DERECHO DE LAS SUCESIONES. XXIV. PARTE GENERAL. 1. Sucesin. Concepto y clases (entre vivos y mortis causa).

Sucesin a ttulo universal y a ttulo singular: diferencias conceptuales, antecedentes histricos. Sucesin. Concepto: Es la incorporacin de un derecho de una persona al patrimonio de otra. Es una transmisin (el derecho que perteneca a uno, ha pasado a otro). Clases (entre vivos y mortis causa). Sucesin a ttulo universal y a ttulo singular: diferencias conceptuales, antecedentes histricos: Una clasificacin la separa segn su causa, de modo que puede ser la sucesin originaria o derivada. Pero para nuestra materia nos interesa la divisin que se hace en la sucesin segn la extensin del objeto: - Entre vivos - Mortis causa, que a su vez puede darse: * A ttulo universal: se produce cuando se transmite todo o una parte alcuota del patrimonio de una persona difunta a otra que le sobrevive, sin consideracin especial a su contenido o al objeto de los derechos constitutivos de la herencia (art. 3281 y nota). * A ttulo singular o particular: se produce cuando se transmiten uno o ms derechos del patrimonio de una persona que ha fallecido a otra viva, el objeto es uti singulis, adems si todos los herederos renuncian este hecho no afecta al legatario porque solo tiene vocacin al objeto exclusivo dado en legado. Este tema lo hallamos en los arts. 3.262, 3.263 (el sucesor singular es el legado de cosa cierta, el legado remuneratorio y el legado de parte alcuota) y 3.264 C.C. 2. Sucesin mortis causa: concepto, definicin legal y elementos. Fundamentos del derecho sucesorio. Clases: legtima, testamentaria y contractual; pacto sobre herencias futuras admitidos en el derecho extranjero y en el derecho argentino. Sucesin mortis causa: concepto: La sucesin mortis causa es la transmisin de todos los derechos activos y pasivos que integran la herencia de una persona que fallece, a la persona que le sobrevive, y que es llamada para recibir esa herencia por la ley o por la voluntad del testador . Es un modo de adquisicin derivada y su presupuesto es la muerte del sujeto al que se sucede. Definicin legal: Sobre el tema el art. 3.279 C.C. nos da la definicin legal y expresa que es la transmisin de los derechos activos y pasivos que componen la herencia de una persona muerta, a la persona que sobrevive, a la cual la ley o el testador llama para recibirla. EL llamado a recibir la sucesin se llama heredero en este cdigo. Elementos: Son tres, y es tanto para la sucesin a titulo universal coma a titulo singular: * La apertura de la sucesin. * La vocacin hereditaria. * La aceptacin de la herencia. Acuden a la sucesin: - Las personas con su libertad, personas que tienen derecho a testar y a suceder. - La familia con sus relaciones entendida a esta como un grupo humano natural. - El estado con su inters, como garante del bien comn. Fundamentos del derecho sucesorio: Encontramos sobre los fundamentos del derecho sucesorio varias teoras, las cuales siempre estuvieron relacionadas con la concepcin de la familia y son:
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- Biolgica: Encuentra el fundamento en el orden natural de la vida, de modo que por las leyes de la naturaleza los descendientes deben heredar. Se critica porque deja de lado la sucesin de los ascendentes y de los colaterales. - Del afecto presunto del causante o de la voluntad del causante segn la ley (su exponente fue Grossio): La cual se funda en afirmar que hay que tener siempre primero en cuenta la voluntad del causante para regular la sucesin, y si el causante no expres su voluntad la ley debe suplir el vaco. La crtica que se le hace es que se le da mucha importancia a la voluntad del causante, dejando de lado los principios que necesariamente la ley debe proteger como ser los derechos de los legitimarios. - De la copropiedad familiar de los bienes (alemana): Se fundamenta en expresar que a la muerte de un pariente de sangre le deben suceder en los bienes los dems parientes de sangre, en virtud de que este patrimonio del causante es de copropiedad de todos los integrantes de la familia, todos iban a ser condminos. Se critica porque deja de lado a los parientes que no son consanguneos. - Utilitarias: Las cuales regulan las sucesiones de acuerdo a los sistemas de gobierno, y lo deja en manos del estado, hay primaca del inters econmico o poltico. Se ha criticado porque solo tiene en cuenta una faceta del derecho sucesorio. - Negatorias: Como niegan la propiedad privada no pueden fundamentar la existencia del derecho sucesorio, es de neto corte socialista. No podemos dejar de mencionar a Montesquieu que sostena que el orden del derecho sucesorio dependa de la ley que lo haba creado. Vemos aqu la concepcin de la idea de que el derecho sucesorio es de creacin legal. Como ninguna de estas teoras es completa se deben complementar y conjugar, de modo que se debe considerar la voluntad del causante pero sin dejar de lado los principios emanados del estado y de la ley, que limitan su voluntad. Clases: legtima, testamentaria y contractual: De acuerdo al llamamiento hereditario la sucesin mortis causa puede provenir: -De la voluntad del causante de modo unilateral por medio de un testamento, que es la testamentaria, o por un acuerdo bilateral, es decir contractual (que se encuentra vedada en nuestro derecho art. 1.217 inc. 4 C.C.). - De la ley, llamada sucesin legtima - En parte de la ley y en parte de un testamento, que se denomina mixta El tema se encuentra enunciado en el art. 3.280 C.C. Rbora, por su parte, propuso dos sistemas de llamamiento: * Consecutivo en el cual se tiene en cuenta en primer lugar la voluntad del causante expresado en un testamento y en segundo lugar se considera lo establecido por la ley que ordena todo supletoriamente (no es el sistema de nuestro pas). * Simultneo consecutivo en el cual se considera primero los derechos de los herederos forzosos (los legitimados) protegidos por la ley, luego tiene en cuenta la voluntad del causante expresada en un testamento y si no existe testamento o es nulo nos hallamos ante una sucesin intestada, la cual se har de acuerdo a lo establecido por ley. Pactos sobre herencias futuras admitidos en el derecho extranjero y en el derecho argentino: Los pactos sobre herencias futuras son convenciones que el causante realiza en vida y que establece de que forma van a heredar, y tambin en los cuales se renuncia, abdican o transfieren derechos hereditarios. Fueron prohibidos en el Derecho Romano, al igual que en la mayora de las legislaciones, por considerarlo contrario a la moral y a las buenas costumbres, y por hallarse limitada la libertad de testar. Modernamente se han admitido en algunos pases como ser en Suiza y Alemania. En nuestra legislacin lo encontramos en el art. 1.175 C.C. que tambin se halla prohibido. 3. Sucesin en la persona y sucesin en los bienes. Derecho Romano. Teora de Aubry y Rau. Derecho comparado. Rgimen del Cdigo Civil y del decreto ley 17.711/68:
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Sucesin en la Persona: A decir del artculo 3.263, sucesor universal, es aquel a quien pasa todo o una parte alcuota del patrimonio de otra persona, es decir, se considera al sucesor como si fuera el causante en orden a los Bienes. Esta teora viene de la concepcin de patrimonio-persona de Zachariae y de Aubry y Rau, quienes a su vez recogieron la idea de la Universitas Romana, para ellos el patrimonio es un atributo de la personalidad con sus caracteres de universalidad, unidad, necesidad e indisponibilidad; esta idea se basaba en la necesidad de que al sucesor se le transmitieran todos los derechos activos y pasivos del causante, causando la confusin de patrimonios (responsabilidad ultra vires). Sucesin en los bienes: Es la adquisicin del patrimonio como activo liquido, es decir, una vez descontadas las deudas. Es la Teora Germnica pues se fundamentaba en la propiedad de los bienes, de modo que solamente se transfera el patrimonio. De esta manera no se confunda el patrimonio del heredero con el del difunto, de modo que solamente responda con los bienes recibidos, en consecuencia la responsabilidad era intra vires haereditatis 1, es decir, hasta el monto heredado y con los bienes que reciba, solo se transmiten los bienes a ttulo particular. Derecho Romano: Tambin llamada teora de la sucesin en la persona, por la cual se considera que el heredero contina la persona del causante, cuyo primer fundamento fue de carcter religioso. No se transmitan solamente los bienes sino tambin el culto y no haba un solo instante en donde la sucesin quedara yacente. En Grecia tambin era mal visto no tener descendientes. Teora de Aubry y Rau: Perfeccionando la teora romana, dice que la sucesin es en la persona y en los bienes, por lo tanto el patrimonio de una persona es uno y nico, que toda persona fsica o moral necesariamente debe tener un patrimonio, y, como consecuencia, los bienes recibidos por el heredero se confunden con su patrimonio propio, de modo que deber responder por las deudas y las cargas de la herencia no solo con los bienes recibidos sino tambin con los bienes propios, hay responsabilidad ultra vires haereditatis. Rgimen del Cdigo Civil: Esta ltima teora es la tomada por Vlez Sarsfield pero este repudiaba el beneficio de inventario por ello con el tiempo la responsabilidad por las deudas y cargas heredadas fue modificada. En un primer momento se deca que el heredero aceptaba la herencia siempre de modo puro y simple, lo cual acarreaba la confusin de patrimonios y su responsabilidad ante las deudas de la sucesin (responsabilidad ultra vires haereditatis), salvo que la aceptara bajo beneficio de inventario. Pero Vlez Sarsfield no usaba la figura del beneficio de inventario. Decreto ley 17.711/68: Esta postura se modifica y como principio general actualmente se presume que la herencia fue aceptada bajo beneficio de inventario, y la excepcin es que el heredero acepte la herencia de manera pura y simple o por una sancin deba aceptarla de esta manera. Como conclusin se puede decir que el sistema vigente a la fecha en nuestro Cdigo Civil es el de la sucesin en la persona.

4. Sucesin mortis causa. Concepto y clases. Carcter del legatario de la parte alcuota, de la nuera viuda y del fisco. Sucesin mortis causa. Concepto: El tema se encuentra, como vimos anteriormente, en el art. 3.262Error: Reference source not found C.C. Clases: Los sucesores pueden ser:
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Locucin latina que significa en el interior de las fuerzas de la herencia, se refiere a la limitacin de las obligaciones del heredero cuando solo responde de las cargas de la herencia con los bienes heredados, como sucede si utiliza el beneficio de inventario. Pgina 3

- A ttulo universal: Son los herederos que continan la persona del causante, que tienen derecho al todo de la sucesin y que pueden llegar a responder con su patrimonio las deudas del causante. Dentro de estos encontramos a los herederos (que adquieren la titularidad de los derechos porque suceden, adquieren por consecuencia, son sucesores en la subsistencia de las relaciones jurdicas tanto activas como pasivas de las que era titular el causante al tiempo de su muerte, tienen vocacin al todo y s hay varios herederos se va a formar la comunidad hereditaria que luego se va a repartir en cuotas partes) y a los no herederos (que son los legatarios de cuota que son aquellos que en el testamento reciben una liberalidad del causante, suceden porque adquieren, son acreedores de los herederos, no pueden adquirir los bienes hasta que no se paguen las deudas- y la nuera viuda sin hijos que acude a la sucesin de sus suegros). - A ttulo singular o particular: Son los legatarios que suceden en un objeto determinado o en uno o ms derechos y que solo van a responder por las deudas del causante hasta el valor de lo recibido, son propietarios de los bienes legados desde la muerte pero no pueden ejercer la titularidad de esos bienes hasta que no se paguen todas las deudas. Carcter del legatario de parte alcuota, de la nueva viuda y del fisco: Hay tres situaciones en las cuales se ha discutido su naturaleza jurdica: - Legatario de parte alcuota: Es aquel a quien el causante le deja una porcin de la herencia sin especificar su contenido, por ejemplo o de la herencia, es decir una fraccin. Para algunos autores sucede a ttulo singular por tener la condicin de legatario, para otros a ttulo universal. Zannoni entiende que efectivamente el legatario es sucesor universal pero no heredero, es sucesor en los bienes no en la persona, no tiene derecho al todo, y se basa para ello en el art. 3263Error: Reference source not found CC. Su antecedente ms remoto lo encontramos en Roma y en la Edad Media ya se hablaba de una porcin disponible de la cual no podan disponer los herederos del causante) La nuera viuda sin hijos que se encuentra contemplado en el art. 3.576 bis C.C., cuya naturaleza jurdica es sucesora universal legitimada no heredera, de modo igual que el anterior supuesto.

