Carlos Cesar Negrini

Jos Hamilton Borges OAB/SP 153.999 ADVOCACIA ___________________________________________ Lucelaine Cristina Bueno OAB/SP 331.
069
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CVEL DA COMARCA DE CASA BRANCA/SP.
CARLOS CESAR NEGRINI, brasileiro, solteiro, profisso, portador da cdula no de identidade sob o n (RG) n ______SSP/SP, inscrito CPF/MF ________ ,
residente nesta cidade e Comarca Casa Branca, Estado de So Paulo, domiciliado na _________, n. ____, ___________, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia, por intermdio de seus advogados que esta subscreve, propor a presente AO DE REPETIO DE INDBITO, contra BANCO FINASA S/A, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob n. 57.561.615/0001-04, na pessoa de seu representante legal, com sede na Cidade de Deus Prdio Novssimo 2 andar Vila Yara Osasco/SP, o que o faz com fulcro no artigo 81 e seguintes do Cdigo de Defesa do Consumidor e pelos fatos e fundamentos de direito a seguir expostos:
Jos Hamilton Borges OAB/SP 153.999 ADVOCACIA ___________________________________________ Lucelaine Cristina Bueno OAB/SP 331.069
DOS FATOS: O requerente em 08/09/2008, para adquirir uma de MOTOCICLETA Crdito ZERO KM, modelo TITAN-KS Fiduciria, CG, sob ano n. fabricao/modelo 2008, celebrou com o requerido uma Cdula Bancrio Alienao 3696798203, no valor de R$ 7.246,15 (sete mil e duzentos e quarenta e seis reais e quinze centavos), cujas prestaes com seus encargos e juros corresponderam a 48 (quarenta e oito) parcelas fixas no valor de R$ 236,19 (duzentos e trinta e seis reais e dezenove centavos). Ocorre requerido acresceu indevidamente, que ao sobre o valor pela financiado, abusivamente requerente o e na
financiamento, suportadas
despesas
quantia de R$ 799,28 (setecentos e noventa e nove reais e vinte e oito centavos), sendo: - Taxa de Servios Correspondentes: R$ 350,00 (trezentos e cinquenta reais); Pagamentos de servios de (quatrocentos e quarenta e nove centavos); terceiros R$ reais e vinte 449,28 e oito
Total: R$ 799,28 (setecentos e noventa e nove reais e vinte e oito centavos). Veja claramente Consumidor, contrato da as o normas Meritssimo, elencadas inseriu sem nem no ao que Cdigo clusulas menos contrariando de Defesa do no a abusivas esclarecer
requerido
requerente,
existncia e a finalidade de referidos encargos.
Ressalte-se
que
referida
contratao,
se
deu por forma de verdadeiro CONTRATO DE ADESO, ou seja, suas clusulas j so pr-determinadas e j esto expressas no formato de formulrio j impresso pela entidade requerida, no cabendo requerente analisar e muito menos discutir substancialmente o contedo ali fixado, ou seja, ou adere s clusulas ali estabelecidas ou no recebe a contraprestao, que o bem ou o servio.
Da Obedincia dos contratos bancrios ao CDC: Sem com seus clientes, sombra devem de dvidas os Bancos, s como regras Instituies Financeiras que so, ao celebrarem contratos estreita obedincia elencadas na Lei 8.070/90, o nosso Cdigo de Defesa do Consumidor. Bem acertada e esclarecendo a questo em tela, a lio do Ilustre professor ARNALDO RIZZARDO, s pgs. 24, da sua obra Contratos de Crdito Bancrio, ipsi literis: Contratos bancrios e o Cdigo de Defesa do Consumidor. No h dvida quanto aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor, introduzido pela Lei n 8078, de 11.09.1990, aos contratos bancrios. Como bastante comum, as entidades financeiras, cuja mercadoria a moeda, usam nas suas atividades negociais uma srie de contratos, em
geral de adeso, a eles aderindo aqueles que necessitam de crdito para suas atividades. (Grifo nosso) Neste diapaso, o emrito doutrinador
Nelson Nery Jnior professa que restam caracterizados os servios bancrios como inegveis relaes de consumo em decorrncia de quatro circunstncias especficas, a saber: a) serem vulnerveis por os serem remunerados; de tais b) por serem na e
oferecidos de modo amplo e geral, despersonalizado; c) por tomadores do CDC; d) servios, nomenclatura Consumidor Direito Defesa do do e prpria Sistema pela artigo Cdigo pelos habitualidade para a
profissionalismo na sua prestao. Financeiro, n 19, in Consumidor, Consumidor editora
(Nelson Nery Jnior, revista de do Brasileiro autores 6
Comentado
Anteprojeto, pgs. 46)
Forense
Universitria,
edio,
