulement des normes morales qui permettront dhumaniser la socit et dadoucir les conflits. Comme Sully qui en est proche, il veut stabiliser les forces, les rivalits. Il veut quilibrer les puissances mais il ne va pas jusqu imaginer de mettre sur pied une sorte dorganisme international. Il convient galement de sinterroger sur la position quoccupe dArrrac par rapport ceux quon appelle son poque les Rpublicains . Il est difficile de savoir sil a t li, comme Etienne de la Botie, ceux qui cherchent faire cole

46 Sur N. Bohier Boerius , G. D. Guyon, Un arrtiste bordelais : Nicolas Boerius (14691539), Annales de la facult de droit et des sciences sociales et politiques et de la facult des sciences conomiques, Centre dtudes et de recherches dhistoire institutionnelles et rgionales, n 1, 1976, p. 17-44. 47 La philosophie, op. cit., p. 177. 48 Ce phnomne est assez particulier la France, selon M. Merle, pour qui la science juridique est prisonnire dune attitude trop absolutiste, Pacifisme et internationalisme, op. cit., p. 26, 32.

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autour de la dfense des idaux de libert et dgalit dont chaque homme est porteur, par sa nature mme, et qui entendent les placer au centre des institutions universelles divines et donc communes, tout en sinspirant la fois des exemples de lAntiquit et des thses de la Rforme49. On constate que le magistrat bordelais scarte des options radicales du Discours de la Servitude volontaire crit vers 1549 et qui sera rdit par les Calvinistes en 1570 sous le titre de Contrun50. Il est plus proche des politiques lorsquil parle souvent de la loi de nature en la raison humaine 51 et envisage de limiter les pouvoirs du roi qui doit se conformer au droit de nature et au droit des gens. Car crit-il : cest lui qui est la matrice et la fontayne des vrays lois 52. De la mme manire, lide de contrat le rapproche de Michel de lHospital, dEtienne Pasquier, de Franois Pithou et de Franois de La Noue, lorsquil indique que la loy doit tre rciproque entre le Prince et ses sujets 53. Ainsi, il ny a pas de grande diffrence entre cette ide contractualiste et celle que lon retrouve encore chez La Botie qui insiste sur ce point et sait le poids politique que reprsente le peuple dans cette entreprise de consentement au pacte de gouvernement et sa nature spciale qui nest ni un pactum associationis , ni un pactum subjectionis 54. Jean dArrrac, malgr des positions parfois fermes sur les Rforms et les normes thologiques qui les sparent des catholiques (les rites, les sacrements, la solennit des liturgies), nest pas un extrmiste. Il nappartient pas au parti des catholiques royaux qui regroupe des membres de la noblesse et un large fraction du clerg, aprs la Dclaration de Saint-Cloud du 4 aot 1589 dans laquelle Henri de Navarre promettait le maintien de la religion catholique et la tenue dun concile. Il est encore moins un monarchomaque catholique. Ses options doivent tre bien plutt remplaces dans le contexte local bordelais, o linfluence des communauts protestantes se fait vigoureusement sentir55. Et lorsquil se rallie Henri IV, dans le chaos de la guerre civile, cest pour asseoir plus concrtement sa raffirmation de lautorit dans lEtat. A ses yeux, elle est indispensable. Sans elle, rien qui rassemble le pouvoir de faire la loi, rien qui permette de la faire respecter et de juger conformment lesprit de justice. Ce sont dailleurs ces grandes questions touchant la nature du pouvoir qui agitent la fin du sicle. Cest dans ce sens quil faut prendre ladresse par laquelle il salut le Barnais
M. Baudrillart, Tableau des thories politiques au XVIe sicle, Paris, 1953, p. 48, 68-73. La Botie, Discours de la servitude volontaire, Paris, Flammarion, 1983. On peut lire avec profit, pour la connaissance de latmosphre de passion et de perscutions au Parlement de Bordeaux entre 1530 et 1563, la belle introduction de S. Goyard-Favre, p. 21-28. 51 La philosophie, op. cit., p. 151. 52 Ibidem, p. 242. 53 Ibid, op. cit. p. 255. 54 Discours sur la servitude volontaire, op. cit., p. 102. 55 S. Pacteau, Les protestants et Bordeaux, Mollat, Bordeaux, 1999.
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un roy auquel il semble que Dieu ayt dparti plus de graces qu tous ses prdcesseurs 56. On peut certes y voir un paradoxe, assez commun chez de nombreux auteurs de cette priode : entre des dmonstrations loyalistes monarchiques et une sorte de contractualisme encore flou qui sert de base la dnonciation des abus, de larbitraire, des dtournements dautorit. Le tout sans remettre en cause un principe monarchique quil convient de rendre inbranlable. Cela dit, il reste encore une question importante souligner car elle sinscrit, elle-aussi, dans la rflexion sur le droit de la nature et des gens. Cest celle qui touche la nature des liens existant entre le pouvoir civil et la religion. On connat les trois formes au moyen desquelles se dfinissent leurs rapports : la collaboration fonctionnelle, la thocratie pontificale, la soumission indirecte. Les grands penseurs jsuites espagnols Surez, Vitoria dvelopperont lide que lacceptation mutuelle est essentielle et quelle doit reposer sur un respect mutuel. Il semble que la solution franaise des politiques soit identique ces dispositions. Cest en tout cas celle de Jean dArrrac. Pour lui, la religion doit continuer dinspirer la vie publique et civile, mais elle ne doit pas en tre totalement juge. Dans cet esprit, le juriste bordelais commence dabord par distinguer soigneusement les sources de la juridiction. Il tablit son quation en mettant en relation les deux souverainets : la juridiction royale qui est souveraine et la juridiction ecclsiastique pontificale. En sparant les deux pouvoirs, il met aussi en question lautorit du Pape. Mais dArrrac est prudent. Il ne tranche pas compltement de lautorit du concile. Il se contente de renvoyer Nicolas de Cuse et Bellarmin57. Or, on le sait, le premier est partisan des thses de lautorit du concile cumnique sur le Pape et lautre, dans ses Controverses , inspire un renouveau de la thorie du pouvoir indirect pontificale - mme dans les affaires temporelles. Il est clair que le bordelais veut ainsi souligner deux types de limites internes et externes de la souverainet. En premier lieu, lorsquil traite de la nature et de la capacit du pouvoir politique, Jean dArrrac ne ltablit pas sans un certain nombre de contre poids ncessaires. Il nutilise pas les expressions relatives la thorie des freins (religieux, policiers les ordonnances du royaume - le respect de la loi). Mais, en bon juge appartenant la Cour Souveraine bordelaise, il noublie pas le rle du Parlement. De mme il crit que la monarchie doit tre rgle sinon les rois sils passent par dessus les lois et la raison, ils dpouillent en cet acte de la royaut (et) malgr leurs pouvoirs, par leurs dits crent des matires de moindre qualit que celle du droit naturel 58.