- El fisco: Se encuentra legislado en el art. 3.588 C.C. y siguientes, y su naturaleza jurdica es dada por el derecho de polica que tiene el estado, por el derecho que tiene de ocupar las cosas que no tienen dueo. 5. Contenido de la sucesin. Derechos y obligaciones que se transmiten y que no se transmiten por causa de muerte. Inicialmente existen algunos derechos que no son susceptibles de transmisin por su naturaleza, que son los extrapatrimoniales y que tienen un carcter personalismo Ej: El derecho a la vida, al honor, etc. Tampoco es transmisible el estado de familia, no puede transmitirse el estado de padre, este se extingue con su titular. En el caso de las acciones de estado nos encontramos con algunas que pueden ser ejercidas por otra persona distinta a su titular (por ejemplo la impugnacin de la paternidad) pero estas no son en carcter de heredero sino como parientes actan. Derechos y obligaciones que se transmiten y que no se transmiten por causa de muerte: El principio general de los derechos transmisibles se halla en el art. 3.417 C.C. Estos derechos en principio son transmisibles pero existen algunas excepciones. Por ejemplo en los derechos reales tenemos al condominio, al dominio, las acciones posesorias, etctera, que s son transmisibles, en cambio no lo son el usufructo (art. 2.620 C.C.) que se extingue con la muerte del usufructuario, al igual que el uso y la habitacin. Con relacin a los derechos emergentes de los contratos la norma general la encontramos en el art. 1.195 C.C., es decir que se pueden transmitir en principio pero encontramos algunas excepciones. Por ejemplo en el caso de las obligaciones que se establecen por cualidades personales, industria o arte (las intuite personae) la contraprestacin debe ser cumplida por el titular s o s, de modo que muerto el titular no puede ser esta obligacin por los herederos por su naturaleza misma. Otro caso sera el pacto de preferencia en una compraventa, pues el mismo se da por la afeccin que se tiene hacia l (art. 1.396 C.C.).
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Las obligaciones de la tutela y curatela son intuite personae pero la obligacin de rendir cuentas y de restitucin pesa sobre los herederos del tutor o curador (art. 460 C.C.). Y la accin por dao moral puede ser ejercida solamente por su titular, pero la ley da la posibilidad de que la misma sea ejercida por sus herederos en caso de muerte de su titular (art. 1.078, 2 prrafo C.C.). 6. Transmisin hereditaria. Momento en que se opera. Apertura de la sucesin, delacin herencia y adquisicin de la herencia. Efectos de la transmisin. Transmisin hereditaria: Son tres los aspectos del derecho sucesorio a considerar: - La apertura de la sucesin, que se produce con la muerte del causante. - La delacin de la herencia, que es la atribucin de la herencia y que se produce mediante el derecho de opcin que faculta al heredero a aceptarla o a rechazarla. - La adquisicin de la herencia, que se produce por una serie de actos como ser la aceptacin, y esta puede ser expresa, tcita o por va de sancin que se llama aceptacin forzosa o forzada. Momento en que se opera. Apertura de la sucesin: Con la muerte del causante se produce la apertura de la sucesin y la transmisin hereditaria. Ambas se producen en el mismo instante, sin solucin de continuidad, y son indivisibles (art. 3.282 C.C. y nota). A diferencia del Derecho Romano en su ltima etapa (etapa de codificacin), para que se produzca la transmisin de la herencia era necesaria la aceptacin por parte del heredero, con lo cual exista un lapso de tiempo en el cual los bienes se encontraban sin dueos, que era hasta la aceptacin. . Delacin de la herencia: Es la atribucin de la herencia que se opera a travs del derecho de opcin que se otorga al sucesible, y a partir del cual este puede aceptarla, repudiarla o guardar silencio. Es el perodo de tiempo que va desde la muerte del causante hasta la aceptacin de la herencia. Adquisicin de la herencia: La aceptacin de la herencia puede ser de modo expreso o tcito, como tambin forzadamente por va de sancin. Se determina a partir de los actos de aceptacin de la herencia. En el caso de sucesin intestada se necesita estar concebido al tiempo de la muerte del causante, en cambio en la testamentaria es necesario estar vivo para ser titular de este derecho. Efectos de la transmisin: Las consecuencias de la transmisin hereditaria son: - Los herederos son propietarios de la herencia desde el da de la muerte del causante, aunque sea incapaz o ignorase que la herencia se le ha deferido. - Desde el da de la muerte del causante se produce la formacin del acervo hereditario (conjunto de bienes del causante), muta la titularidad de los bienes y se produce su mutacin porque cada uno de los elementos de ese acervo cambia de titular. - Aunque el heredero haya sobrevivido un instante del causante se transmiten igualmente todos los derechos y obligaciones de la herencia. - La aptitud del sucesible para recibir la herencia (si es capaz o no) se juzga al da de la muerte del causante. - El juez competente para entender en el proceso sucesorio ser el del ltimo domicilio del causante. - La ley que va a regir los efectos de la transmisin hereditaria ser la vigente al da de la muerte del causante, sean los herederos nacionales o extranjeros. - Los herederos deben contestar las demandas entabladas contra el causante, es decir contra la herencia aun cuando no tengan la posesin de ella de pleno derecho o aunque tengan que pedirla judicialmente (no se admite la excepcin de falta de legitimacin pasiva).
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- Si existe pluralidad de herederos, dos o ms, nace la comunidad hereditaria y a la cual se pone fin con la particin (la particin es el acto por el cual se extingue comnmente la comunidad hereditaria). 7. Ley aplicable. Sistemas de unidad y de la pluralidad. Cdigo Civil y Tratados de Montevideo. Proyectos de reforma. El tema es importante porque de ella va a depender el rgimen a aplicar a la vocacin hereditaria, para la determinacin de la legtima, etc. Hay tres sistemas para definir cual es la ley aplicable en la transmisin hereditaria: - El de la unidad sucesoria: En el cual hay una sola ley que rige el tema que puede ser la del ltimo domicilio del causante o bien la de la nacionalidad del causante, sin considerar los bienes que componen el acervo hereditario - El de la pluralidad sucesoria: Segn el cual va a haber tantas leyes como bienes a transmitir haya en cada lugar, es decir que va a haber tantos sucesorios como bienes haya - El mixto: En el cual frente la existencia de bienes inmuebles se aplicar la ley donde estos se encuentran situados, y los dems bienes se van a regir por la ley de la nacionalidad del causante o por la del domicilio del causante Cdigo Civil: En nuestra legislacin se aplic el sistema de la unidad y dentro de este el del ltimo domicilio del causante, segn arts. 90 inc. 7 C.C. y 3.284 C.C. Tambin se observa su aplicacin en el art. 3.283 C.C. y su nota. En este ltimo se puede ver como Vlez Sarsfield se adhiere a la postura de Savigny. La excepcin en este tema lo hallamos en los arts. 10 y 11 del CC al hablar en ellos de los bienes inmuebles y a los muebles de situacin permanente. La tendencia actual es el sistema de la unidad. Tratado de Montevideo: Sostiene el sistema territorialista, hay tantas sucesiones como bienes halla en los distintos lugares. 8. Competencia para entender en el juicio sucesorio. Carcter. Heredero nico: doctrina y jurisprudencia de la Corte Suprema. Fuero de atraccin: acciones comprendidas y acciones excluidas. Competencia para entender en el juicio sucesorio: Carcter: El sucesorio es el proceso judicial cuyo fin es asegurar que la transmisin hereditaria se opere en la persona cuya vocacin resulta de la ley o del testamento vlido. Este proceso se inicia en el ltimo domicilio del causante, que es el que va a estar registrado en la partida de defuncin. Pero si se tuvo que trasladar de domicilio, su ltimo domicilio no sirve y se va a tener en cuenta el domicilio del D.N.I. Esta competencia puede ser prorrogable pero con el consentimiento de todos los herederos, y con la sola oposicin de uno no se da la prorroga de la jurisdiccin. Para que se de la prorroga de la jurisdiccin se le debe correr vista al fiscal de la causa. Hay que considerar que la prorroga opera solamente dentro de la Provincia de Buenos Aires y no de una provincia a otra. El proceso es de naturaleza voluntaria, no controversial, y si hay un incidente donde hay una contradiccin este se va a ventilar en el lugar donde est radicado el sucesorio, por el fuero de atraccin. Heredero nico doctrina y jurisprudencia de la Corte Suprema: S egn el art. 3.285 del Cdigo Civil si el difunto no hubiere dejado mas que un solo heredero, las acciones deben dirigirse ante el Juez del domicilio de ste, despus que hubiere aceptado la herencia. Se trata de una excepcin al fuero de atraccin, y antes la jurisprudencia deca que ese domicilio era donde se deba abrir la sucesin, pero luego se recondujo. Para la Corte Suprema hasta el ao 1.968 consider que el juicio sucesorio deba iniciarse en el domicilio de este heredero nico. Pero su postura cambi, actualmente no es as, pues debe iniciarse en el ltimo domicilio del
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causante, sin embargo las cuestiones o acciones conexas deben ir ante el domicilio del heredero nico. Debe respetarse el art. 3.284 C.C. Estas escapan del fuero de atraccin. En el juicio sucesorio adems de acreditar el ltimo domicilio del causante, tambin hay que acreditar el vnculo. Primero se debe completar la planilla de juicios universales para ver que no haya otro sucesorio promovido en la provincia. Se libran oficios al Registro de Testamentos, se publican edictos, se da vista al fiscal y finalmente se dicta la declaratoria de herederos. Fuero de atraccin: acciones comprendidas y acciones excluidas: El fuero de atraccin tiene la obligatoriedad de tramitar los temas puntuales del art. 3.284 C.C. donde este radicado el sucesorio, por el sistema de la unidad. Este fuero de atraccin se quiebra ante la aplicacin del art. 3.285 C.C. Los incisos del art. 3.284 C.C. consideran: en el 1 la determinacin de la vocacin sucesoria, las cuestiones ltimas hasta la particin, en el 2 las controversias sobre la particin en s misma, en el 3 si hay alguna desheredacin, y en el 4 todas las acciones personales, por ejemplo si hay alguna accin de filiacin. Las acciones reales escapan del fuero de atraccin. En conclusin se puede decir que: - El sucesorio se inicia en el ltimo domicilio del causante, o en su defecto el que consta en la partida de defuncin. - En el sucesorio la jurisdiccin puede prorrogarse pero con el consenso de todos los herederos. - La declaratoria de herederos opera como reconocimiento de carcter total de los herederos XXV. CAPACIDAD PARA SUCEDER Y EXCLUSION DE LA VOCACION. 1. Capacidad para suceder: concepto. Supuestos de incapacidad. Ley aplicable. Vocacin sucesoria: concepto y causas de exclusin. Con el hecho de la muerte debe concurrir necesariamente la vocacin sucesoria, pero no obstante producirse la muerte (primer elemento necesario) y la vocacin sucesoria (segundo elemento necesario), para que se concrete la sucesin hereditaria, es necesaria la aceptacin (tercer elemento) para que se instituya como heredero a la persona. Capacidad para suceder: concepto: La capacidad para suceder es la aptitud para ser titular de los derechos activos y pasivos que contiene la herencia a la que se es llamado en todo, en parte alcuota o en un objeto determinado, por voluntad de la ley o del causante. Rbora utilizar en materia sucesoria el termino capacidad lo cual se presta a confusin por que no refleja la idea de aptitud del sucesor para recibir la sucesin, de modo tal que sostiene que hay que hablar de vocacin sucesoria como sinnimo de capacidad. Pero en realidad no es tan as, porque la capacidad para suceder es la aptitud para adquirir las titularidades transmitidas por el causante y la vocacin hereditaria es el llamamiento a la sucesin ya sea por la ley o por el testamento. Nos sumamos a la posicin de Zannoni que sostiene que la capacidad es una condicin de eficacia de la vocacin hereditaria. Ahora bien, debemos aclara que en este tema al hablar de capacidad siempre hablamos de capacidad de derecho y relativa (arts. 3.288 y 3.289 C.C.). La incapacidad absoluta no existe aunque para algunos pocos s, los cuales se basan en el art. 3.290 C.C. Lo que se debe interpretar de dicho artculo es que establece un principio general que es que toda persona que este concebida al tiempo de la apertura de la sucesin es capaz de suceder al causante. Pero para entender mejor el tema debemos remitirnos a la nota de dicho art. De modo que debemos resaltar el hecho que todas son incapacidades relativas (art. 3.289 C.C.). Supuestos de incapacidad: Tienen como fundamento impedir la captacin de herencias, en consecuencia son incapaces:

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- Los escribanos y los testigos de un testamento por acto pblico (art. 3.664 C.C.) - El escribano tiene vocacin para suceder pero en estos casos esta prohibido; adems, esto no tiene virtualidad si el escribano es pariente del causante y si esta institucin esta en el testamento, l es valido, lo que es nulo es esa condicin (ver nota del artculo). - Los oficiales de buques que no pueden recibir nada de lo que se disponga (art. 3.686 C.C.), siempre que no sea pariente del testador. - Los tutores de los menores de edad que no pueden recibir nada de sus pupilos (art. 3.736 C.C.) - Es por si el tutor especula con la voluntad del menor. - Los confesores de ltima enfermedad del causante, como as tambin los ministros de todos los cultos (arts. 3.739 y 3.740 C.C.), se dejan a salvo el caso del confesor habitual del causante. - Las asociaciones civiles que no se encuentren autorizadas solamente pueden suceder o recibir un legado si es con el objeto de fundarlas y luego requieren la autorizacin (arts. 3.734 y 3.735 C.C.). La consecuencia que acarrea la incapacidad para suceder es que queda sin efecto la institucin de heredero, no el testamento, incluso cuando se hace a una persona interpuesta sea esta ascendiente, descendiente o cnyuge del incapaz (art. 3741 CC). Esta presuncin admite prueba en contra. El momento en el cual se debe tener la incapacidad es el establecido en el art. 3.287 C.C. Ley aplicable: La ley aplicable en estos casos es la ley del domicilio que la persona tena al tiempo de la sucesin (art. 3.286 C.C.). Vocacin sucesoria: concepto y causas de exclusin: La vocacin sucesoria es el llamamiento mismo a la sucesin ya sea por la ley o por testamento. La vocacin sucesoria la posee todo sujeto de derecho, todo sujeto capaz. Pero este alcance de sujeto de derecho no siempre fue as, pues si no remontamos al pasado nos encontramos que por Real Cdula en la poca del Virreinato se consideraban incapaces para suceder a los religiosos profesos, supuesto que fue dejado sin efecto por la Asamblea del ao XIII. Son causales de eficacia de la vocacin sucesoria: - La capacidad de la persona. - No ser declarado indigno. Y son causales de ausencia de vocacin hereditaria, es decir, de exclusin de la vocacin: - La desheredacin hecha por el causante en un testamento. - Los supuestos contemplados en los arts. 3.573 a 3.575 C.C. (el matrimonio in extremis, la separacin personal y la ignorancia). 2. Indignidad: concepto, fundamentos. Personas que pueden ser declaradas indignas. Causales. Momento en que debe existir la indignidad: supuestos. Indignidad: concepto, fundamentos: La indignidad es un juicio de reproche que la ley hace al llamado a suceder en funcin de actos que han agraviado la persona del causante. La indignidad es el modo por el cual se resuelven los derechos de la sucesin adquiridos por el llamado. Porque la vocacin existe, la adquisicin se opera, pero la voluntad del testador o de la ley desplaza a la persona de la adquisicin (a los herederos instituidos) y emplaza al que viene posteriormente. En virtud de la indignidad se produce la caducidad de la capacidad sucesoria, de modo que va a ser excluido ese heredero instituido (el indigno) de la sucesin. Debemos considerar que la indignidad es una sancin autnoma, taxativa y ms amplia que la deshederacin. Hay que recordar que la accin es absorbida por el fuero de atraccin, de modo que se va a ventilar en donde esta el juicio sucesorio. Personas que pueden ser declaradas indignas. Causales: Como pueden ser declarados indignos las personas que tienen vocacin sucesoria, vemos que estas personas tienen capacidad para suceder pero la declaracin de
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indignidad, que es otra de las condiciones de eficacia de dicho llamamiento, les quita la posibilidad de participar de la sucesin. Causales: Son causales de indignidad: - El homicidio (art. 3.291 C.C.) y su requisito es que sea condenado en juicio como autor, instigador o cmplice, debe haber condena en contra del sucesor para que se declare su indignidad. Se ha criticado el artculo porque no incluye a los ascendientes. Quedan comprendidos en este supuesto la eutanasia y la ayuda al suicidio. - La omisin de la denuncia de la muerte violenta del causante (art. 3.292 C.C.), en cuyo caso se considera a partir del momento en que tom conocimiento del hecho si antes del mes no realiz la denuncia pertinente. Se necesitan que se den dos requisitos para que se configure este supuesto: que haya una omisin de la denuncia y que la denuncia sea iniciada voluntariamente. - La acusacin criminal contra el causante (art. 3.293 C.C.), en este caso la denuncia es voluntaria, y es requisito que se haya materializada la denuncia y que la condena de 5 aos o ms. De esta sancin se encuentran exentos los funcionarios pblicos que tienen obligacin de acusar. - El adulterio con la mujer del causante (art. 3.294 C.C.) y se requiere la condena en juicio por adulterio, de modo que si no existe no se puede invocar la causal. - El abandono del difunto (art. 3.295 C.C.) pero, en primer lugar, no es necesaria la declaracin de demencia, solo se requiere que el estado sea pblico y notorio, y en segundo lugar se exige que el pariente que realiza el abandono sea del grado sucesible del insano. Se critica porque habla de parientes y no de herederos (excluye a la esposa), y se extiende a los herederos instituidos. - El atentado contra la libertad de testar (art. 3296 CC), no solo se contempla la fuerza fsica sino tambin cualquier otro medio violento o fraudulento que haya obligado al causante a no testar. Tambin puede ir este atentado contra el escribano o los testigos del testamento. La accin debe ser dolosa. - El incumplimiento de los deberes de asistencia de los hijos menores (art. 3.296 bis C.C.), situacin incorporada por la ley 23.264, es decir que no se le haya prestado alimento o asistencia a los menores. Es importante en este tema lo establecido en el art. 3.297 C.C,. (Ej: El testador perdona al que va a ser declarado indigno y crea as una institucin de heredero). Momento en que debe existir la indignidad: supuestos: La indignidad debe existir al momento de la muerte del causante y se debe analizar tambin la capacidad del supuesto indigno en ese tiempo. 3. Accin de indignidad: legitimacin activa y pasiva. Prueba. Efectos de la indignidad: frente al indigno, sus descendientes y los terceros. Purga de la indignidad. Caducidad. Accin de indignidad: legitimacin activa y pasiva: La legitimacin activa la tienen todos los que en concurrencia tienen vocacin hereditaria, excluido el indigno (art. 3.304 C.C.). En primer lugar hallamos al cnyuge, en segundo lugar a los herederos y en tercer lugar los herederos instituidos. En el caso de los legatarios se los considera como legitimados activos, pero en realidad no estaran legitimados. Como as tampoco se encuentra legitimado ni el fisco, ni los acreedores del heredero, ni los acreedores y deudores del causante. Los terceros tampoco se encuentran incluidos en el artculo. Son legitimados pasivamente los herederos mortis causa a ttulo universal o singular, ya sean legtimos o testamentarios. Prueba: Como no es de oficio, la indignidad hay que alegarla y probarla en una accin autnoma que tendr como consecuencia una sentencia. Efectos de la indignidad: frente al indigno, sus descendientes y los terceros: Los efectos de la declaracin de indignidad frente al indigno se encuentran en los arts. 3.303 y 3.305 C.C. (debe restituir lo percibido ms los daos y perjuicios).
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Los efectos de esta declaracin sobre sus descendientes se hallan regulados en el art. 3.300 y 3.301 C.C. Y con relacin a terceros nos tenemos que remitir a los arts. 3.308 (s el indigno pag con dinero propio tiene derecho a exigir el reembolso por parte de los otros herederos), 3.309 (no solo se refiere a las hipotecas y servidumbres sino tambin a todos los derechos reales, adems de contemplar a los derechos personales y a todos aquellos derechos a los cuales se halla obligado el heredero y todos los actos a titulo gratuito se considera para ello el tiempo intermedio contado este desde el momento en que se declara por sentencia la accin de indignidad) y 3.310 C.C. Purga de la indignidad: Se produce para sanear el vicio. Caducidad: Opera a los tres aos contado este desde el momento en que el indigno tomo la posesin de la herencia o del legado (art. 3.298 C.C.). Otro hecho es cuando el causante llama al heredero a la herencia. Tambin tenemos la figura del perdn que es el conocimiento posterior que subsana el hecho por el que se dio la indignidad (art. 3.297 C.C.). 4. Desheredacin: concepto. Antecedentes histricos y legislacin comparada. Fundamento. Personas que pueden ser desheredadas. Causales. Efectos respecto del desheredado, sus descendientes y de terceros. Reconciliacin: diversos supuestos. Desheredacin: concepto. Antecedentes histricos y legislacin comparada: Es una sancin por medio de la cual se priva a los herederos forzosos de la legitima que les corresponde en virtud de una causa justa demostrable, taxativamente sealada por la ley y expresada en el testamento. Las diferencias entre indignidad y deshederacin son: - En cuanto al origen: la indignidad opera por medio de la ley; la deshederacin en la voluntad del testador. - En cuanto al mbito temporal: la indignidad puede ser posterior a la muerte del causante (art. 3.292 y 3.293 C.C.); en la deshederacin las causales deben haberse producido antes de la muerte del testador. - En cuanto al mbito objetivo: la deshederacin opera en las sucesiones testamentarias; la indignidad se aplica en la sucesin testamentaria y en la ab-intestato. - En el mbito subjetivo: la indignidad se aplica a toda clase de sucesores; la deshederacin solo a los herederos forzosos. - La indignidad puede purgarse a los 3 aos de la posesin de la herencia o del legado; la deshederacin no tiene trmino. Son tres los requisitos de forma para que se configure la desheredacin: - Debe ser hecha en testamento, formalizada en un testamento - Debe enunciarse la causa. Debe ser solamente una de las enunciadas en el cdigo. El testador puede enunciar las causas, o relatar los hechos de donde debe cumplir su voluntad de desheredar - Debe designarse al desheredado Se lleva a cabo a travs de la accin desheredacin entablada por los herederos del causante con la obligacin de probar los hechos enunciados en el testamento, salvo que haya sido probados en vida. Esta accin debe ser probada por los herederos y solo sobre aquellos invocados por el testador, no sobre otros. El juez competente es el del ultimo domicilio del causante, es decir, el de la sucesin (art. 3.284 inc. 3 C.C.). Este tambin puede entender y tipificar conductas cuando en sede penal no se puede hacer, por ejemplo si se necesita una declaracin del procesado y este falleci, el juez civil puede juzgar la conducta. Son legitimados para iniciar la accin: - Los herederos que concurren con el desheredado. - Los herederos que recibirn la herencia en lugar del excluido. - Los herederos instituidos. - Los legatarios. - Los herederos de todos los enunciados antes.
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- Los acreedores de aquellos que estn legitimados activamente para ejercer la accin. - El Fisco cuando es llamado a la sucesin. - El Albacea encargado de ejecutar las disposiciones testamentarias. Fundamento: El fundamento radica en que, en el sistema de la herencia forzosa, el testador debe tener en cuenta a los herederos forzosos, pero pasados ciertos hechos la ley lo dispensa, al testador, de ese vnculo, permitindole privar a los herederos de la legtima. Se da esta figura por la existencia de una compleja rama de relaciones jurdicas familiares. Personas que pueden ser desheredadas: La deshederacin puede ser respecto ascendientes y descendientes (recprocamente). Causales: Las causales de desheredacin las hallamos en el art. 3.747 C.C. Son todos casos de desheredacin de los descendientes por los ascendientes. Estas son tres: - Las injurias de hecho. - El atentado contra la vida del ascendiente por el descendiente. - La acusacin criminal que hace el descendiente contra el ascendiente (aqu no es necesaria la existencia del delito sino que solo se necesita que se haya realizado una acusacin criminal). Y el art. 3.748 C.C. establece las causales de desheredacin de los ascendientes por los descendientes. Solo se mencionan dos supuestos por que se entiende que los padres tienen poder de correccin sobre los hijos, por eso queda excluido el primer supuesto del art. 3.747 C.C., el nico supuesto que admite esta causal es cuando el descendiente es menor de edad. Las causales de deshederacin son taxativas (numerus clausus), no se pueden ampliar por va jurisprudencial ni por va doctrinal. Efectos respecto de desheredado, sus descendientes y de terceros: - Teniendo en cuenta al heredero: este, hasta que no haya sentencia va a tener la posesin de la herencia. Si le es desfavorable debe devolver la herencia con todo lo que ello significa (frutos, productos, etc.) - Teniendo en cuenta a los descendientes del desheredado: los hijos del desheredado van a tener los mismos derechos que le correspondan al desheredado, es decir que asume todo lo que a aquel le corresponde por el derecho de representacin, pero el padre no puede tener el usufructo de los bienes heredados como tampoco su administracin, por lo cual se va a nombrar un tutor - Teniendo en cuenta a los terceros: observamos que todas las relaciones jurdicas hasta la sentencia son actos vlidos, por una cuestin de estabilidad jurdica y para preservar el principio de la buena fe (por ejemplo las enajenaciones). El desheredado deber indemnizar a los otros herederos si los hay. Reconciliacin: diversos supuestos: Se diferencia del perdn, porque para que se configure va a ser necesaria una conducta bilateral, en cambio para el perdn no porque es una conducta unilateral, hay en la reconciliacin reciprocidad. Las consecuencias de la reconciliacin son: - Si la desheredacin es posterior al hecho, pero anterior a que la reconciliacin se haya formalizado en el testamento. No lo puede desheredar por ese hecho. - Si el hecho se produjo y el testador lo enunci en el testamento, en ese caso la reconciliacin posterior le quita todo efecto. La reconciliacin puede ser probada por cualquier medio. XXVI. ACEPTACION Y RENUNCIA DE LA HERENCIA.
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1. Derecho de opcin del sucesible: principios generales. Plazo de ejercicio. Transcurso del plazo sin hacerse el ejercicio: problema que plantea. Diversas posturas: fuentes del Cdigo Civil, tesis tradicionales, doctrina argentina, jurisprudencia. Situacin de terceros interesados: intimacin, efectos, forma. Apertura del sucesorio por terceros. Transmisin del derecho de opcin. Derecho de opcin del sucesible: principios generales: En primer lugar debemos aclarar que la apertura de la sucesin y la transmisin de los bienes se causa en un mismo instante. Y para que se produzca la aceptacin debe haber un llamamiento a suceder. En el Derecho Romano haba un tiempo hasta la aceptacin y durante ese lapso de tiempo la herencia era llamada yacente. En cambio, para nuestro derecho aunque no haya aceptacin hay continuidad en la persona del causante, y con la transmisin de los bienes se produce la confusin patrimonial. Es importante tener en cuenta que mientras no haya sido aceptada la herencia no se produce la transmisin de los bienes, lo que si hay es una vocacin hereditaria, de modo que va a haber un titular que va a ser llamado para que acepte o no la herencia. Sin embargo este titular de la vocacin hereditaria puede aceptar la herencia (acto que consolida la vocacin hereditaria), renunciarla o guardar silencio. Esto es lo ms importante del derecho de opcin del sucesible. Debemos recordar que no se puede aceptar o repudiar herencias futuras, segn nuestro art. 3.311 C.C. Plazo de ejercicio: En cuanto al tiempo que el llamado a aceptar la herencia tiene para manifestar su voluntad se encuentra en el art. 3.313 C.C. Transcurso del plazo sin hacerse el ejercicio: problema que plantea. Diversas posturas: fuentes del Cdigo Civil, tesis tradicionales: El ius delacionis, es decir, el estado de delacin de la herencia, se encuentra en el lapso de tiempo que va desde el llamamiento del heredero hasta la aceptacin de la herencia, que existe desde la muerte del causante. Si nos remitimos al derecho francs nos encontramos que este consideraba si dentro de los 20 aos contados desde que se lo llam a aceptar no se ha optado, guard silencio, se lo consideraba como aceptante y perda, en consecuencia, el derecho a renunciar. Lo mismo entendi Aubry y Rau (que el transcurso del tiempo lo converta en aceptante), y en un principio Vlez Sarsfield admiti esta postura. Algunos de nuestros autores, que se alistaban en una tesis absoluta, pensaban de modo similar, como ser Machado, Llerena y Segovia, pues sostenan que el silencio los converta en aceptante y, adems, entendan que la probidad hereditaria no se perda por el transcurso del tiempo. Otro autor que sigue una tesis absoluta es Prayones, pues consideraba que lo que se perda era el derecho hereditario, el cual se manifiesta aceptando o renunciando. Doctrina argentina: Rbora se ubica en una tesis relativa, pues el mismo entiende que se va a considerar aceptante siempre y cuando otros no hayan aceptado. Borda, por su parte, fundndose en los arts. 3.313 , 3.314 y 3.315 C.C. descarta toda posibilidad de considerarlo renunciante. Nuestro codificador al observar que el tema del silencio del heredero trajo algunas controversias aclar en la nota del art. 3.313 C.C. su posicin al respecto. De modo que la renuncia no se presume, al contrario, ante el silencio se convierte en aceptante. Segn Vlez Sarsfield si hay un solo heredero y guarda silencio este se convierte en aceptante, en cambio si hay, por ejemplo, cinco herederos y cuatro aceptan y el quinto no, transcurridos 20 aos contados desde el llamamiento se considera que renunci a la herencia. Zacharie, por su parte sostiene que si hay varios herederos y algunos aceptaron y uno guard silencio, el ltimo es renunciante, y si ninguno se pronunci, todos son renunciantes. Jurisprudencia: Ha dicho que pasados los 20 aos y si hay varios herederos, y alguno de ellos acept, el que guard silencio se lo va a considerar renunciante. En cambio si todos guardaron silencio a todos se los va a considerar aceptantes. Pero todo esto sucede si no hay terceros interesados pues estos tienen la facultad de
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intimarlos a los titulares para que ejerzan su derecho de opcin, los cuales van a tener 30 das, segn lo veremos a continuacin. Situacin de terceros interesados: intimacin, efectos, forma. Apertura del sucesorio por terceros: Nuestro Cdigo Civil acepta la intimacin por parte de terceros interesados (es decir, los coherederos, legatarios y acreedores de la sucesin) a que los herederos acepten o no la herencia en un plazo no mayor a 30 das (art. 3314 CC). Pero para poder ejercer dicha intimacin deben esperar que transcurran los 9 das de luto y llanto (art. 3.357 C.C.). Todos estos plazos son corridos, no das hbiles (art. 23 y siguientes C.C.). El mejor procedimiento para intimar es el judicial. Si soy acreedor del causante y transcurren cuatro meses sin que el heredero se haya instituido como tal, me puedo subrogar. Y si en ese lapso fallece el heredero se transmite a la sucesor de este. Transmisin del derecho de opcin: En caso de fallecimiento del titular de la vocacin sin haber ejercido el derecho de opcin que le acuerda el art. 3.313, ste a su vez, transmite a sus propios herederos el derecho de opcin que goza. Tal es el sentido del art. 3.316 del C.C. O sea que, dentro del conjunto de titularidades transmisibles del causante con contenido patrimonial se encuentra, precisamente, el derecho de aceptar o repudiar una herencia deferida. Es lo que, en otras palabras dispone el art. 3.419 el heredero que sobrevive un solo instante al difunto, transmite la herencia a sus propios herederos, que gozan como l la facultad de aceptarla o renunciarla. 2. Aceptacin de la herencia: concepto. Clases. Supuestos legales de aceptacin tcita. La renuncia de derechos como caso de aceptacin tcita: diversas posturas. Actos meramente conservatorios. Caracteres de la aceptacin. Aceptacin forzada. Aceptacin pura y simple y con beneficio de inventario: conceptos. Efectos de la aceptacin pura y simple. Capacidad del aceptante: diversos supuestos. Aceptacin por mandato. Aceptacin de la herencia: concepto: Es el acto por acto jurdico por el cual el titular de la vocacin hereditaria exterioriza su voluntar de adquirir la herencia . Clases: Resultan del art. 3.319 C.C. - Aceptacin expresa: Es la que se hace en instrumento pblico o privado, o cuando se toma ttulo de heredero en un acto, sea pblico o privado, judicial o extrajudicial, manifestando una intencin cierta de ser heredero. - Aceptacin tcita: Resulta de la ejecucin de actos jurdicos que el titular de la vocacin no poda ejecutar legalmente sino como propietario de la herencia. Supuestos legales de aceptacin tcita: * Actos de disposicin: - La enajenacin a ttulo oneroso o gratuito de un bien mueble o inmueble de la sucesin art. 3.321 C.C., la cesin de derechos hereditarios en favor de coherederos o de terceros; la transaccin o el sometimiento a juicio de rbitros en un pleito que interesa a la sucesin art. 3.324. - Actos que suponen la constitucin de gravmenes sobre bienes hereditarios, como constitucin de hipotecas o servidumbres art. 3.321 C.C.; pago de deudas del causante con bienes o valores hereditarios, o cumplimiento de legados o cargas de la herencia art. 3.326 C.C.. - Actos judiciales que suponen capacidad para disponer, como cuando el titular de la vocacin se hace parte en juicios relativos a la sucesin en carcter de heredero art. 3.325 C.C. * Actos de administracin: Ellos, si son definitivos, importarn aceptacin. Tal es el caso del llamado que exige o recibe lo que se debe a la sucesin art. 3.326 C.C.; arrienda o percibe las rentas de bienes hereditarios y, en general, cuando administra como propietario de los bienes art. 3.327 C.C. Los actos de administracin previsionales o urgentes, no importarn aceptacin art. 3.328 C.C.