Assim, da simples anlise dos ensinamentos do mestre Nelson Nery, bem como do que est escrito no artigo 3, 2, do CDC, resta, inequivocamente, demonstrado que os contratos bancrios justa, sofrem a incidncia e deste diploma legal, razo pela qual a atividade jurisdicional externar-se- mais equnime adequada, das principalmente quando observado o poderio econmico
instituies financeiras. Com relaes dvidas travadas todos os efeito, pelo pontos homem releva mdio, observar h pelo sem que, sombra nas de
apregoados
insigne
mestre
Nelson
Nery
Jnior,
inclusive, no
vulnerabilidade tange a
do
consumidor,
principalmente
que
assimetria
informacional. A vulnerabilidade do dito homem mdio em relao ao Fornecedor, instituio bancria flagrante, sendo que este, evidentemente, monopoliza a vontade da parte, fazendo ser suprimida a livre autonomia da vontade, que por seu poder econmico, e, em razo da necessidade daqueles de firmar os diversos contratos, imps sua superioridade fixando a seu favor todos os seus pontos relevantes. A igualdade que reina geralmente nos atos constitutivos e na execuo do contrato firmado puramente terica, fraco, tendo em vista fugir que, enquanto Consumidor, de mais o no pode necessidade contratar,
Fornecedor, mais forte, levou sensvel vantagem no negcio, pois ele foi quem dita todas as condies dos pactos, fazendo com que aquele se inflectisse diante da sua vontade manifestamente imposta. Assim, conforme a interpretao finalista instituda pelo prprio CDC, a regra do seu art. 2 deve ser interpretada de acordo com o sistema de tutela especial do Cdigo, e submetida finalidade da norma, a qual vem claramente determinada pelo seu art. 4, incisos I e III, que assim dispem: Art. 4: A Poltica Nacional das Relaes de Consumo, tem por objetivo o atendimento das
necessidades dos consumidores, o respeito a sua dignidade, sade a e segurana, e a proteo das de seus de interesses consumo, econmicos, a melhoria da sua qualidade de vida, bem como transferncia harmonia relaes atendido os seguintes princpios: I - reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo; III de proteo os do harmonizao com quais dos a se interesses necessidade de modo a funda dos de a
participantes das relaes de consumo e compatibilizao consumidor e nos desenvolvimento viabilizar base na econmico princpios e tecnolgico,
ordem entre
econmica (art. 170, da Constituio Federal), sempre com boa-f equilbrio nas relaes consumidores e fornecedores; O Cdigo de Defesa do Consumidor Brasileiro trouxe, em si, alguns conceitos ditos como econmicos que, hoje, na atual conjuntura jurdica nacional, so vistos como conceitos limtrofes que no conseguem acompanhar a amplitude axiolgica dos fatos sociais, sendo, portanto, necessria a exorbitao da esfera de conceituao legal, para uma mais ampla, donde ser assegurada uma prestao jurisdicional adequada e efetiva, razo pela qual mister se faz a aplicao do que tm Cdigo de como parte Defesa do o Consumidor nas e a demandas hipossuficiente
instituio bancria.
Convm
ressaltar
que
professado
com
maestria pela Eminente Jurista Cludia Lima Marques, em sua obra Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor, p. 143, RT, 1995, 2 ed, a saber: Apesar das posies contrrias iniciais, e com apoio na doutrina, as operaes bancrias no mercado, como um todo, foram consideradas pela jurisprudncia brasileira como submetidas s normas e ao novo esprito do CDC de boa-f obrigatria e equilbrio contratual. O unicidade desta repertrio linha de jurisprudencial e, aponta portanto, a o
entendimento,
Cdigo de Defesa do Consumidor vem sendo aplicado a todos os negcios financeiros, conforme deciso a seguir: O conceito de consumidor, por vezes, se
amplia, no CDC, para proteger quem os assim equiparados. o caso do art. 29. Para os efeitos das prticas comerciais e da proteo as nele contratual previstas. as ou de o equiparam-se ou ou O CDC mtuo aos no, rege de bem consumidores expostas as abertura s de operaes todas pessoas, inclusive o dinheiro determinveis
prticas bancrias, banco
crdito, pois relaes de consumo. O produto da empresa de crdito, juridicamente consumvel, sendo, portanto, fornecedora; e consumidor o muturio ou creditado. (RT 697/173). A questo chegou ao Superior Tribunal de Justia e, no REsp 57974-0-RS, rel. o Min. Ruy Rosado de Aguiar, da 4 Turma, aps submeter os bancos, como
prestadores submetido
de as
servios
ao
CDC, do
relatou, Cdigo de