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La philosophie, op. cit., p. 66. La philosophie, op. cit., p. 596. 58 Ibidem, p. 38, 84.

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Quant aux limites externes, il entend par l celles qui ressortent du ius gentium, du droit des gens. Labsoluit de la souverainet trouve donc un obstacle naturel dans lexistence des autres Etats et des relations quil est oblig ne serait-ce que par la gographie et les contraintes de lordre normal de la vie, de nouer avec eux. Ce ralisme qui revt chez lui une forme accuse tranche avec les conceptions existant, dune faon gnrale en France, et lide quon se fait de la monarchie, depuis le Moyen ge, et qui interdit de voir dans les autres Etats de vritables puissances autonomes59. Ces quelques remarques encore trop gnrales montrent toutefois que le juriste du Parlement de Bordeaux nest pas un simple compilateur. Les thmes de son livre tmoignent, sil en tait besoin, dun intrt largement partag, en Europe, pour les questions politiques et en particulier pour tout ce qui touche la souverainet et au droit des gens. Sans doute na-t-il pas la puissance systmatique de lesprit dAlbricus Gentilis, ni le gnie universel de Guillaume Postel (avec son De orbis terrae concordia- publi en 1543). Mais son travail nen est que plus rvlateur de la ncessit de vrifier, chez les juristes, la manire dont sest faite la transmission entre lhritage canonique et politique mdival celui de la philosophie du droit thomiste, en particulier et la nouvelle pense apparue au cours du XVIe sicle. Celle o un ralisme modrateur sallie encore aux thses qui veulent faire du droit le conservateur des socits humaines, ncessaire lquilibre, la dure, la consistance de lEtat et celles qui prnent luniversalit formelle et juridique base du droit public international moderne.

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Idal du prince et pouvoir royal la fin du Moyen ge, Paris, Picard, 1981.

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