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La renuncia de derechos como caso de aceptacin tcita: diversas posturas: Entre los casos de aceptacin tcita el art. 3.222 C.C., en su parte 2 prev un supuesto que ha creado divergencias interpretativas. Dice que importa tambin aceptacin de la herencia, la renuncia, aunque sea gratuita, o por un precio a beneficio de los coherederos. Para comprender el sentido y los alcances del caso nos remitimos a su fuente: el art. 780 del Code. La disposicin establece que se juzga que acepta quien renuncia, incluso gratuitamente, a favor de uno o varios coherederos o quien lo hace, por un precio, a favor de todos los coherederos indistintamente. Se alude, en realidad, a la renuncia de derechos a que se refiere especialmente el art. 872 del C.C. dispone que las personas capaces de hacer una renuncia pueden renunciar a todos los derechos establecidos en su inters particular. Quien renuncia a ttulo oneroso o gratuito los derechos hereditarios en beneficio de sus coherederos lo hace porque se considera heredero. Actos meramente conservatorios: Los actos que tienden solo a la conservacin, inspeccin o administracin provisoria de los bienes hereditarios, no importan una aceptacin tcita, si no se ha tomado el ttulo o calidad de heredero art. 3.328 C.C. Caracteres de la aceptacin: Son: - Es un acto jurdico unilateral. - Es voluntaria, porque el aceptante no puede ser obligado a hacer la manifestacin, los terceros solo pueden intimarlo para que lo haga pero no obligarlo, adems cualquier clusula que establezca la obligatoriedad de la aceptacin se tendr como no vlida. - Es indivisible, porque no se puede aceptar una parte de la herencia, esta se debe aceptar ntegramente, como consecuencia toda aceptacin parcial se entender que es por el todo. - En principio es irrevocable pero esta irrevocabilidad es relativa porque si luego aparece un testamento ruinoso para la persona que acept, los herederos testamentarios pueden plantear la nulidad de la aceptacin. - No se admiten modalidades, ni plazos, ni condicin alguna, pues si se encuentra sujeta a termino ser considerada una aceptacin normal y si se halla sujeta a una condicin se entender que dicha condicin no existe (art. 3.317 C.C.). - Es retroactiva al da de la muerte del causante, es decir a la fecha de la apertura de la sucesin. Aceptacin forzada: Es un acto de sustraccin fraudulenta, no se puede luego renunciar a ella (art. 3.331 C.C.). Aceptacin pura y simple: concepto: Vlez Sarsfield estableci como principio bsico que la herencia se acepta de manera pura y simple, por lo tanto se confundan los patrimonios y naca as la responsabilidad intra vires haereditatis, aunque daba un plazo de 10 das para la aceptacin con beneficio de inventario (viejo art. 3.363 C.C.). Aceptacin con beneficio de inventario: concepto: La reforma del decreto ley 17.711/68 modific el art. 3.363 C.C. y la responsabilidad por lo heredado pasa ha ser ultra vires haereditatis, de modo que ahora la aceptacin se presume hecha con beneficio de inventario, de modo que no va haber confusin de patrimonios. Sin embargo el Cdigo Civil le da un plazo para que realice el inventario (art. 3.366 C.C.). Otro tema es la responsabilidad que tienen los herederos sobre los legados, ya que se encuentran obligados a su pago (art. 3.776 C.C.), de modo que van a ser los deudores de los legatarios. Pero si hay herederos forzosos como estos tienen derecho a la legtima y se rige por el principio de intangibilidad de la legtima, solo van a pagar los legados en proporcin a su parte hereditaria. El proyecto de reforma reduce las proporciones de la legtima, hecho por el cual es muy criticado pues promueve la disolucin de la familia. Efectos de la aceptacin pura y simple: El art. 3.329 establece que en todos los casos de aceptacin tcita, la sucesin se considera aceptada pura y simplemente, y por lo tanto: - Causa definitivamente la confusin de la herencia con el patrimonio del heredero (trae la extincin de sus deudas o crditos a favor o en contra del difunto y la extincin de derechos reales con que estaban gravados sus bienes a favor del difunto, o que le competan sobre sus bienes (art. 3.342 C.C.).

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- El heredero queda obligado tanto respecto de sus coherederos como respecto de los acreedores y legatarios, al pago de las deudas y cargas de la herencia, no solo con los bienes hereditarios, sino con los suyos propios (Art. 3.343 C.C., es la responsabilidad ultra vires hereditatis). - La irrevocabilidad de la aceptacin y su retroactividad al momento de la apertura de la sucesin art. 3.341 y 3.344 C.C. Capacidad del aceptante: diversos supuestos: Como la aceptacin es un tpico acto de disposicin de modo que si la debe prestar un menor, va a tener que aceptar su padre, su tutor o su curador para que tenga validez (art. 3333 CC). El mismo supuesto es si es una persona por nacer la heredera, de modo que se va aceptar por representacin su padre o su madre. En todos estos casos la aceptacin es con beneficio de inventario. - En el caso de los incapaces no se les reconoce la aceptacin tcita. - Los emancipados que no pueden hacer actos de disposicin sobre los bienes recibidos a ttulo gratuito, solo pueden hacerlo con autorizacin de los padres o del juez, y si es casado y el cnyuge es mayor de edad puede hacerlos este. - Eel ausente con presuncin de fallecimiento, segn la ley 14.394, se va a nombrar un curador que va administrar los bienes (art. 15). En este supuesto se transmite el derecho de opcin a los herederos luego del perodo de prenotacin de los bienes (art. 21 al 23). Si reaparece el presunto ausente luego de transcurridos los 5 aos solo puede tomar su patrimonio como se encuentren en esa fecha, y si reaparece antes de vencido dicho lapso de tiempo recupera su derecho a opcin. - Si es concursado o fallido el juez puede aceptar la renuncia de este a la herencia pero dicha renuncia es inoponible al concurso. - Los inhabilitados solamente pueden aceptar o renunciar por medio de sus curadores, sino el acto es considerado nulo. Aceptacin por mandato: Si se puede aceptar por mandato, pero debe ser por un poder especial (art. 3.330Error: Reference source not found y 1.881 inc. 16 C.C.). 3. Nulidad de la aceptacin: principios generales. Causas. Legitimacin activa y pasiva. Efectos de la nulidad de la aceptacin. Nulidad de la aceptacin: principios generales. Causas. Legitimacin activa y pasiva. Por ser la aceptacin un acto jurdico quien lo realice debe gozar de discernimiento, intencin y libertad art. 900 C.C. De modo que si el aceptante es un incapaz este acto va a ser nulo. Tambin va a ser nulo si no se sigui la formalidad de la ley, si la aceptacin fue realizada mediando un vicio, como ser dolo, violencia, error o por miedo, por ejemplo cuando mando a ocupar un inmueble que crea que era de su madre y en realidad era de su padre, como consecuencia nos encontramos frente a un error (art. 3.335, 3.336, 3.337 y 3.338 C.C.). As que si el heredero presuntivo realiza actos que crea que poda realizar, pero en realidad no poda hacerlos, se puede plantear el error. Y si entra en posesin de los bienes de la herencia sin saber que eran de la herencia, no es aceptacin sino que es un error. Efectos de la nulidad de la aceptacin: La nulidad hace reaparecer el derecho de opcin, y los terceros interesados pueden intimarlo para que acepte o renuncie.