no
corpo
do do
acrdo: O recorrente, como instituio bancria, est disposies Defesa Consumidor, no porque seja fornecedor de um produto, mas porque presta um servio consumido pelo cliente, que o consumidor final desses servios, e seus direitos devem ser igualmente de protegidos nas contratos a como de o de e de qualquer h com onde, outro, difusa mais e a especialmente utilizao evidncia, porque relaes massa bancrias
surge
desigualdade
foras
vulnerabilidade do usurio. Deste modo, tendo em vista que a defesa do consumidor possui respaldo na Carta Poltica de 1988, que a postou como princpio geral da atividade econmica (art. 170 inc. V) e garantia individual (art. 5, inciso XXXII), bem como o o ordenamento seja no plano deve CDC jurdico ser repugna aos qualquer comercial, contratos abusividade, trabalhista, bancrios. Depois delongas discusses acerca da constitucional, aplicado
matria, pacificando a questo, o Supremo Tribunal Federal adotou o posicionamento de ser plenamente aplicvel o art. 3, 2 do CDC, no havendo no dispositivo mencionado qualquer inconstitucionalidade, segundo a Corte Suprema. De fato, consumidor , inquestionavelmente, toda pessoa No fsica ou jurdica que utiliza, como de destinatrio final, crdito. atividade bancria, modo, qualquer financeira e
h, desse
incompatibilidade
entre
lei
consumerista
atividade
prestada
pelos
Bancos. Ao contrrio, elas se completam.
DOS CONTRATOS DE ADESO: No caso em tela temos a celebrao de um contrato de adeso, onde a requerente, ao necessitar do crdito da financeira requerida, para efetuar a compra do to almejado veculo, se sujeita as s clusulas que j so previamente estipuladas, incluindo abusivas
objeto da discusso na presente demanda. Sabemos que os contratos de adeso surgiram como forma eficincia de proporcionar e dinamismo s maior uniformidade, relaes de rapidez, e sua consumo,
importncia em parte deriva da constatao que os contratos de consumo guardam intrnseca relao com a economia; o consumo depende do desenrolar da economia de mercado, e vice versa, tendo em vista que os contratos so instrumentos de circulao de riquezas. Assim, tidos como na uma obstante mormente existam os contratos do do de adeso de podem ser no
necessidade antes
mundo
globalizado,
processo
globalizao, anteriormente
Itlia.
Entretanto,
como
salientado, o contrato de adeso, por suprimir a prvia discusso do contedo entre fornecedor e consumidor, traz, via de regra, clusulas abusivas, nas quais apenas uma das partes, isto , aquele que est propondo a aderncia a toda a proposta, sai beneficiado em relao ao aderente. Uma das mais comuns clusulas abusivas em contratos de adeso a
de eleio do foro do estipulante em detrimento do foro do domiclio do consumidor, o que fere claramente o CDC. Define-se o contrato de adeso como o
negcio jurdico no qual a participao de um dos sujeitos da relao sucede pela aceitao em bloco de uma srie de clusulas abstrato, formuladas pela outra antecipadamente, parte, para de modo o geral e constituir contedo
normativo e obrigacional de futuras relaes concretas. Segundo Orlando Gomes: "O contrato de adeso caracteriza-se por permitir que seu contedo seja pr-construdo por uma das partes, eliminada a livre discusso que precede normalmente formao dos contratos". Em esquema contratual sua formao, pela esse tipo de contrato as
apresenta-se como a adeso alternativa de uma das partes ao traado e outra, inexistindo de negociaes preliminares modificao clusulas,
prprias dos contratos paritrios. Caracteriza-se por ser um negcio jurdico bilateral, formado pelo concurso de vontades (embora restrito). Segundo de Ana Maria os Zauhy Garms: isto "As por a brilhante observao grandes que instituies tipo de
utilizam-se dos contratos de adeso para praticarem abusos contra consumidores, neste contrato no h oportunidade de negociaes, e devido necessidade de adquirir o bem ou o servio o indivduo acaba por aceitar as condies que lhe so impostas, e que na maioria das vezes no so esclarecidas ou informadas pelo funcionrio da instituio responsvel pela
realizao do contrato".(Grifo Nosso) (GARMS, Ana Maria Zauhy. Clusulas Abusivas nos Contratos de Adeso luz do Cdigo de Defesa do Consumidor/outubro, 2001.) Os contratos de adeso so unilaterais, o que gera grande desigualdade nas relaes de consumo entre as partes contratantes. Neste sentido, bem redigida a redao do Cdigo Consumerista, contrato de adeso: "Art. cujas clusulas ou competente possa 54 Contrato de Adeso pela aquele pelo seu em seu art. 54 definindo o