4. Revocacin de la aceptacin: accin revocatoria de los acreedores del aceptante, efectos. El art. 3.340 C.C. supone una aceptacin fraudulenta del titular de la revocacin hereditaria. Establece la norma: Los acreedores del heredero podrn, en el caso de que ste hubiese aceptado una sucesin evidentemente mala por una connivencia fraudulenta con los acreedores hereditarios, demandar en su propio nombre por una accin revocatoria la retractacin de revocacin. Segn ste artculo todo acreedor quirografario cuyo crdito sea de fecha anterior, puede demandar la revocacin de los actos celebrados por el deudor en perjuicio o fraude de sus derechos. Es necesario que la herencia sea evidentemente mala y una connivencia fraudulenta entre el titular de la vocacin y los acreedores hereditarios.
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Algunos autores admiten que ante la aceptacin del titular de la vocacin, los acreedores del heredero se encuentran en situacin desventajosa frente a los acreedores hereditarios, desde que stos para prevenir la insolvencia del aceptante, gozan del beneficio de la separacin de patrimonio art. 3.343 C.C. La accin revocatoria es prcticamente ilusoria no tanto por la prueba, ya dificultosa, sino porque el heredero no tiene porqu complotarse, al decir de estos autores, con los acreedores del difunto para una aceptacin que est en condiciones de llevar a cabo por s solo y leibremente. Los acreedores siempre que tengan fecha anterior a la renuncia pueden interponer accin para dejarla sin efecto, para que se revoque la renuncia y se transforme en aceptacin. Tambin puede hacerlo cualquier persona interesada (art. 3.351 y art. 3.352 C.C.). 5. Renuncia de la herencia: concepto y efectos fundamentales. Caracteres. Oportunidad para renunciar. Capacidad, formalidades. Retractacin de la renuncia. Efectos de la retractacin. Concepto: Toda renuncia implica una dejacin de derechos. Por lo cual se desprende que la renuncia de la herencia es abdicar o declinar el llamamiento hereditario. Efectos fundamentales: Su principal efecto es que extingue la vocacin hereditaria y, como consecuencia, aumenta el acervo hereditario (art. 3.353 C.C.). La renuncia es inoponible al concurso y la quiebra del heredero, hecho que le permite a sus acreedores subrogarse. Otro efecto es la accin de colacin que posee un heredero sobre otro para que traiga un bien que se llev por donacin, de modo tal que para que se de la igualdad entre los herederos se pide que se traiga el valor del bien al tiempo de la muerte del causante, pero no tiene que colacionar las donaciones hechas en vida por el causante (art. 3.355 C.C.). La importancia del tema radica en que hay que tener cuidado que no se configure un fraude con la donacin. Es importante aclarar que aunque se renuncie a la herencia el renunciante debe abonar los gastos funerarios y los de ltima enfermedad (art. 3.356 C.C.). Adems genera el derecho de los descendientes a subir por representacin para concurrir a la herencia por estirpe, no por cabeza (art. 3.554 C.C.). Aqu si hay obligacin de colacionar. Caracteres: La renuncia debe ser: - Expresa (art. 3.345 C.C., salvo art. 3.313 C.C.). - Formal (ante el juez de la sucesin). - Unilateral. - Irrevocable, salvo retractacin. - Indivisible. - No admite modalidades (es pura y simple). - Gratuita. Algunos, basndose en el art. 1.184 inc. 6 C.C. consideran que es necesario que la renuncia se realice en escritura pblica para que tenga efecto frente a terceros y solo basta el instrumento privado entre los herederos. La doctrina, con relacin a este tema, se halla dividida. Para Lafaille hay dos clases de renuncias: una vlida entre los coherederos y otra vlida frente a los terceros. Para otros la renuncia en instrumento privado es una convencin entre herederos. Segn Zannoni cuando se realiza una renuncia en instrumento privado no se hace una renuncia a la herencia sino a los derechos que adquirira mediante la aceptacin de la herencia. Para este autor es una convencin disfrazada y es inoponible a terceros. Pero hoy en da no es tan as porque, para la jurisprudencia, un acto labrado por el juez puede revestir esta forma sin ser escritura pblica. Aqu se deben considerar los arts 3346 y 3347 CC. Oportunidad para renunciar. Capacidad, formalidades.
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Retractacin de la renuncia. Efectos de la retractacin. Tambin puede alguien retractarse de la renuncia (art. 3.348 C.C.), lo cual requiere dos elementos bsicos para que se configure la retractacin: - Que otro heredero no haya aceptado la herencia. - Si un bien prescribe dentro del plazo del derecho de opcin, es decir que este no haya prescripto (20 aos). 6. Nulidad y revocacin de la renuncia: causas, ejercicio de la accin, prescripcin de la accin. Revocacin de la renuncia: concepto, supuestos, efectos, prescripcin de la accin revocatoria. Supuestos de Ineficacia de la Renuncia: Dispone el art. 3.350 del C.C. en sus tres incisos los distintos casos de anulacin de la renuncia la cual el renunciante est autorizado a demandar en el trmino de 5 aos: - Cuando ella ha sido hecha sin las formalidades prescriptas para suplir la incapacidad del renunciante ha cuyo nombre ha tenido lugar (Ej: Los menores tienen representacin promiscua del Ministerio Pblico, pero adems los padres no podran renunciar a la herencia deferida a sus hijos, en su nombre, sin autorizacin judicial art. 297, ni tampoco los tutores art. 443 inc. 4 y curadores art. 475. - Cuando ha sido efecto de dolo o violencia ejercida sobre el renunciante. - Cuando por error, la renuncia se ha hecho de otra herencia que aquella a la cual el heredero entenda renunciar. - Ningn otro error puede alegarse. Prescripcin de la accin: El renunciante puede demandar la nulidad de la renuncia dentro del trmino de 5 aos desde que fue hecha (3.350 C.C.) sea cual fuere el supuesto que la provoca. Tratandose de nulidad por vicios del consentimiento la norma extiende el plazo de prescripcin establecido por el art. 4.030 C.C. que lo limita a 2 aos. Revocacin de la renuncia: concepto, supuestos: Los art. 3.351 3.352 C.C. se refieren a la accin revocatoria de la renuncia, ejercida por los acreedores del renunciante. El art. 3.351 dispone que los acreedores del renunciante de una fecha anterior a la renuncia, y toda persona interesada, pueden demandar la revocacin de la renuncia que se ha hecho en perjuicio de ellos, a fin de hacerse autorizar para ejercer los derechos sucesorios del renunciante hasta la concurrencia de lo que le es debido. La norma prev, en verdad, dos situaciones correlativas: - La accin pauliana: Que supone implcita una renuncia fraudulenta (en perjuicio de los acreedores de fecha anterior a la renuncia). Y la insolvencia del renunciante es una condicin fundamental para el ejercicio de la accin revocatoria. - La accin subrrogatoria art. 1.196 C.C.: Por la que los acreedores son autorizados para ejercer los derechos del renunciante hasta la concurrencia de lo que le es debido. De ah que todo lo que quede de la porcin del renunciante, o de la herencia misma, despus del pago a los acreedores del heredero corresponde a sus coherederos, o a los herederos de grados subsiguientes. Ni uno ni otros pueden reclamar del renunciante el reembolso de las sumas o vales pagados a sus acreedores (art. 3.352 C.C.). Efectos de la revocacin: En virtud de la subrogacin los acreedores aceptan la herencia, pero esa aceptacin es parcial, limitada a la aceptacin de los crditos. Prescripcin de la accin revocatoria: Se aplica la prescripcin anual establecida por el art. 4.033 C.C. No se puede renunciar parcialmente ni bajo condicin. Pueden renunciar la herencia: - Los menores emancipados con autorizacin judicial o del cnyuge mayor de edad. - Los inhabilitados con autorizacin del curador. - Concursados y fallidos.
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XXVII. BENEFICIO DE INVENTARIO. 1. Beneficio de inventario. Antecedentes histricos y legislacin comparada. Derecho de acogerse al beneficio. Beneficiarios de pleno derecho: rgimen del cdigo civil, sistema posterior al dec. Ley 17.771. Beneficio de inventario: Es un modo de aceptacin para el heredero, en virtud del cual el patrimonio de la herencia no pierde su unidad y, a la vez, no se confunde, en su contenido de titularidades transmisibles, con el patrimonio del heredero. Antecedentes histricos y legislacin comparada: Su origen es en Roma con Justiniano, donde era una excepcin a la aceptacin pura y simple. En el derecho germnico, en cambio, el sistema utilizado es el de Sucesin en los Bienes, por lo que el beneficio de inventario es la regla, no la excepcin. La aceptacin beneficiaria del Cdigo Civil original era excepcional y deba ser pedida expresamente dentro de los 10 das, a su vez, sta dependa de la realizacin del inventario dentro de los 3 meses de la apertura de la sucesin o desde que ste tuvo conocimiento que se le defera, y despus de esos 3 meses el heredero tenia 30 das para deliberar si aceptaba o renunciaba, adems el beneficio es individual (los dems si quieren deben aceptar beneficiosamente tambin, aunque una vez que aceptaron todos con beneficio, puede haber un solo inventario) y puede ser renunciado (en instrumento publico o privado). Derecho de acogerse al beneficio: El beneficio de inventario es un instituto dirigido a limitar la responsabilidad del heredero para que pueda aceptar la herencia y mantenerla separada de su patrimonio, respondiendo por las deudas y cargas de aquella exclusivamente con los bienes recibidos del causante y no con los propios . Beneficiarios de pleno derecho: rgimen del Cdigo Civil, sistema posterior al decreto ley 17.711: Gozan de este beneficio los sucesores universales contra todos los acreedores hereditarios y las personas en cuyo favor se impongan cargas a la sucesin, art. 3.358 C.C. Ante la existencia de pluralidad de herederos vamos a tener que considerar los arts. 3.360, 3.361 y 3.362 C.C. Es importante recordar que la aceptacin es individual. Otro tema es el de los incapaces que solo pueden aceptar con beneficio de inventario (art. 475 C.C.), y el supuesto de los ausentes con presuncin de fallecimiento, al igual que los concursados y fallidos, solo pueden aceptarla por intermedio de sus representantes. Pero luego de la Ley 17.711 toda herencia aceptada se presume aceptada con beneficio de inventario, y el inventario puede hacerse en cualquier tiempo, pero si hay intimacin judicial debe hacerlo dentro de los 3 meses, sino pierde el beneficio, luego de esos 3 meses el heredero tiene 30 das para deliberar y si no se pronuncia se lo tiene por aceptante; adems, la realizacin de actos prohibidos importa la perdida del beneficio. Adems, si la aceptacin fue tcita hay que distinguir dos hiptesis, si el heredero acto sin autorizacin judicial, la aceptacin se reputara pura y simple, pero si lo hizo con autorizacin, se la reputara beneficiaria. Puede demandarse la nulidad de la aceptacin, si la herencia se encuentra disminuida en mas de la mitad por las disposiciones de un testamento desconocido al tiempo de la aceptacin, esto si la aceptacin es pura y simple no se puede hacer. Los tutores deben aceptar siempre con beneficio de inventario. El heredero beneficioso puede a su vez se acreedor o deudor del causante, pues hay una separacin de patrimonios. 2. Forma de la aceptacin beneficiara: Rgimen del Cdigo Civil: plazos y efectos de su vencimiento. Rgimen del dec-ley 17.711. presuncin del art. 3.363. Nuestro codificador estableci un sistema diferente al actual. Antes se presuma que la herencia era aceptada pura y simplemente, en cambio ahora se presume que la herencia es aceptada bajo beneficio de inventario (art. 3.363 C.C.). Adems el art. 3.363 originario del Cdigo Civil expresaba el heredero que quiera aceptar la herencia bajo beneficio de inventario, debe declararlo as, ante el juez ante quien corresponde conocer de la sucesin, en el trmino de diez das. Pero la doctrina ha discutido desde cuando se deba contar dicho plazo. Para algunos los diez das se deban contar desde la apertura de la sucesin, para otros el plazo no comenzara a correr si no mediaba intimacin de los herederos o del juez para que se manifieste sobre su decisin. Por su parte Rbora dijo que el plazo de 10 das corran luego de los 3 meses para inventariar y los 30 das para deliberar, pero era una tesis muy
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rebuscada. Y por su parte, encontramos un fallo en el cual el juez Barra expres que eran 10 das luego de los 9 das de luto y llanto. Finalmente, al ser modificado el art. 3.363 C.C. por la ley 17.711, se impuso la presuncin iuris tantum que la herencia es aceptada con beneficio de inventario. Plazo para inventariar. El inventario debe hacerse dentro de los tres meses, contados estos desde la intimacin judicial para hacerlo (art. 3.366 C.C.). Intimacin para hacer el inventario: Faccin del inventario. Efectos de la omisin. Derecho de renuncia: Pueden intimarlo cualquier acreedor de la herencia, un legatario o cualquier persona a cuyo favor se impongan cargas a la sucesin. Son legitimados pasivos de esta intimacin los herederos, los inhabilitados (a travs de sus representantes) y el concurso (dirigido al sndico). Se trata de un plazo completo, continuo y de das hbiles, que se puede prorrogar cuando hay inconvenientes para hacerlo (por ejemplo ante la lejana de un bien). El inventario es confeccionado por un escribano nombrado por el juez, con dos testigos, y se notifica tanto a acreedores como a los herederos para que puedan participar. Una vez confeccionado el inventario se hace traslado a las partes para que hagan las observaciones necesarias en el mismo, y en el caso de realizarse una observacin esta va a tramita por va incidental. La herencia debe pagar los gastos del inventario. Si, una vez intimado el heredero, no hace el inventario, se convierte en aceptante puro y simple. Efectos de la omisin: Segn el art. 3.366 parr. 1, El heredero perder el beneficio si no hiciese el inventario dentro del plazo de tres meses contados desde que hubiese sido judicialmente intimado por parte interesada. No cabe duda de que, perdido el beneficio, deber reputrselo heredero puro y simple (lo que importa es que la renuncia irrevocable a la facultad de repudiar la herencia. Derecho de renuncia: 3. Efectos de la aceptacin beneficiaria. Responsabilidad del aceptante. Separacin de patrimonio. La aceptacin con beneficio de inventario posee dos efectos: a. limita la responsabilidad del heredero b. hay inexistencia de confusin de patrimonios Estos dos efectos los hallamos en el art. 3371 CC. El fin de la limitacin de la responsabilidad es proteger a los herederos, y la inexistencia de confusin patrimonial es para la proteccin de los intereses de los acreedores de la herencia. La fuente inmediata de dicho artculo es el art. 802 del Cdigo Francs. En cuanto a la colacin que piden los herederos forzosos de los bienes dados por el causante no comprende a los bienes que este haya dado en vida el causante (art. 3372 CC). En el art. 3373 CC se ve mas claramente el alcance de la inexistencia de confusin patrimonial al aceptar la herencia con beneficio de inventario, de modo que al no haber confusin de patrimonial no va a haber confusin de crditos y deudas, y como consecuencia no se va a extinguir las deudas recprocas. Las dems acciones relacionadas con los efectos que produce la aceptacin con beneficio de inventario la hallamos en los arts. 3377 y 3378 CC. 4. Administracin de los bienes por el heredero beneficiario. Facultades. Actos prohibidos: sanciones. Pago de deudas y legados. Responsabilidad y sanciones. Abandono: rgimen legal. Administracin de los bienes por el heredero beneficiario: El administrador puede ser cualquiera de los herederos indistintamente, o todos juntos o pueden nombrarlo todos los herederos, beneficiarios y/o puros y simples, pero si coexisten herederos beneficiarios y puros y simples, a la administracin y liquidacin se le aplicaran las reglas del beneficio de inventario, tambin pueden ser administradores los acreedores y los legatarios (a travs del abandono de la administracin, no la renuncia de la herencia).

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Facultades: Las facultades del administrador son facultades de una administracin liquidadora, es decir, tiene como finalidad la liquidacin, estas facultades son: - Actos conservatorios, sin autorizacin judicial. - Libre administracin ordinaria, sin autorizacin judicial, es decir, cobrar rentas y reinvertirlas o venta de bienes muebles que deben ser vendidos porque no pueden conservarse o que el causante tenia para vender (aunque siempre por remate publico), etc. - Actos de disposicin con autorizacin judicial, porque si no tiene esa autorizacin perder el beneficio. Actos prohibidos: sanciones: El principio general lo hallamos en el art. 3.382 C.C., del cual se desprende que el heredero beneficiario es un administrador liquidador. Debe preservar los bienes hasta la liquidacin, y debe actuar en beneficio propio, como as tambin en beneficio de los acreedores y legatarios, pues va a tener que responder con los bienes heredados las deudas y obligaciones que le correspondan al causante. El administrador est obligado a hacer todos los actos necesarios para la conservacin de los bienes del acervo hereditario, como as tambin todos los vinculados con l (art. 3.383 C.C.). Y pesa sobre l la rendicin de cuentas, lo cual hace que se vea controlado por los acreedores de la herencia y los legatarios, los cuales pueden exigirle fianza si ven sus intereses perjudicados (art. 3.385 C.C.). Si no administra como corresponde este patrimonio o realiza actos que tiene prohibido realizar va a perder el beneficio, pues es responsable por su administracin (art. 3.384 C.C.). La perdida del beneficio hace que se transforme el heredero en aceptante puro y simple. El carcter de esta administracin es gratuito, y todos los actos que realiza son de administracin ordinaria, es decir que van ms all de los de conservacin y son tendientes a obtener una renta de lo producido en los actos en s, as lo establece el art. 3.388 C.C.). Puede realizar actos de disposicin pero solo con la autorizacin del juez, por ejemplo puede pedir autorizacin para la venta de algunos bienes para aplicar lo producido por la venta a los gastos por conservacin de los dems bienes que conforman el patrimonio del causante. Pago de deudas y legados: Una vez verificados los crditos y su legitimidad se deben pagar a los acreedores y a los legatarios. El orden de pagar es el siguiente, siempre considerando lo establecido por el art. 3.386 C.C.: 1 Los gastos privilegiados (que son los del inventario) y los honorarios de los abogados. 2 Los crditos privilegiados con hipoteca (arts. 3.396 y 3.397 C.C.). 3 Los acreedores quirografarios (a prorrata). 4 Los legados (los acreedores tardos cobran antes que los legatarios arts. 3.398, 3.400 y 3.795 C.C.), y si no alcanza no cobran los legatarios. Responsabilidad y sanciones: Si un acreedor se opone al pago y el heredero paga igual, el oponente tiene dos acciones: puede ir directamente contra el heredero o contra los acreedores pagados, segn lo establecido en los arts. 3.402 y 3.403 C.C. Abandono: rgimen legal: El abandono se produce cuando el heredero beneficiario se aparta de la administracin y liquidacin de la herencia y entrega los bienes a los acreedores y legatarios. El rgimen legal lo encontramos en los arts. 3.379 y 3.380 C.C. El heredero debe hacerlo por escrito ante el juez del sucesorio, el cual convocar a los acreedores y legatarios, y no importar una renuncia, porque si sobra plata va a cobrar igual. En este caso la administracin puede ser conjunta entre acreedores y legatarios, o determinar entre ellos quien har la administracin, y pueden pedir la rendicin de cuentas de los administrado hasta ese momento. Desde el paso de la administracin estos tendrn las mismas obligaciones que el heredero beneficiario. 5. Fin del beneficio de inventario: causas. Efectos. Renuncia. Prdida del beneficio: Causas: El beneficio de inventario cesa por la renuncia del heredero beneficiario de modo expreso (art. 3.404 C.C. y nota), o por va de sancin que se produce cuando realiza alguno de los actos prohibidos (arts. 3.405 y 3.406 C.C.). En ambos casos el efecto fundamental es que asume la responsabilidad ultra vires hereditatis, y queda emplazado a partir de ese momento, como heredero aceptante puro y simple.
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Efectos: Se encuentran en los arts. 3.408 y 3.409 C.C. Renuncia: El beneficio de inventario cesa por la renuncia de l, que haga el heredero en documento pblico o privado (art. 3.404 C.C.). Dicha renuncia puede acaecer en todo tiempo y la ley no subordina a formas esenciales: debe, no obstante, hacerse por rescrito. Prdida del beneficio: A ttulo de sancin, cesa el beneficio de inventario por la ocultacin que hiciere el heredero de algunos valores de la sucesin y por la omisin fraudulenta eb el inventario de algunas cosas de la herencia (art. 3.405 C.C.). La prdida del beneficio har al heredero responsable, personalmente, ultra vires por las deudas y cargas. Del mismo modo el heredero pierde el beneficio de inventario, si hubiere vendido los bienes inmuebles de la sucesin, sin conformarse a las disposiciones prescriptas. En cuanto a los muebles, queda a la prudencia de los jueces, resolver si la enajenacin de ellos ha sido o no un acto de buena administracin (art. 3.406 C.C.). XVIII. SEPARACION DE PATRIMONIOS. 1. Concepto. Antecedentes histricos y legislacin comparada. Fundamento. Esencia jurdica. Concepto: La separacin de patrimonios es un derecho que puede invocar o pedir judicialmente los acreedores del causante para ser pagados con los bienes de la herencia antes que los acreedores personales del heredero . Es un derecho de preferencia de los acreedores de la sucesin (art. 3.445 C.C.), es una accin judicial que poseen los acreedores para que se separen los patrimonios y cobrarse de ello lo que les corresponde por ser acreedores del causante. Esta accin beneficia a todos los acreedores, aun cuando su crdito no sea exigible porque se encuentra este sujeto a una condicin. En caso de ser un concurso este debe ser pedido al juez de la sucesin. La accin se puede ejercer individualmente contra alguno de los acreedores o contra todos conjuntamente. Antecedentes histricos y legislacin comparada: La separacin de patrimonios puede ser entendido desde dos modos distintos: - Como un derecho de preferencia de los acreedores hereditarios y de los legatarios, a obtener el cobro de sus crditos -o legados- en un procedimiento de liquidacin colectiva del patrimonio de la herencia, en el cual estos acreedores y legatarios desplazan a los acreedores personales del heredero. - Como un derecho de preferencia ejercido individualmente por cada acreedor de la herencia sobre uno o mas bienes de la herencia, para cobrar antes que los acreedores personales del heredero, con el producido de su venta. Este ltimo ha sido, a la postre, el sistema seguido en el derecho moderno, lo inaugur el Cdigo Civil Francs (art. 878 ss.), bajo su inspiracin, lo hizo el Cdigo Civil italiano de 1.865 (art. 2.055), y tambin de 1.942 (art. 521), el Proyecto espaol de 1.851 (art. 875). En el Derecho Argentino, la nica finalidad de la preferencia de los acreedores de la sucesin puede llegarse por los dos caminos. Ya que la separacin de patrimonio puede ser demandada colectivamente contra todos los acreedores del heredero, o individualmente contra alguno o algunos de ellos, o colectivamente contra toda la herencia, o respecto de cada uno de los bienes de que ella se compone (art. 3.438 C.C.). Esencia Jurdica: En nuestra doctrina tambin se ha sostenido que el beneficio de separacin acuerda a los acreedores en cuyo beneficio se otorga -acreedores separatistas- un autntico privilegio. 2. Sujetos que impiden invocarla y contra quien se concede. Formas de ejercicio. Oportunidad para hacerla valer. Oportunidad. Competencia.
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Contra quien se concede: Son legitimados activos en esta accin todos los acreedores de la sucesin (art. 3.433 y 3.434 C.C.). Tambin se extiende la accin a los legatarios, pero no la poseen los legatarios de cosa determinada (art. 3.436 C.C.). Son legitimados pasivos pueden ser alguno de los acreedores personales del heredero o todos los acreedores colectivamente (art. 3.438 C.C.). Formas de ejercicio: Esta accin se ejerce individualizando determinados bienes del acervo hereditario, o se puede pedir ser pagado con todos los bienes antes que los acreedores del heredero (art. 3.444 C.C.). Para Zannoni es mejor pedir medidas conservatorias por ejemplo un embargo sobre determinados bienes, una anotacin de litis o una prohibicin de enajenar. Oportunidad para hacerla valer. Oportunidad: La accin la puede ejercer el acreedor del causante siempre que los bienes estn en poder del heredero o de los herederos de los herederos. Si los bienes ya se enajenaron no se puede accionar. Esta accin es imprescriptible (arts. 3.443 y 4.019 inc. 5 C.C.). Competencia: Deben distinguirse dos supuestos: - Sucesin concursada: Si el causante falleci encontrndose fallido o en concurso, la letra del art. 105 de la ley 24.522 es clara, los herederos comparecen al proceso concursal, unificando personera, y sustituyen al fallido o concursado. En efecto los titulares de la vocacin hereditaria promovern el proceso sucesorio hasta la declaratoria de herederos y, a partir de ese momento, los trmites sucesorios quedarn suspendidos hasta que en el concurso o la quiebra se resuelva lo pertinente. - Concurso de la sucesin: En las provincias en las que existe la unificacin de los fueros civil y comercial, la sucesin es relativamente simple, pues el mismo juez tiene competencia para entender en el juicio sucesorio y en el concursal. 3. Objeto. Bienes comprendidos y excluidos. Efectos. La accin se puede pedir sobre todos los bienes muebles e inmuebles que el causante deja al momento de la muerte en principio. No sobre los bienes que el causante haya dispuesto en vida (art. 3.441 C.C.). Tambin se puede pedir sobre los frutos naturales y civiles que se devenguen despus de la muerte de este (art. 3.439 C.C.). Se debe aclarar que si el heredero enajen los bienes que recibi no se va a poder ejercer la accin, pero si el precio an no fue percibido si se puede ejercer la accin. Tambin se puede ejercer sobre objetos que fueron reemplazados por otros, siempre y cuando esto se pueda probar (art. 3.440 C.C.). Tampoco se va a poder pedir cuando se trate de bienes muebles que se confundieron con los bienes propios del heredero. En este ltimo supuesto es necesaria la particin para que tenga lugar la accin. (art. 3.442 C.C.). 4. Extincin de la separacin de patrimonios: diversos supuestos. Diversos supuestos. Los supuestos establecidos en el Cdigo Civil son: - Cuando los acreedores del causante aceptan al heredero por deudor (art. 3.447 y nota, y art. 3.448 C.C.), aqu se da un supuesto de novacin perfecta porque se cambia una obligacin por otra y se ve manifestado al entregarle al heredero los ttulos que tena del causante. - Cuando se confunden los bienes con los del heredero. - Cuando se vendieron los bienes y el precio se pag. - Cuando los herederos renuncian a este beneficio. XXIX. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO. 1. Posesin hereditaria: concepto. Antecedentes histricos y de la legislacin comparada. Rgimen del Cdigo Civil y proyectos de reforma.
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Posesin hereditaria: concepto: Para que se de la posesin hereditaria no es necesario que se configure la figura del corpus (la aprensin material del bien o bienes) porque entra en posesin desde el da de la muerte del causante, tampoco se necesita el animus pues este puede ignorar su llamamiento. La posesin hereditaria es un acto de autoridad pblica en virtud del cual se reconoce el traspaso mortis causa en favor de cierta y determinada persona a quien se otorga por este medio el ttulo correspondiente . Antecedentes histricos y de legislacin comparada. Rgimen del Cdigo Civil y proyectos de reforma: La palabra posesin proviene del francs saisive. Para algunos tiene su origen en el derecho germnico donde exista la copropiedad familiar y las asambleas adjudicaban los bienes. Para otros tiene su origen en la Edad Media en la cual el seor feudal cobraba un impuesto por el derecho de traspaso y para solucionar esto se crea esta institucin por la cual el causante traspasaba los bienes al heredero sin tener que pagar nada. En el Cdigo de Napolen se haca una diferencia entre herederos legtimos y herederos regulares, pues los primeros entraban en posesin de los bienes de pleno derecho en cambio los regulares deban pedir la posesin judicialmente. Vlez Sarsfield toma la legislacin espaola como referente, segn nota al art. 3410 CC, pero en esta no operaba la posesin de pleno derecho, en cambio para nosotros s. Por eso cuando fallecan los espaoles que venan a Amrica se perdan los bienes y se crea en consecuencia el Juzgado de Bienes Difuntos que inventariaba los bienes del causante espaol y se adjudicaban los bienes en Espaa, a travs de su liquidacin y su posterior depsito en una cuenta especial. 2.Adquisicin de la posesin hereditaria. Posesin de pleno derecho y conferida judicialmente: rgimen del Cdigo Civil y del dec. ley 17.711. Efectos de la posesin hereditaria. Indivisibilidad. Posesin de pleno derecho y conferida judicialmente: rgimen del Cdigo Civil y del decreto ley 17.711: Hoy hay que diferenciar entre la posesin de pleno derecho y la conferida judicialmente. La posesin de pleno derecho la hallamos en el art. 3.410 CC. La figura del cnyuge fue incorporada por la ley 17.711. Estos entran en posesin desde el da de la muerte del causante aunque ignorasen este hecho. Pero solo se les reconoce la calidad de herederos respecto a la universalidad, en este aspecto adquieren la posesin de pleno derecho. En caso de que uno de ellos quiera enajenar un bien debe pedir reconocimiento judicial porque la posesin no es ttulo suficiente para ello (art. 2.505 C.C.). La posesin conferida judicialmente es aquella que se da a los parientes hasta el 4 y deben justificar su ttulo y el juez debe reconocerlos por la declaratoria de herederos o por la aprobacin del testamento (arts. 3.412 y 3.413 C.C.). Efectos de posesin hereditaria: Se hallan en los arts. 3.415, 3.417 y 3.418 C.C., y son los mismo efectos para las dos, es decir tanto para la posesin de pleno derechos como para la conferida judicialmente. De modo que como el heredero contina la persona del causante este puede ejercer todas las acciones legales que poda haber hecho el causante, este es el principio general (art. 3.417 C.C.). Indivisibilidad: La indivisibilidad radica en que cada uno de los llamados tienen derecho al todo, ms all de que despus se adjudiquen los bienes (art. 3.416 C.C.). 3. Declaratoria de herederos: concepto. Caracteres fundamentales del derecho procesal sucesorio. Diligencias previas. Caracteres y efectos de la Declaratoria de Herederos. Formas. Aprobacin judicial del testamento: concepto, caracteres y efectos. Inscripcin registral de la declaratoria o de la aprobacin judicial del testamento. Declaratoria de herederos: concepto. Es un acto jurdico por medio del cual no se crea ni atribuye la calidad de heredero sino que se la reconoce.
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Es el pronunciamiento judicial mediante el cual se reconoce el carcter de heredero legitimo. Es una sentencia declarativa, es a culminacin del control de legalidad y de mrito que hace el Juez, es decir, es una sentencia que no hace cosa juzgada (porque es un proceso voluntario y no perjudica a terceros). Es importante porque los herederos no pueden hacer ningn trmite sin antes acreditar la declaratoria de herederos. Originariamente Vlez Sarsfield no le dedic un espacio adecuado en nuestro Cdigo Civil aunque el art. 3.430 reformado por la ley 17.711 habla de ella. Caracteres fundamentales del derecho procesal sucesorio: Es en l donde la declaratoria de herederos, o la aprobacin del testamento se dictan, y es a travs de ese proceso como los llamados a la sucesin obtienen el ttulo que les permite obtener frente a terceros la adquisicin hereditaria. Es un proceso de jurisdiccin voluntaria (la doctrina entiende que todos los procesos en que la intervencin judicial se requiere, no para dirimir un conflicto litigioso, sino para legitimar, determinar o constituir ciertas relaciones jurdicas, conforme a la ley). Abierta la instancia judicial del proceso sucesorio, no puedan presentarse y frecuentemente ocurre- controversias o litigios que se suscitan de la invocacin de derechos que importan verdaderos conflictos de intereses y de voluntades, propios del proceso contencioso. Diligencias previas: Cuando el causante no test o hizo testamento sin institucin de heredero, el juez en el auto de apertura de sucesin orden a que se citen a todos los que se creen con derecho a la sucesin, derecho que debern acreditar en treinta das contados estos desde la ltima publicacin. Son das corridos. Primero ordenar la citacin de los herederos con domicilio en el pas, y luego la publicacin de edictos por tres das en el domicilio del lugar del juicio, y en el Boletn Oficial. Transcurrido el tiempo y si no se presentan se dicta la declaratoria a favor de los que se acreditaron con el vnculo. Si alguno no se acredit el juez le da un plazo y si pasa el tiempo y no va ninguno, el juez la declara a favor de los que acreditaron el vnculo. Si no va nadie hay herencia vacante. Si los herederos son mayores de edad y actan por unanimidad pueden aceptar otros herederos sin que acrediten vnculo. Tambin pueden hacerlo con respecto de acreedores. Caracteres y efectos de la declaratoria de herederos: La declaratoria se dicta sin perjuicio de terceros, ya que cualquier interesado puede impugnar su validez o exactitud, y pedir ser incluido, o tambin pedir la exclusin de alguno de los herederos. La declaratoria otorga la posesin de la herencia a los que no la tienen de pleno derecho. Puede ser ampliada en cualquier momento, a pedido de parte interesada. En la sucesin testamentaria el trmite que equivale a la declaratoria de herederos es la aprobacin del testamento (art. 743 C.P.C.C.). La declaratoria de herederos es para las sucesiones ab intestato. La declaratoria no hace cosa juzgada entre las partes porque se dicta en proceso voluntario, es sin perjuicio de terceros. Formas. Aprobacin judicial del testamento: concepto, caracteres y efectos. Inscripcin registral de la declaratoria o de la aprobacin judicial del testamento. 4. Peticin de Herencia: Concepto. Esencia jurdica. Accin de peticin de herencia: sujetos activos, diversos titulares. Sujetos pasivos. Accin contra el poseedor de bienes que no invoca ttulo hereditario. Art. 3.422: antecedentes histricos, fuentes, doctrina nacional. Competencia para la peticin de herencia: diversos supuestos. Prescripcin diversas posturas. Efectos de la accin. Peticin de Herencia: Concepto: La peticin de herencia es una accin que se encuentra legislada en el art. 3.423 C.C. Un ejemplo es cuando a la muerte de una persona queda un hijo extramatrimonial de este, y luego de la declaratoria de herederos este hijo extramatrimonial pretende una accin de filiacin para que sea incluido en esta
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declaratoria, ante esta situacin si los dems hijos no dicen nada no hay problema, en cambio si se oponen si debe llevar adelante esta accin de peticin de herencia. Tambin la declaratoria la pueden obtener los colaterales y el hijo extramatrimonial puede pedir que se los excluya. Esencia Jurdica: Esta figura se da cuando hay un conflicto, cuando hay concurrencia o preferencia. Este conflicto se resuelve modificando la declaratoria de herederos, si la hubo, o, simplemente, reconociendo el derecho, preferente del pretensor, sin perjuicio de la obligacin de restituir que pasar sobre aqullos que luego veremos. Pero tambin puede acontecer que, por diversas circunstancias, quienes gozan de la posesin hereditaria, del ttulo de herederos, nieguen reconocer al peticionante su vocacin preferente o concurrente. En tal caso ste se ver en la necesidad de plantear una accin tpica del derecho hereditario contra quienes gozan de la posesin de la herencia (accin de peticin de herencia). Accin de peticin de herencia: sujetos activos, diversos titulares. Los legitimados activos en esta accin tienen que tener una vocacin hereditaria actual de carcter preferente o concurrente (art. 3.424 C.C.) y son: - Los parientes que estn en grado sucesible (Ej: Los hijos del hijo extramatrimonial que tiene una vocacin eventual). - Los acreedores de los que tienen una vocacin eventual. - Los cesionarios. - Los legatarios de cuota. - Los que tienen vocacin testamentaria contra los que obtuvieron la posesin de la herencia invocando una vocacin legtima insubsistente (por ejemplo la de los colaterales). Sujetos pasivos. Accin contra el poseedor de bienes que no invoca ttulo hereditario: Son, en principio, los que obtuvieron la posesin de la herencia y niegan el carcter de preferente o concurrente al que intenta la accin, estos tienen la posesin judicial. Tambin se puede ir contra quienes tienen la posesin fsica de la herencia. Pero esto es un error gramatical de Vlez Sarsfield en el art. 3.422 C.C., cuya fuente es Aubry y Rau, como seran en su caso los sucesores universales de los sucesores universales del causante. Artculo 3.422: antecedentes histricos, fuentes, doctrina nacional: (Accin contra el poseedor de bienes que no invoca ttulo hereditario) el art. 3.422 despus de disponer, con carcter general, que el heredero tiene accin para que se le restituyan las cosas hereditarias posedas por otros como sucesores universales del difunto- es decir, invocando su carcter de sucesores universales- aade que la accin tambin se da contra los que tengan de ellas la posesin con los aumentos que halla tenido la herencia; y tambin para que se le entreguen aquellas cosas de que el difunto era mero temedor, como depositario, etc., y que no hubiese devuelto legtimamente a sus dueos. Antecedentes histricos: Se remontan a Roma donde los legitimados activos podan ser todos los herederos legtimos o testamentarios, civil o pretorianos, contra el poseedor con titulo de heredero o contra el poseedor por cualquier titulo o aun sin l (ladrn), quien se apropiaba de ciertos bienes o se negaba a pagar lo adeudado por ese bien. Fuentes: Son del art. 3.422 son Aubry y Rau (quienes la definan como una accin real). Doctrina nacional: Dice que Velez tuvo un error gramatical y en lugar de decir de los que tengan de ellas la posesin, debi decir de los que tengan de ellos la posesin, para que quede en claro que esta accin no se da contra cualquier poseedor, sino solo contra quienes poseen con titulo de heredero universal. Para la mayora de la doctrina esta accin es imprescriptible. Competencia para la peticin de herencia: diversos supuestos: Ya se encuentra abierto el sucesorio va a ser competente el juez del mismo, por el fuero de atraccin. En cambio si este se halla concluido, segn Zannoni va a ser el juez del domicilio del demandado, en cambio para Maffa va a ser el juez del sucesorio y su fundamento lo encuentra en el art. 3.284 C.C.