tenham
sido
aprovadas
autoridade
estabelecidas ou modificar
unilateralmente substancialmente
fornecedor de produtos ou servios, sem que o consumidor discutir contedo." Tomando como exemplo, nos contratos de
adeso, uma das clusulas mais comuns a de eleio do foro do estipulante em detrimento do foro do domiclio do consumidor; conforme exposto, e segundo corrente dominante na doutrina, deve o juiz reconhecer de ofcio a nulidade da clusula abusiva, e conseqente afastamento desta, assim como declinar da competncia para o juzo do domiclio do ru, in casu, o consumidor. Essa deciso no conflita com a Smula 33 do STJ, porque a nulidade da clusula faz desaparecer a razo pela qual a ao foi proposta no juzo que se d por incompetente, enquanto que a exigncia de que a parte suscite a incompetncia do foro est inviabilizada pelas mesmas circunstncias que levaram ao reconhecimento da abusividade da eleio do foro.
DAS CLUSULAS ABUSIVAS: DA TAXA DE ABERTURA DE CRDITO TAC A pagamento), clusula no de VII (Especificaes ora debatido, com de a
inserida
contrato,
denominao de Taxa de Servios Correspondentes, no valor de R$ 350,00 (trezentos e cinquenta reais), nada mais , do que uma clusula estritamente abusiva e desnecessria, ferindo claramente os ditames da Lei Consumerista. Veja consumidor, ora Excelncia, que o intuito esta nico e
exclusivo do requerido, foi exatamente o de ludibriar o requerente, inserindo clusula abusiva, repassando o encargo de verificar a possibilidade de servios correspondentes, prpria requerente, quando na verdade esta obrigao dele prprio. Assim, tem incidncia o art. 46, parte
final, do Cdigo de Defesa do Consumidor, que claro ao determinar que "Os contratos que regulam as relaes de consumo no obrigaro instrumentos os consumidores redigidos (...) de se modo os a respectivos forem
dificultar a compreenso de seu sentido e alcance." No se chega a resultado diverso,
adicionalmente, caso se pretenda que o encargo sob anlise tem como suporte de incidncia o simples fato de ter sido prestado reembolsar destina, servios as assim, correspondentes, feitas pela a destinando-se instituio. remunerar um No a se despesas
evidentemente,
servio
prestado ao cliente, nica hiptese em que seria admitida sua cobrana, pois o banco ou financeira age em funo exclusiva do seu interesse. O nico servio que presta a si prprio. de apenas o Falta, portanto, de justa causa taxa ela e de diz para que prestao denominada respeito diminuir servios a correspondentes, contratao, feitas pelo atividade neste pois requerido caso,
simplesmente risco de
despesas sua
profissional
integram o custo operacional coberto pelos juros, que so sua forma de remunerao. A no se entender dessa forma, o que impediria, por exemplo, um advogado de de cobrar para uma hipottica "taxa de servios apoio", cobrir
despesas com a manuteno de uma secretria? Ainda feitas com que assim no fosse, as despesas tm
servios correspondentes,
certamente no
relao com o valor do crdito concedido, o que autoriza qualificar de excessivos os valores cobrados, que chegam casa dos trs dgitos, ou seja, a quantia de R$ 350,00, assim como de desarrazoada a fixao, como usual, do valor do encargo ora examinado em percentual da quantia emprestada. A clusula contratual que impe o pagamento da taxa de servios correspondentes, portanto, luz dessas consideraes, alm de inexigvel pela falta de esclarecimento no contrato sobre sua destinao, enquadrase entre aquelas previstas no art. 51, IV, do Cdigo de Defesa do Consumidor, que impe a pena de nulidade de pleno direito s clusulas contratuais que estabeleam "obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o
consumidor em desvantagem exagerada, ou seja, incompatveis com a boa-f ou a eqidade": configura-se como inquo o regulamento negocial que impe ao contratante a obrigao de ressarcir de as despesas feitas pelo contratado sua com o objetivo diminuir os riscos de atividade
profissional. DA TARIFA DE PAGAMENTOS SERVIOS TERCEIROS: O valor referente a pagamento de Servios de Terceiros inserida no contrato ora debatido, no valor de R$ 449,28, nada mais do que uma clusula estritamente abusiva e desnecessria, ferindo claramente os ditames da Lei Consumerista. A instituio financeira, ao