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Prescripcin: diversas posturas. Efectos de la accin: Para algunos autores como todas las acciones judiciales son prescriptibles, salvo las excepciones del art. 4.019 C.C., estas tambin lo son, y su plazo es de 10 aos (arts. 4.023 y 4.024 C.C.). Uno de sus sostenedores es Fassi. Para otros, como Rbora, en cambio entienden que la accin es imprescriptible solo entre coherederos. La mayora de la doctrina entiende que en s la accin de peticin es imprescriptible, pues tiende a reivindicar el patrimonio. Adems, considera que solo puede prescribir por usucapion la posesin de bienes determinados. Esta ltima es la postura utilizada. 5. Accin posesoria Hereditaria: concepto. Acciones derivadas del dominio o de la posesin de los bienes a ttulo singular. Efectos: Para la mayora de la doctrina la accin posesoria hereditaria no tiene razn de ser. Esta accin la hallamos en el art. 3.421 C.C. Concepto: La accin posesoria hereditaria es dada al heredero para que este sea mantenido o reintegrado en la posesin de la herencia, por ser este un titular judicial y no poseer la posesin fsica de los bienes la accin posesoria no podra existir. En principio el heredero tiene dos acciones, segn el art. 3.421 C.C., que es la accin de peticin de herencia y la accin de reivindicacin. Para Zannoni hay una incongruencia y, por su parte, dara al heredero las acciones posesorias comunes respecto de los bienes singularmente considerados, pero sera necesario que est en este artculo, porque ya se encuentra en los arts. 3.417 y 3.418 C.C. Aqu se refiere a las acciones posesorias de los derechos reales como ser la de despojo, de restitucin, etc. Para la mayora de la doctrina est de mas el agregado en estos artculos. De este modo vemos que va a estar legitimado para llevar adelante las acciones de restitucin, va a poder unir su posesin actual a la del causante, y va a poder restablecer la posesin. 6. Heredero aparente: concepto. Efectos de sus actos de disposicin y de la administracin: rgimen del Cdigo Civil y del dec. ley 17.711. Relaciones entre el heredero aparente y el real. Concepto: El heredero aparente es el vencido en la accin de peticin de herencia . El heredero verdadero es aquel que gan la accin. No hallamos de este una definicin en el Cdigo Civil. Segn Zannoni se debe considerar lo establecido por el art. 3.423 C.C. porque puede ser cualquier legitimado provisto de la peticin de herencia, que sera cuando el pariente mas remoto entra por la ausencia o inactividad de los mas cercanos. Este sera el nico supuesto en el cual se admitira el error de derecho. Efecto de sus actos de disposicin y de administracin: rgimen del Cdigo Civil y del decreto ley 17.711. El heredero aparente debe restituir al real los objetos hereditarios que estn en su poder (art. 3.425 C.C.). Los actos de administracin se hallan regulados en el art. 3429 C.C. y los de disposicin en el art. 3.430C.C. (este es el nico articulo que habla de declaratoria de herederos - PEX). En cuanto a los actos de administracin se debe aclarar que lo estipulado por el Cdigo Civil es por una cuestin de estabilidad de la relacin pblica. Y se debe entender por actos de administracin a todos aquellos que implican la conservacin del capital de un patrimonio hacindole producir los beneficios de que ellos son susceptibles de acuerdo a su naturaleza y destino. Se requiere como esencial la buena fe con relacin a los terceros. En cuanto a los actos de disposicin se considera que son aquellos que van a provocar una alteracin o cambio sustancial en el patrimonio. Si bien el artculo habla de bienes inmuebles quedan comprendidos en el los bienes muebles registrables. El requisito esencial para que se configure este supuesto es la onerosidad del acto, de modo que si fuera gratuito no regira. Relaciones entre el heredero aparente y el real: Como ya dijimos el heredero aparente debe restituir todo al heredero real (arts. 3.426, 3.427 y 3.428 C.C.). Aqu juega la buena o mala fe del heredero aparente, por ejemplo en el caso de pago de las mejoras.
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Debemos diferenciar si este era poseedor de buena fe o no, y en caso de haber existido buena fe si su causa fue un error de hecho (por ejemplo si desconoca la existencia de otro pariente ms prximo) o de derecho (por ejemplo si un hermano del causante que vive en el extranjero entra en posesin de la herencia creyendo que en nuestra legislacin, al igual que en legislaciones europeas, el hermano excluye al cnyuge). Relaciones entre el heredero aparente y los terceros. El heredero aparente puede realizar actos hasta que sali la sentencia en la accin de peticin de la herencia. En este caso siempre se va a tratar de proteger al tercero de buena fe.

XXX. INDIVISION HEREDITARIA. 1. Comunidad hereditaria: concepto, naturaleza jurdica: distintas teoras. Supuestos en los que acta como sujeto de derecho y obligaciones. Concepto: Cuando hay dos o ms herederos, y se da en la indivisin hereditaria, la cual se constituye por la universalidad. El concepto de comunidad hereditaria se da a partir de dos principios bsicos: - Hay mas de un sucesor. - El derecho de los herederos es a la universalidad o parte alcuota, pero puede reproducirse sobre cada uno de los bienes de la herencia cuando se haga la particin. Solo se da en la sucesin a ttulo universal, y es un derecho hereditario en abstracto lo que se posee. Esta es una universalidad jurdica (objeto de la herencia). Hay que diferenciar a la comunidad hereditaria como un todo de la comunidad hereditaria como una parte alcuota. En cuanto a la primera se trata de una masa de bienes que no son cosas sino bienes y objetos inmateriales transmitidos por el causante. No entran las deudas divisibles ni los crditos divisibles porque estos se fraccionan ipso iure desde la muerte del causante. La herencia es una universalidad incorporando al patrimonio del heredero al todo o a la parte alcuota, sin considerar el contenido. Aqu el heredero cede la expectativa que tiene por la vocacin que puede frustrarse si aparece un acreedor. Otra caracterstica es que el activo de esa masa puede modificarse en mas o en menos, por ejemplo si hay un campo y cae granizo que lo deteriora. La particin pone fin a esta comunidad hereditaria. Esto tambin se da cuando hay un solo heredero. Naturaleza jurdica: distintas teoras: Son dos las teoras desarrolladas sobre la naturaleza jurdica de la comunidad hereditaria: - De la personalidad del patrimonio hereditario: para esta teora hay un sujeto de derechos llamado sucesin que solo los herederos pueden administrar y representar. Esta teora tiene raz romanista porque da la posibilidad de la existencia de la herencia yacente (art. 3.282 C.C.). Aqu no haba titular sino que ese patrimonio tena personalidad jurdica propia. Esto fue receptado en algunos artculos por Vlez Sarsfield como ser en los arts. 3.433 (todo acreedor de la sucesin) y 3.437 C.C., pero no lo vea con buenos ojos. - De la comunidad hereditaria pero sin personalidad. Aqu se demanda a los herederos y no a la sucesin. La jurisprudencia dice que el uso de la palabra sucesin es la suma de los causahabientes como sntesis tcnica. Otros dicen que es semejante al condominio pero no es tan as porque este ltimo es una institucin que nace por la voluntad de los condminos, lo cual no ocurre en la comunidad hereditaria que es por ministerio de la ley. Adems en el condominio los problemas se resuelven por mayora de votos, en cambio en la comunidad hereditaria es necesaria la unanimidad sino no se puede resolver el problema. De lo expuesto se concluye que no es un condominio. Es un status anterior a los herederos porque la comunidad hereditaria ya existe aunque el heredero no la halla aceptado an. En esta
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el heredero tiene una parte alcuota intangible, en cambio en el condominio tiene una parte concreta; puede ceder una parte si quiere, en cambio en la comunidad cede una expectativa (art. 2.160 C.C.). El Cdigo Civil adopta la tesis de la comunidad como una institucin tpica del derecho sucesorio. Supuestos en los que acta como sujeto de derechos y obligaciones. 2. Relaciones que determina la comunidad hereditaria: Relaciones externas: rgimen legal, posesin de bienes, reivindicacin de muebles e inmuebles, medidas conservatorias. Relaciones internas: concepto general, uso, arrendamientos a favor de los coherederos. El Cdigo Civil adopta la tesis de la comunidad como una institucin tpica del derecho sucesorio para la regularizacin de las relaciones externas e internas de la comunidad. Relaciones externas: rgimen legal, posesin de bienes, reivindicacin de muebles y de inmuebles. En este aspecto Vlez Sarsfield sigue a Pothier y considera de esta manera que quien posee como heredero esa posesin aprovecha a la herencia (art. 3.449 y 3.450 C.C.). No puede oponerse al derecho de reivindicar las cosas hereditarias por uno solo de los herederos, es que la accin de reivindicacin tiende principalmente a la entrega de la cosa reivindicada, y una parte ideal como la del heredero no puede ser entregada, pues aunque esa parte ideal fuese el objeto principal de la accin de reivindicacin basta para ser admitida la accin del heredero y que tenga por fin que se le reconozca su derecho indiviso de copropiedad contra el tercero detentador. Cuando decimos sujeto todo al resultado de la particin en el artculo citado es para limita el efecto de la reivindicacin a la parte que la divisin de la herencia adjudique al heredero. Para otros, como Gaspari, cuando reivindico, se reivindica solo mi parte, no para todos los dems, pero la reivindicacin, por ejemplo, es contra todo el inmueble de modo que la accin que se hace beneficia a todos. Ninguno de los coherederos es titular singular del bien sino que son a ttulo universal. Esta idea alcanza tanto a muebles como a inmuebles. Por lo tanto la accin de reivindicacin de un heredero hace que un bien vuelva a formar parte de la sucesin con respecto a terceros, y los herederos pueden reclamar luego sobre ese bien. Alcanza a todo el bien la accin con respecto a terceros. Segn Salvat cuando se reivindicaba era por la parte indivisa que le corresponde al heredero, sera como un condominio. Pero no es as porque si pierde el heredero que hace la reivindicacin, esta no hace cosa juzgada de modo que puede ser hecha por otro heredero la misma accin. . Medidas conservatorias: Tambin se pueden pedir medidas conservatorias sobre el bien en funcin de la cuota parte que le corresponde a cada heredero, para que este preserve la parte que le corresponde. As va a mantener la integridad de su masa. Relaciones internas: concepto general, uso, arrendamientos a favor de los coherederos: En cuanto a estas relaciones se da, por ejemplo cuando uno vive en el inmueble que integra el acervo hereditario, y lo puede alquilar hasta que se haga la particin. Para muchos autores esto no puede ser porque consideran que el coposeedor no puede alquilarse a s mismo. Pero en realidad si puede haber arrendamientos a favor de los coherederos. Para Zannoni nada obsta para que el heredero pague un canon para compensar a los otros y tambin puede hacerlo hacindose cargo de los actos conservatorios del bien, por ejemplo por medio del pago de impuestos. Hay un fallo de la Cmara Civil de Capital Federal que sosteniendo que los poseedores no pueden ser al mismo tiempo inquilinos, ha expresado que el locatario del inmueble al tiempo de la muerte del causante pasa a ser de locatario a ser heredero. 3. Administracin de la Herencia: Gestin comunitaria, principio general. Diferencias con el condominio. Actos de disposicin. Actos de administracin. Administracin a ttulo de mandatario. Administracin provisional y definitivo. Designacin del administrador: facultades y deberes, actos conservatorios, restricciones en la representacin. Remocin del administrador. Rendicin de cuentas: formalidades.
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Desde la apertura de la sucesin hasta la particin, la universalidad debe ser cuidada a travs de la gestin. Luego de la particin cada heredero cuida lo suyo. Esta gestin conlleva actos de administracin, conservacin y de disposicin en resguardo de la comunidad (esto es la administracin de la sucesin para la doctrina), en beneficio de los coherederos y de los acreedores El tema se halla en el art. 3.451 C.C. y su nota, es una manifestacin negativa del derecho de cada uno. Aqu la decisin se toma por unanimidad de los herederos. La diferencia con el condominio es que en esta los coherederos estn forzados a tener la comunidad en cambio el condominio no es forzoso, es voluntario. Aunque hay actos de administracin de la herencia que se pueden decidir por la mayora y no por la unanimidad y la minora podra reclamar diciendo que habra que decidir por unanimidad y no por mayora. La gestin conlleva tanto actos de conservacin para preservar los bienes del acervo hereditario como actos de disposicin. Solo el juez puede decidir en los actos de administracin ordinaria o conservacin (art. 3.451 in fine) y no en los de disposicin (solo por unanimidad). La gestin es solo hasta la particin y adjudicacin. Diferencias con el condominio: Se apart el codificador aqu de los principios consagrados para la administracin del condominio normal, en cuyo caso admite determinaciones tomadas por los condminos que representan la mayora absoluta de valores de la parte de los condminos en la cosa comn. Cada heredero debe conservar y conserva una libertad compatible con la comunidad forzada, y las decisiones de la mayora de estos asociados ocasionales, que no han elegido, y que tal vez no se conocen, no deben obligarlos. Actos de disposicin: El espritu del art. 3.451 C.C. resulta de los actos de disposicin no pueden resolverse sin el consentimiento unnime de los herederos, ya que los poderes del juez para resolver las diferencias, en caso de no existir unanimidad, se limitan a la administracin. Actos de administracin: Administracin a ttulo de mandatario: La aplicacin de estos principios no excluye, la oponibilidad de los actos celebrados por uno de los coherederos con mandato o autorizacin expresa de los otros. Tratndose de actos que los coherederos pueden llevar a cabo sin requerir la intervencin judicial, como reconocimiento de las obligaciones, percepcin de rentas o frutos, pago de deudas, disposicin de bienes no registrables, etc., el administrador extrajudicial o mandatario de los coherederos habr de ejecutarlos requiriendo el consentimiento de todos aquellos (conf. Art. 3.451 C.C. y por aplicacin de lo dispuesto en el art. 3.462, ser menester que todos los herederos estn presentes y sean capaces: habiendo coherederos menores o incapaces o ausentes se requerir la intervencin del Ministerio Pblico, sin perjuicio de los representantes necesarios art. 57 y 59). Administrador provisional y definitivo: Durante el juicio sucesorio hay dos etapas: 1- Desde la apertura hasta la declaratoria de herederos o aprobacin del testamento. 2- Desde la declaratoria o aprobacin del testamento hasta la particin. En la primer etapa encontramos que hay una administracin provisional y en la segunda la administracin es definitiva. Segn el art. 727 C.P.C.C. la administracin provisional puede ser ejercida, en 1er lugar por el cnyuge suprstite, en 2do lugar por el heredero con mayor aptitud, y en 3er lugar el juez va a poder designar a un tercero. Este es el orden establecido por el C.P.C.C. Tambin puede ser administrado por un mandatario. Debemos recordar que no siempre el administrador provisional es el definitivo. En cuanto al administrador definitivo, segn el art. 747 C.P.C.C., si no hay acuerdo entre herederos para designarlo el juez nombrar al cnyuge suprstite y sino al propuesto por la mayora, salvo causas especiales. Es decir que, en principio, el administrador definitivo es elegido por unanimidad. La aceptacin del cargo de administrador se realiza ante el secretario y un oficial de justicia, y se le otorga a este un testimonio para legitimar su posesin (art. 745 C.P.C.C.). Si la causa es muy importante se va a tener que plantear en incidente por separado (art. 746 C.P.C.C.).
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Designacin de administrador: facultad y deberes, actos conservatorios, restricciones en la representacin: El administrador solo puede realizar actos conservatorios de los bienes administrados. Aunque a veces un acto de disposicin es un acto de conservacin, como ser la venta de un bien perecedero. Ninguno de los herederos tiene el poder de administrar intereses de la sucesin, dice el art. 3.451: tampoco lo tendr el administrador si los actos de gestin de la comunidad hereditaria no le han sido encomendados, autorizados o consentidos por todos los herederos. El administrador no es representante de los herederos, si puede tener un mandato para una determinada accin. En cuanto a la disposicin de fondos el C.P.C.C. (art. 747) nos remite a la administracin judicial, es decir que puede disponer para los gastos normales de administracin. Tambin dispone que no puede arrendar inmuebles sin el consentimiento de todos los herederos y si no hay unanimidad deber pedir autorizacin al juez. Adems puede promover, proseguir o contestar las demandas contra la sucesin (debemos recordar que la accin por daos y perjuicios prescribe a los 2 aos y en aviacin en 1 ao). Si hay una situacin de urgencia este puede actuar sin la autorizacin del juez pero luego debe pedirla. Algo muy importante es no alentar la prrroga de la administracin. Actos conservatorios: Son los nicos actos que podr realizar el administrador de la sucesin. Ya que tiene la mera conservacin de los bienes segn la naturaleza de los mismos y el peligro mayor o menor que pudiera resultar de una paralizacin demasiado prolongada. Restricciones en la representacin: No se puede asimilar el administrador a un mandatario por la circunstancia de que, en determinados momentos, y debido a la naturaleza de los bienes que componen el caudal relicto, pueda realizar actos de administracin general. Remocin del administrador: La remocin del administrador puede ser a pedido de parte o de oficio, y siempre que fuere por mal desempeo del cargo (art. 749 C.P.C.C.). Se va a correr traslado al administrador y el juez va a resolver si lo remueve o no. Rendicin de cuentas: formalidades: Una de las obligaciones del administrador es la de rendir cuentas, lo cual debe ser cada tres o seis meses, y si no puede ser removido. Las cuentas deben ser puestas en secretara dentro de los 5 das y sino lo hace nos hallamos dentro de un tpico caso de defraudacin. Esto se da tanto en las parciales como en la final. Los recibos de la administracin deben estar ajustados a las normas fiscales impositivas. El tema se encuentra regulado en el art. 748 C.P.C.C. 4. Situacin de los crditos y deudas divisibles: rgimen legal, fundamento de la divisibilidad. Divisin de los crditos: principio general, derecho de persecucin. Titularidad del crdito. Adjudicacin del crdito en la particin: diversos supuestos, insolvencia del deudor. Divisin de las deudas: principio general, momento en que opera. Divisibilidad garantizada con hipoteca. Pagos parciales. Insolvencia. Adjudicacin de deuda por particin. Responsabilidad de los legatarios de cuota y singulares. El tema se halla regulado desde el art. 3.485 al 3.502 del Cdigo Civil. Debemos aclarar que al hablar en estos artculos de porcin hacen mencin a la porcin viril. 5. Cesin de derechos hereditarios: concepto, Normas aplicables. Carcter de la cesin. Objeto. La cesin y las deudas de la sucesin. Calidad del cesionario. Caracteres del contrato de cesin. Formas. Capacidad. Contenido. Efectos entre partes y frente a terceros. Concepto: La cesin de derechos hereditarios es la estipulacin por medio de la cual el heredero transmite a otra persona un derecho que se le ha deferido en una sucesin. El titular de estos derechos puede ceder el activo mas la carga proporcional.

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Normas aplicables: El tema se encuentra regulado por los arts. 1.184 inc 6 C.C., en lo relativo a la relacin existente entre cedente y cesionario encontramos desde el art. 2.160 a 2.163 C.C., y en el art. 3.322 hallamos al aceptante beneficiario. Dada la poca cantidad de normas en este tema se utilizan supletoriamente otros artculos del Cdigo Civil, de modo que si la cesin es a cambio de un precio se aplicaran las normas de la compraventa (art. 1.435 C.C.), si es a cambio de otra cosa se regir por las normas de la permuta (art. 1.436 C.C.), y si es a ttulo gratuito se lo considerar una donacin (art. 1.437 C.C.). Carcter de la cesin. Objeto. La cesin y las deudas de la sucesin. Calidad del cesionario. Desde el punto de vista activo el cedente transmite una universalidad pero no transmite la calidad de heredero, y por su parte el cesionario adquiere una parte alcuota del derecho hereditario. Lo que se produce es una verdadera transmisin de deudas, porque el cesionarios ocupa el mismo lugar que el cedente ocupaba en la herencia. Objeto: Es objeto de la cesin no son los bienes o derechos a ttulo singular contenidos en la herencia cedida, sino el todo o una parte alcuota en su consideracin a ttulo universal. La cesin solo puede hacerse con estos caracteres, a partir de la apertura de la sucesin y hasta la particin de los bienes que integran el caudal relicto. Antes de la apertura de la sucesin, rige la prohibicin de ceder derechos hereditarios futuros (art. 1.449 C.C.). Una vez que el heredero hace suyos los bienes que se le han adjudicado (art. 3.503 C.C.), y entonces podr transferirlos segn los modos tpicos de disponer las cosas o los derechos a ttulo singular. Asimismo, durante la indivisin hereditaria, si hay pluralidad de herederos, uno de ellos no puede ceder sino el todo o parte de su cuota abstracta en la universalidad. La cesin y las deudas de la sucesin: La cesin de los derechos hereditarios, en tanto comprende la universalidad de los derechos activos y pasivos que componen la herencia de una persona muerta (art. 3.279 C.C.), contiene tambin el pasivo hereditario. De ah que los acreedores hereditarios pasivo hereditario. De ah que los acreedores hereditarios tengan accin directa contra el cesionario, y el cesionario no llega a ser deudor personal como puede serlo el heredero aceptante puro y simple en razn de la responsabilidad ultra vires hereditatis. Sin perjuicio de ello, en las relaciones entre el heredero cedente que pag las deudas y el cesionario, obligado a contribuir en ellas en la medida de su adquisicin se actualizar la accin de repeticin correspondiente. Calidad del cesionario: El cesionario sucede en la posicin jurdica del cedente, respecto de la herencia, y no en los bienes singularmente comprendidos en ella. El otras palabras, el objeto de la cesin es la universalidad y el cesionario por lo tanto tiene ttulo a ella: en el aspecto activo recibe la misma posesin indivisible que tena el heredero (art. 3.416 y 3.449 C.C.), y en igual calidad puede reivindicar los inmuebles de la sucesin o proseguir la reivindicacin iniciada por aqul (art. 3.450 C.C.), puede ser demandado por la deudas de la sucesin (art. 3.490 C.C. an cuando no asuma responsabilidad ultra vires hereditatis), pues esta obligado a contribuir en ellas, puede ser demandado por peticin de herencia (art. 3.422 C.C.). Por el objeto de su adquisicin el cesionario de derechos hereditarios adquiere el todo o la parte alcuota del acervo hereditario sub specie universitatis, que, en el patrimonio del cedente, existe tambin sub specie universitatis. Y, salvo que la razn se salga de quicio, es forzoso concordar en que el cesionario adquiere lo mismo que el cedente transfiere. Caracteres del contrato de cesin: Son caracteres de esta figura: - Es un contrato aleatorio porque no se transmite un bien determinado sino un derecho determinado que puede variar. - Es un contrato consensual porque es necesaria la voluntad de los contratantes es un contrato formal porque debe hacerse en escritura pblica (art. 1.184 inc. 6 C.C.). - Es un contrato ad solemnitatem relativo porque es habitual que las partes vayan al juzgado para hacer el trmite pero mientras el acto no se halle plasmado en el expediente no va a tener este efecto alguno (art. 1.185 C.C.). Forma: Establece el art. 1.184 inc. 6 C.C., que deben hacerse por escritura pblica la cesin, repudiacin o renuncia de derechos hereditarios).
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Capacidad: Se aplicarn las normas referentes al contrato. - Si la cesin es onerosa se requiere capacidad para vender o permutar en el cedente, y la capacidad para comprar o para adquirir por permuta para el cesionario (arts. 1.357 ss., y 1.439 C.C.). - Los menores emancipados no pueden ceder los derechos hereditarios sin asentimiento del cnyuge mayor de edad o sin autorizacin judicial, y los inhabilitados judicialmente requieren la autorizacin del curador. - Rige la prohibicin de ceder a los abogados o procuradores judiciales de acciones de cualquier naturaleza , deducidas en los procesos en que ejerciesen o hubiesen ejercidos sus oficios; ni a los dems funcionarios de la administracin de justicia, de acciones judiciales de cualquier naturaleza, que fuesen de la competencia del juzgado o tribunal en que se sirviesen. Contenido: Lo transmitido mediante la cesin de derechos hereditarios es el contenido de la adquisicin patrimonial a ttulo universal del cedente. Si no ha habido exclusin de ningn bien o derecho comprendido en la alcuota del cedente, la doctrina dice que el cedente deber al cesionario el precio obtenido por la venta de un bien hereditario antes de la cesin. Ese precio se subroga en el lugar del bien dispuesto y si el cedente lo ha hecho suyo, le debe al cesionario. En este caso se deber al cesionario el valor del bien recibido a cambio y no el bien mismo, puesto que l no est en la universalidad hereditaria. La perdida o deterioro de los bienes hereditarios habr de soportarlos el cesionario, en su parte, del mismo en que la soportara el cedente, salvo que ste hubiera obtenido provecho, en cuyo caso deber su valor por el principio de la subrogacin real. Efectos entre partes: La ms importante es que los bienes deben ser entregados y recibidos en las condiciones en que se encuentren, adems se deben garanta de eviccin (arts. 2.160 a 2.163 C.C.). Efectos frente a terceros. Frente a los terceros el cesionario ocupa el lugar del cedente siempre que estos existan, y ante los otros coherederos ejercer los mismos derechos y deber cumplir las mismas obligaciones. Por su parte los acreedores hereditarios pueden oponerse a la cesin, cobrar su crdito al cedente, o reclamar su crdito al cesionario. XXXI. DIVISION DE LA HERENCIA. 1. Particin: concepto. Principio de divisin forzosa y casos de indivisin forzosa temporaria (ley 14.394). Bienes excluidos de la particin. Oportunidad para solicitarla. Prescripcin. Particin anticipada. Exigencia de inscripcin registral de las indivisiones. Situacin de los acreedores personales de los herederos. Constitucin de sociedades. Concepto: Es el instituto que pone fin a la comunidad hereditaria mediante la distribucin entre los coherederos de los ttulos activos contenidos en la herencia. Este es el concepto que nos da Zannoni. Segn se desprende de nuestro Cdigo Civil en su art. 3.451 y su nota Vlez Sarsfield ha expresado su posicin con respecto al tema y nos encontramos con que era contrario a la existencia de comunidades. Principio de divisin forzosa y casos de indivisin forzosa temporaria (ley 14.394): En el art. 3.452 C.C. se encuentra el principio de la indivisin forzosa, dndose la posibilidad a los herederos, acreedores y todo el que tenga en la sucesin algn derecho reconocido por las leyes, de peticionar la particin de la herencia en cualquier tiempo por medio de la accin de particin. El art. 3.453 C.C., por su parte, admite la posibilidad de pedir tambin la particin parcial de la herencia, cuando alguno de los bienes no sea actualmente partible (para que la comunidad no perdure en el tiempo). Para proteger el inters de los acreedores y el inters social por medio de la sancin de la ley 14.394 (1.954) se establecieron determinadas excepciones al principio de la divisin forzosa, dando la posibilidad de que se puede imponer la indivisin forzosa temporaria por un plazo de 10 aos de todos los bienes o sobre alguno de los bienes determinados de la herencia, generalmente por razones econmicas.
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El primer caso que es la indivisin impuesta por el causante la hallamos en el art. 51 de la ley 14.394. La doctrina ha expresado que para que tenga lugar esta figura es necesario que la voluntad est expresada en un testamento vlido y sobre todo o algunos de los bienes, y si el testamento no dice nada se entiende que es por 10 aos. El segundo supuesto de indivisin que es el pactado por los herederos se encuentra en el art. 52 de la ley 14.394. En este caso se necesita la unanimidad de los herederos, y si alguno de ellos es incapaz deber aceptar su representante. En el art. 53 de la ley 14.394 hallamos el caso de la indivisin propuesta por el cnyuge suprstite. Esta figura se da en dos supuestos: cuando hay una indivisin de un establecimiento destinado a una actividad econmica y siempre que el cnyuge suprstite halla hecho mejoras en el bien, y cuando la indivisin es sobre la casa habitacin que era sede del hogar conyugal, siempre que fuere el bien ganancial. Esta ltima figura se completa con el derecho de habitacin que tiene el cnyuge suprstite. Luego encontramos en el artculo siguiente de la ley citada (art. 54) la exigencia de la inscripcin registral de la indivisin para que pueda ser esta oponible a terceros, y en art. 55 de la misma ley se da la situacin ante la presencia de un acreedor personal de los herederos. Por otro lado hallamos la ley 19.550 (ley de sociedades comerciales) que en su art. 28 determina que si en los casos del art. 51 y 53 de la ley 14.394 fuera necesaria formar una sociedad entre los herederos si hay menores, estos si o si deben tener responsabilidad limitada en la sociedad. Y el art. 29 de la ley 19.550 determina que si esto no se cumple la sociedad debe transformarse y los socios mayores son responsables por los socios menores. La accin de particin es imprescriptible mientras dure el estado de indivisin, slo puede haber prescripcin adquisitiva de bienes determinados por medio de la usucapion, es decir cuando uno de los herederos ha comenzado a poseer de manera plena (art. 3.460 C.C.). Bienes excluidos de la particin: En cuanto a los bienes que se encuentran excluidos de la particin hallamos a: - Las servidumbres prediales por su naturaleza, segn nota del art. 3.452 C.C. - Los ttulos o cosas comunes a toda la herencia, porque su valor mas que econmico es emotivo, segn art. 3.473 y su nota. - Los sepulcros por su naturaleza tambin, salvo que estn vacos, que todos los herederos estn de acuerdo o que no se torne antieconmico su uso y aprovechamiento (esta es la opinin de la doctrina). Particin anticipada: El juez podr autorizar la divisin, total o parcial a pedido de la parte interesada y sin esperar el transcurso del plazo establecido, cuando concurran circunstancias graves o razones de manifiesta utilidad o inters legtimo de tercero (art. 51, prr. 2). Exigencia de inscripcin registral de las indivisiones: El art. 54 establece, en este sentido, la indivisin hereditaria no podr oponerse a terceros sino a partir de su inscripcin en el registro respectivo. Es decir que la indivisin es oponible a terceros antes de la inscripcin de ella en relacin a los bienes que comprende. Situacin de los acreedores personales del heredero: Los acreedores particulares de los copropietarios no podrn ejecutar el bien indiviso ni una porcin ideal del mismo, pero s podrn cobrar sus crditos con las utilidades de la explotacin correspondiente a su respectivo deudor (art. 55 ley 14.394). Constitucin de sociedades: El art. 28 de la ley 19.550 dispone que cuando en los casos legislados en los arts. 51 y 53 de la 14.394, existan herederos menores de edad, stos debern ser socios con responsabilidad limitidada. El contra constitutivo deber ser aprobado por el juez de la sucesin. No es necesario que se constituya tal sociedad cuando la indivisin recaer sobre bienes suceptibles de permanecer en condominio. Los herederos pueden permanecer simplemente en condominio y, en este caso, se estar, en lo que atae a los bienes, a un condominio de indivisin forzosa temporaria (art. 2.715 C.C.). Y si en la sociedad interviniere el representante legal del menor y se planteare un conflicto de intereses entre ambos, deber designarse al menor un tutor especial para la celebracin del contrato y para el contralor de la administracin de la sociedad si dicha administracin fuere ejercida por aqul (art. 28, prr. 2, ley 19.550).