instrumentalizar o financiamento com os meios necessrios para que o consumidor cumpra com sua obrigao. O custo com as despesas servios de terceiros, no podem ser impostas para consumidor, pois constitui um nus da financeira. Assim, tem incidncia o art. 46, parte
final, do Cdigo de Defesa do Consumidor, que claro ao determinar que "Os contratos que regulam as relaes de consumo no obrigaro instrumentos os consumidores redigidos (...) de se modo os a respectivos forem
dificultar a compreenso de seu sentido e alcance. Antnio Hernam de Vasconcellos e Benjamin, ao tratar das prticas abusivas, esclarece: "prtica abusiva (lato sensu) a desconformidade com os padres mercadolgicos de boa conduta em relao ao consumidor.
So
no
dizer
irretocvel de
de
Gabriel
A. nas
Stiglitiz relaes
de
"condies
irregulares
negociao
consumo", condies estas que ferem os alicerces da ordem jurdica, seja pelo prisma da boa- f, seja pela tica da ordem pblica e dos bons costumes" ( op. cit.). Por discorrer abusivas que: "so aquelas notoriamente desfavorveis parte mais fraca na relao contratual de consumo (...) Sempre Juiz que verificar a existncia e declarar de desequilbrio na posio contratual das partes no contrato de consumo, o poder reconhecer os abusiva da boa determinada f e da clusula atendidos princpios sobre (CDC, o art. sua elenco 51), vez, Nelson Nery das se que Jnior ao
exemplificativo comentrios
clusulas aplicam afirma
inteiramente s
prticas abusivas
aqui tratadas,
compatibilidade com o sistema de proteo ao consumidor." (in CPC Comentado, p. 1687/1688, 1996) Assim, o custo pela prestao de servios terceiros, h que ser remunerado no pelo consumidor/requerente, mas, pelo contratante do mesmo. O requerido, ao cobrar pela prestao desse servio aos consumidores, violam frontalmente o disposto no art. 39, inciso V e 51, 1, inciso I, todos do CDC. Demais disso, ainda que a aludida cobrana esteja prevista, ad argumentandum, em clusula contratual
firmada pelo consumidor-contratado, no resta afastado o carter de abusividade que a mesma se reveste, estando igualmente repelida pelo artigo 51 do CDC.
DO PEDIDO Amplamente claramente os dispositivos legais, no demonstrada elencados de a no insero CDC e do
requerido de clusulas eminentemente abusivas, que ferem demais ora dispositivos contrato financiamento
discutido, requer: a-) A citao do requerido no endereo
declinado no prembulo desta, para querendo, contestar a presente ao, sob pena de revelia; b-) Seja a presente ao julgada
integralmente procedente, para condenar o requerido a pagar em dobro, pela cobrana indevida de: Taxa de Servios Correspondente, e Pagamento de servios terceiros, no importe total e corrigido de R$ 1.598,56 (mil quinhentos e noventa e oito reais e cinquenta e seis centavos), os quais devero ser pagos devidamente corrigidos at a data do efetivo pagamento. c-) trazer aos autos, Inverso todos do os nus da prova, uma vez da
declarada a relao de consumo, compelindo a requerida a documentos oriundos contratao, segundo regra do art. 6., inciso VIII do CDC e art. 355 do CPC;
d-) Pretende provar o alegado por todos os meios de prova em direito novos admitidos, notadamente pelos e documentos anexos, documentos, testemunhas
depoimento pessoal do representante legal da requerida.
Atribui presente o valor de R$ 1.598,56 (mil quinhentos e noventa e oito reais e cinquenta e seis centavos).
Termos em que, P. E. Deferimento. Casa Branca, 20 de maro de 2013.
LUCELAINE CRISTINA BUENO OAB/SP 331.069

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existncia e a finalidade de referidos encargos.

profissionalismo na sua prestao. Financeiro, n 19, in Consumidor, Consumidor editora

(Nelson Nery Jnior, revista de do Brasileiro autores 6

Anteprojeto, pgs. 46)

prticas bancrias, banco

Bancos. Ao contrrio, elas se completam.

dificultar a compreenso de seu sentido e alcance." No se chega a resultado diverso,

clusulas aplicam afirma

DO PEDIDO Amplamente claramente os dispositivos legais, no demonstrada elencados de a no insero CDC e do

discutido, requer: a-) A citao do requerido no endereo

depoimento pessoal do representante legal da requerida.

Termos em que, P. E. Deferimento. Casa Branca, 20 de maro de 2013.

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