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En el caso de que se constituya una sociedad que no asegure la responsabilidad limitada del o de los herederos menores, la ley dispone que deber transformarse y que los socios mayores de edad sern solidaria e ilimitadamente responsables por el perjuicio que sufran aquellos (art. 29, prr. 2). 2. Derecho de habitacin del cnyuge suprstite: concepto, fundamente. Condiciones para su operatividad: diversos supuestos. Facultades del habitador. Extincin. Oponibilidad. El derecho de habitacin del cnyuge suprstite es un derecho real de habitacin consagrado en el ao 1.974 e incorporado en el Cdigo Civil por la ley 20.798 con el art. 3.573 bis. Fundamento: Este es otro caso de indivisin forzosa, y no implica que el inmueble no se pueda adjudicar o gravar, pero siempre se debe respetar el derecho real de habitacin. Este derecho debe ser expresamente invocado. El Cnyuge suprstite no podr ceder el derecho de habitacin, ni alquilarlo, pero tiene las acciones posesorias (incluso contra los herederos) y los herederos no pagan los gastos de conservacin, etc.. La extincin de este derecho se da por muerte, nuevas nupcias del cnyuge, falta de uso, y por todas las causas en que termina el usufructo. Condiciones para su operatividad: Su fin fue proteger al cnyuge suprstite. Son requisitos para que se configure la figura: - Que hubiera un solo bien inmueble habitable en el acervo hereditario. - Que sea sede del hogar conyugal al momento de la muerte del causante. - Que sea propio del causante o ganancial. - Que no sobrepase el valor del inmueble para constituir un bien de familia que es el estipulado por leyes locales. - Que concurran a la sucesin otros herederos o legatarios. - Que la sucesin sea con posterioridad a la vigencia de esta ley. Debe inscribirse en el Registro de la Propiedad Inmueble. Su extincin no opera ipso iure sino que tiene que pedirlo el cnyuge suprstite antes de que se apruebe la particin. Son, adems, causales de extincin las mismas causales de extincin del usufructo (art. 2.969 C.C.), de modo que el cnyuge suprstite puede habitar el inmueble con su familia pero no puede venderlo, alquilarlo, etc. Esta situacin se da porque es un desmembramiento del dominio del inmueble, y de este modo la nuda propiedad ser objeto de particin. Tambin las nuevas nupcias del cnyuge suprstite es una causal para su extincin. Facultades del habitador: El derecho de habitacin permitir al cnyuge suprstite habitar el inmueble juntamente con su familia (conf. arts. 2.953 y 2.963), pero no podr ceder el derecho de habitacin ni alquilarlo (art. 2.963 in fine). Y adems el cnyuge goza de las acciones posesorias. Extincin: El derecho de habitacin est sujeto, por supuesto, a las causales de extincin establecidas respecto al usufructo y aplicables a aqul (art. 2.969). Oponibilidad: El inmueble como tal, no deja de integrar la universalidad sin consideracin a su contenido particular (conf. art. 3.281), sin perjuicio de que entre coherederos o legatarios el cnyuge suprstite pueda oponer el derecho real de habitacin como circunstancia impeditiva de la particin en especie o la venta (conf. art. 3.475 bis), que importe privarle de habitar el inmueble. En tanto, para los acreedores hereditarios esta opcin es inoponible en la medida que, para ellos, antes de la particin, la herencia como universalidad es la garanta de solvencia de sus crditos y que para proceder a dicha particin deben separarse bienes suficientes para el pago de las deudas (art. 3.474). En tanto, para los acreedores de los herederos la opcin efectuada por el cnyuge suprstite que importa la desmembracin del dominio, confiriendo a ste el derecho de habitacin y a aqullos slo la nuda propiedad, es plenamente oponible: la particin solo comprender esa nuda propiedad para los herederos y, por ende, los acreedores no pueden embargar el derecho de habitacin que se ha desmenbrado. Es importante advertir tambin que, la inscripcin registral del derecho de habitacin que hace a su oponibilidad a terceros (conf. art. 2.505 C.C.), y art. 2 inc. a, ley 17.801.
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La inscripcin registral ser necesaria para que la desmembracin del dominio sea oponible a terceros (art. 2.505 C.C.). 3. Accin de particin: titulares para su ejercicio. Concepto. Diversos supuestos. Modos de operarse la particin: principio de particin en especie. Particin en especie antieconmica. Titulares para su ejercicio: Son legitimados activos en esta accin: - Cualquier heredero. - Los acreedores de los herederos por va subrogatoria. - Los legatarios de cuota. - Los herederos del heredero fallecido (art. 3.459 C.C.). - Los tutores en la sucesin en al que son parte sus pupilos. - Los curadores (art. 436 C.C.). - El albacea en la sucesin testamentaria. - Todo beneficiario de alguna manda o cargo del testamento. - Los cesionarios si hubo cesin de derechos hereditarios. El tema se encuentra regido por el art. 3452 CC Concepto. Diversos supuestos: La particin es un acto por medio del cual normalmente se concluye la comunidad hereditaria. Lo importante de la particin es que por medio de ella se puede establecer cual es el activo y el pasivo de la comunidad hereditaria. Es una accin imprescriptible mientras dure el estado de indivisin de los bienes (art. 3.460 C.C.). Modo de operar la particin: principio de particin en especie: El principio general que rige la particin es que esta debe hacerse en especie, los bienes se adjudican a cada heredero, pero si esto no se puede hacerse (por ejemplo por la cantidad de los bienes o por su valor) se puede hacer la particin por el valor de los bienes (art. 3.466 C.C.). Particin en especie antieconmica: En cuanto al tema de la particin en especie antieconmica encontramos el art. 3.475 bis C.C. que lo rige. 4. Formas de particin: concepto general. Formas previstas. Particin extrajudicial o privada: solemnidades, capacidad. Particin mixta. Particin anterior a la declaratoria de herederos. Casos en los que se exige particin judicial: procedimiento, intervencin de peritos, formacin de la masa (diversos conceptos de masa), inventario, avalo, observaciones, retasa, licitacin. Cuenta particionaria: formalidades, aprobacin. Concepto general: Por modo de la particin debemos entender el contenido del acto particional , por forma de la particin aludimos al conjunto de solemnidades que deben observarse en su celebracin o conclusin (art. 973 C.C.). Desde este punto de vista , la particin es un acto formal, an cuando los herederos la convengan extrajudicialmente (art. 3.462C.C.). Formas previstas: Hay distintas formas de particin: la privada o extrajudicial, la judicial y la mixta. Particin extrajudicial o privada: solemnidades, capacidad: Esta forma de particin puede hacerse cuando: - Todos los herederos son capaces. - Todos estn presentes. - Hay unanimidad. En esta forma en el expediente sucesorio puede hacerse mediante un escrito que el juez homologa o por escritura pblica.
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Particin mixta: Es aquella que se encuentra establecida en el art. 3.515 C.C. El juez tiene obligacin de homologarla. Particin anterior a la declaratoria de herederos. La particin judicial es necesario hacerla cuando se renen herederos menores de edad, an emancipados, o cuando son incapaces o ausentes de existencia incierta. Tambin se hace cuando, fundados en un inters jurdico, as lo requieran los acreedores de los herederos, pero deben pedir que sea judicial la particin no privada. Otro caso cuando siendo todos los herederos mayores de edad estn estos presentes pero no hay unanimidad Casos en los que se exige particin judicial: procedimiento, intervencin de peritos, formacin de la masa (diversos conceptos de masa), inventario, avalo, observaciones, retasa, licitacin: La particin judicial se desarrolla a travs de pasos procesales, que a saber son: - Para establecer el acervo hereditario se hace un inventario, es decir una relacin detallada de los bienes que conforman el acervo. Intervencin de peritos: Tanto la tasacin como la particin debe ser hecha por peritos nombrados por las partes (arts. 3.466 y 3.468 C.C.). Hay que destacar que no son idnticas las funciones del tasador que las del partidor, ya que el tasador acta como un verdadero perito en sentido procesal, o sea como auxiliar del juez; el partidor an cuando pueda ser la misma persona obra por delegacin judicial, proponiendo el contenido del acto particional que aprobar u homologar el juez. Formacin de la masa (diversos conceptos de masa): Se forma de esta manera y para ello el perito va a tener en cuenta los bienes, mas los crditos que se hallen a favor de la sucesin y ms lo que deba colacionarse. Tambin determina el perito lo que debe usarse para hacer frente a las deudas y cargas de la sucesin (son deudas las adquiridas por el causante y que pasan a los herederos, y son cargas las erogaciones o gastos que nacen por el trmite del expediente considerados desde la muerte del causante). Si no hay fondos suficientes los acreedores de la herencia pueden pedir que le paguen antes de dar la cuota a los herederos y de pagar los legados. Adems el partidor debe hacer una hijuela de bajas por la cual va a apartar los bienes que sean necesarios para hacer frente a estos gastos. Inventario: Lo hace un escribano que es nombrado en una audiencia fijada a tal efecto, por la mayora de los presentes en la audiencia pero tambin pueden hacerlo las partes de comn acuerdo. Una vez aceptado el cargo, se determina el da, la hora y el lugar de confeccin del inventario. Se citan a las partes de la sucesin, los legatarios y a todos los que tengan un inters, los cuales debern concurrir a los efectos designados. En el mismo acto los herederos pueden denunciar los bienes y pedir la inclusin o exclusin de ellos. Toda cuestin sobre ellos debe hacerse por va incidental. El escribano va a dejar constancia de ello en el acta, por mas que uno de ellos se niegue a firmarla esta va a tener validez igual. Finalizada el acta con los bienes, los presentes la firmaran con la aclaracin de que si uno se niega esto no va a ser obstculo para su validez. Avalo: Es la determinacin del valor de los bienes, normalmente se hace por medio de una valuacin fiscal. Cuando se necesita un avalo especial se nombra a un perito (por ejemplo para valuar un cuadro) propuesto por los herederos o lo hace el juez. Esta audiencia puede reemplazarse tambin por un escrito, en que los herederos, por medio de acuerdo nombran a un perito Posteriormente el inventario va a secretara y se notifica por cdula a los interesados por 5 das, para que vayan a verlo. Si uno de los coherederos impugna el avalo el juez fija una audiencia y cita a las partes, si el que impugn no concurre se da por desistido y deber hacerse cargo de las costas. Si no concurre el perito
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tasador este va a perder su derecho a honorarios. Una vez sustanciada la impugnacin, o si no hubo impugnacin, el inventario y el avalo quedarn firmes. - Ya determinada la cantidad de bienes, se nombra a un perito partidor que va a ser un abogado. Este trata de hacer su tarea en el tiempo que pida o en el que determine el juez a pedido de parte. El abogado partidor va a cobrar el 2% del saldo partible y puede ser cualquier abogado, hasta puede serlo el abogado de uno de los herederos, siempre que halla acuerdo entre ellos o sea fijado por el juez, de modo que no necesariamente tiene que ser un tercero. Observaciones: Realizado el inventario y al avalo de los bienes y agregados al expediente sucesorio, se los pondr de manifiesto en secretara del tribunal por cinco das, notificndose a las partes por cdula. Si en ese lapso no se formulan observaciones, el juez los aprobar sin mas trmite. (art. 724 C.C.). Pero si en ese lapso los herederos o terceros interesados (acreedores hereditarios, legatarios, o el Fisco, etc.) pueden observarlos. Si se planteare la cuestin sobre la inclusin o exclusin de bienes en el inventario, el trmite se sustanciar por va incidental (art. 725 prr. 1 C.C.). Si las reclamaciones versan sobre el avalo, el juez de la sucesin deber convocar a las partes y al perito a una audiencia para que se expidan; el juez resolver luego de ella (art. 725 prr. 2 C.C.). Si quin impugn el avalo no compareciere a la audiencia se lo tendr por desistido de la oposicin, con costas. Si el inasistente fuere el perito, perder el derecho de cobrar honorarios, cualquiera que sea la resolucin que se dicte al respecto. Retasa: El art. 3.466 parte 2 C.C., establece que el juez puede ordenar una retasa particular o general, cuando algunos de los herederos demuestre que la tasacin no es conforme al valor que tienen los bienes. El art. 725 se limita a disponer que, en caso de que las partes (herederos, legatarios, acreedores hereditarios y representantes de la D.G.I. conf. art. 721 y 722), reclamen sobre el avalo, se convocar a una audiencia a los interesados y el perito para que se expidan sobre la cuestin promovida, resolviendo el juez lo que correspondiere. Si las observaciones requiriesen, por su naturaleza, sustanciacin mas amplia, la cuestin tramitar por juicio sumario o por incidente, siendo irrecurrible la decisin que dicte el juez. Licitacin: Es otro procedimiento al cual puede acudir el heredero que no est conforme con la avaluacin, de uno o varios bienes hereditarios. El art. 3.467 C.C. derogado por la ley de reformas, dispona cada uno de los herederos tiene el derecho de licitar algunos de los bienes hereditarios, ofreciendo tomarlos por mayor valor que el de tasacin; y en tal caso se adjudicarn por el valor que resultare en la licitacin. De este derecho conclua el artculo- no puede usarse, cuando los herederos, teniendo conocimiento de la tasacin, nada le han opuesto, y la particin se ha hecho por el valor regulado de los bienes. Cuenta particionaria: formalidades, aprobacin: La cuenta particionaria consta de cuatro partes: - Los supuestos o prenotados, en la cual se hace una relacin sucinta de los antecedentes de los autos (por ejemplo la fecha de la muerte del causante, el auto de declaracin, etc). - El cuerpo general de bienes, que es el que surge del inventario ms el avalo. - Las deudas generales o bajas generales, que es todo aquello que la sucesin debe pagar (Ej: Los legados). - La adjudicacin del lquido partible, que es la asignacin de cada lote a cada heredero. Esta cuenta particionaria se pone en secretara y se notifica a las partes, las cuales tienen 10 das para impugnarla, sino lo hacen queda firme y si la impugnan esta va a tramitar por incidente. Si el juez lo cree conveniente va a fijar una audiencia para que acudan los impugnantes, si estos no van se los van a tener por desistidos con costas y si no va el partidor este va a perder sus honorarios. 5. Efectos de la particin: Carcter de la particin. Principio legal. Carcter declarativo o traslativo. Garantas debidas entre coherederos: eviccin, vicios redhibitorios. Prescripcin de la accin de garanta. Carcter de la particin. Principio legal. Carcter declarativo o traslativo: La particin tiene carcter declarativo porque ubica derechos preexistentes, torna tangible esa cuota aritmtica abstracta (por ejemplo 2/3 partes) y la traduce en bienes concretos (Ej: Una casa), y cada heredero tiene derecho al bien o bienes que se le adjudicaron desde el mismo momento de la muerte del causante, y esos derechos son exclusivos.
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Los dems coherederos nunca tuvieron derecho alguno sobre el bien que se le adjudic. Si alguno de los coherederos constituye un derecho real sobre un bien que se le asigna a otro, este derecho se entienden extinguido.

Garantas debidas entre coherederos: eviccin, vicios redhibitorios. Prescripcin de la accin de garanta: Los herederos se deben entre ellos garanta de eviccin y por toda turbacin anterior a la particin. Por ello la particin tiene tambin carcter igualitario porque los herederos se deben entre s la eviccin y los vicios redhibitorios. El tema se halla regulado desde el art. 3.505 al 3.513 C.C. 6. Nulidad de la particin: particin privada. Nulidades procesales. Casos de nulidad sustancial. Anulabilidad por vicios de la voluntad. Lesin. No hay artculos especficos sobre el tema en el Cdigo Civil pero al ser la particin un acto jurdico se le aplican las mismas normas que a estos en cuanto a su nulidad, es decir desde el art. 1.040 al 1.045 C.C. La nulidad sustancial se puede pedir por incapacidad de alguno de los coherederos que no haya sido suplida, por vicios en la forma o por los vicios en la voluntad (error, violencia, fraude y lesin). Estas se pueden invocar an cuando estn firmes. Las nulidades procesales se pueden invocar durante el proceso particionario (Ej: Si hay un vicio en el inventario). Cuando cada una de las etapas qued firme, por el principio de preclusin, no se puede invocar la nulidad del mismo, por eso se debe invocar antes. Particin privada: Sin intervencin alguna del juez de la sucesin en los casos que la ley si lo autoriza (art. 3.462 C.C.). Le sern aplicables las normas y principios generales relativos a la invalidez e ineficacia de aquel. Nulidades procesales: El proceso partitivo, en sus distintas y sucesivas etapas, puede ser atacado de nulidad en relacin al acto procesal viciados en las condiciones que prevn los Cdigos de Procedimientos (art. 169 y ss., C.P.C. de la Nacin). No deducida la nulidad del acto procesal, ste queda consentido, y, salvo que en el trmino previsto por la ley el juez la declarase de oficio (conf. Art. 172), la preclusin impedir su ulterior impugnacin. Casos de nulidad sustancial: - Particin nula por defecto de forma: Sabemos los casos en que la particin debe ser judicial (art. 3.465 C.C.), podra ocurrir que los herederos mayores y capaces, realizasen particin privada de los bienes , no obstante haber mediado oposicin judicial o extrajudicial de algn tercero interesado. O si la particin se realizara privadamente no obstante existir un heredero ausente que no est debidamente representado. - Particin nula por razn de incapacidad: Cuando la particin interesa a incapaces debe ser judicial. Si fuese concluida privadamente, an con la intervencin del representante legal del incapaz, la particin ser nula por no respetarse el proceso partitivo. - Particin anulable por incapacidad accidental: En los supuestos del art. 1.045 C.C. la particin podra ser anulada si cualquiera de los intervinientes en ella sufriese de incapacidad accidental, es decir, se encontrase por cualquier causa privado de razn al tiempo de consentirla. O si cualquiera de los intervinientes fuese declarado insano, la particin en que antes intervino podr ser anulada si la causa de interdiccin exista pblicamente en esa poca. Anulabilidad por vicios de la voluntad: Se aplican indistintamente para la para particin privada como a la judicial: - Error: Que recaiga sobre el contenido del acto particional, es decir, sobre su objeto (art. 927 C.C.). Debe tratarse de error esencial y lo ser siempre que afecte la esencia misma de la particin (Ej: Si el inventario y avalo de los bienes, algunos fueron tasados a valores fiscales, y otros con valores reales, desconocindolo el impugnante a quien se
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adjudican en su hijuela valores inferiores a los que le corresponden de acuerdo con las normas de igualdad en la particin). - Error de derecho: Podrn admitirse todos aquellos supuestos en que el error de derecho sea esencial, y siempre que con su invocacin no se pretenda eludir el cumplimiento de la ley. - Dolo: Por el carcter indivisible de la particin, la anulabilidad fundada en el dolo de uno de los coherederos o de un tercero har caer toda la particin. - Violencia: Respecto de la fuerza o intimidacin (art. 936 y ss. C.C.), se aplicarn tambin los principios generales. Lesin: La ley 17.711 incorpora la anulabilidad de los actos jurdicos en caso de lesin (art. 954 C.C.). Si uno de los coherederos invocara la lesin, con fundamento en el aprovechamiento de su necesidad, inexperiencia o ligereza, por parte de otro u otros coherederos, sera viable la accin que prev el art. 954 C.C., caso en el cual el accionante podr demandar la nulidad de la particin a su reajuste equitativo. 7. Colacin: concepto, naturaleza jurdica. Formas de colacionar: diversos sistemas. La colacin en el Cdigo Civil y en el dec. ley 17.711. Valor colacionable: criterios. Mejoras y deterioros. Sujetos obligados a colacionar: supuestos, el caso del cnyuge suprstite. La colacin en la sucesin testamentaria. A quienes es debida la colacin. Objeto de la colacin: principio general, colacin de suma de dinero y de cobre de crditos. Dispensa de colacin. Concepto, naturaleza jurdica: La colacin es la obligacin que tiene todo heredero forzoso que concurre en la sucesin con otros coherederos, de computar en la masa hereditaria el valor de la donacin que el causante le hubiese hecho en vida, e imputarlo a su propia porcin. Se basa en la presuncin de que toda persona que hace una donacin a un heredero forzoso est haciendo un anticipo de herencia. Esta cuestin se desprende del art. 3476 CC, por ejemplo el padre tiene tres hijos y en vida le compra un departamento a uno de ellos, cuando el padre muere ese departamento va a formar parte de su porcin hereditaria, de la legtima. Es una accin personal que no opera de pleno derecho. Cada heredero tiene la facultad de pedirla sucesin y es indivisible. Es una accin voluntaria. Se hace salvo que el testador o donante haga una dispensa de colacin, porque se entiende que quiso mejorar a uno de los herederos forzosos. Se entiende que es como un legado a un heredero. Es el nico caso en el cual un heredero forzoso recibe mas que los otros. Formas de colacionar: diversos sistemas. La colacin puede ser: - Real: cuando se reintegra al acervo hereditario la donacin en especie para que entre con los bienes a partirse, y se haga as la particin. - Ficta o en valor (art. 3.477 C.C.): es la que adopta Vlez Sarsfield y se hace descontndose de la hijuela del heredero forzoso al que se hizo la donacin el valor de lo ya recibido (nota al art. 3.477 C.C.). Otro tema importante es saber como se toma el valor de la donacin. Este se toma al momento en que la donacin se hizo. La colacin en el Cdigo Civil y en el dec. Ley 17.711: Al principio, como no haba una regla expresa sobre el tema, se recurri al art. 3.602 C.C. Pero luego, por el proceso inflacionario su tasacin era injusta. Por eso por la ley 17.711 se reforma el art. 3.477 C.C. y se toma, a partir de ella, el valor de la donacin al momento de la apertura de la sucesin y el juez puede reajustar el valor de las donaciones si es una suma de dinero. Valor colacionable: criterios: el art. 3.477 C.C. tal como fue concebido por el codificador nada deca sobre el momento al cual deba referirse el valor colacionable. O sea que Debe hacerse segn el valor que el bien donado tena cuando la donacin se efectu, o, en cambio debe referirse al tiempo de la apertura de la sucesin o al tiempo en que se realizan las operaciones particionales?

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Mejoras: Las cuales le dan un mayor valor a la cosa. Si las cosas acrecen par su dueo, parece elemental que el mayor valor que ellas adquieran por mejoras realizadas por el coheredero donatario con posterioridad a la donacin no debe aprovechar a la masa hereditaria. Si bien el cmputo del valor del bien donado, a los fines de la colacin, se hace en el momento de la apertura de la sucesin, debern deducirse las mejoras realizadas por el donatario, pues ellas han sido costeadas por su patrimonio (lo contrario sera un despojo en flagrante contradiccin con la garanta constitucional de la propiedad). Deterioros: Como los valores deben computarse al tiempo de la apertura de la sucesin, puede ocurrir que con posterioridad de la donacin y antes del fallecimiento del donante, la cosa haya disminuido su valor en razn de deterioros e incluso por otras circunstancias. La disminucin del valor de la cosa en el momento de la apertura de la sucesin perjudica al propietario de ella, salvo que se probare que tal disminucin hubiese ocurrido del mismo modo encontrndose en poder del donante, es decir en los supuestos de caso fortuito. Sujetos obligados a colacionar: supuestos, el caso del cnyuge suprstite. La colacin en la sucesin testamentaria. A quien es debida la colacin: Segn el art. 3.476 C.C. solo deben colacionar los herederos forzosos. Pero en el art. 3.477 solo se habla de ascendientes y descendientes y no dice nada del cnyuge. Para algunos autores el cnyuge no est obligado a colacionar porque: - La donacin es un contrato prohibido entre esposos. - Si bien pueden hacerse donaciones por convenciones prematrimoniales estas se hacen en una poca en la cual no eran cnyuges, y por lo tanto, tampoco herederos forzosos. Para Zannoni como las convenciones prematrimoniales se perfeccionan con el matrimonio habra obligacin de colacionar. Por otro lado debemos aclara que la colacin la puede pedir cualquier heredero forzoso contra cualquier heredero forzoso. Tambin cualquier acreedor del heredero forzoso. Pero no pueden pedirla los acreedores de la sucesin y los legatarios (art. 3.478 C.C.), salvo que el heredero acepte pura y simplemente la herencia y se produzca la confusin patrimonial. Tambin tiene obligacin de colacionar el nieto cuando representa al padre en la sucesin de los abuelos (art. 3.481 y 3.482 C.C.). La colacin solo opera en la sucesin ab intestato (art. 3.713 C.C.). El caso del cnyuge suprstite: Las donaciones que eventualmente pudieran hacerse mediante convencin prematrimonial estn condicionadas para su eficiencia a la celebracin del matrimonio. Por ende parece justo que el cnyuge suprstite , beneficiario de las donaciones propter nuptias colacione su valor en concurrencia con los dems herederos. La colacin en la sucesin testamentaria: Dispone el art. 3.713 C.C. los herederos instituidos... no estn obligados a colacionar las donaciones que, por actos entre vivos, les hubiere hecho el testador. Ante un texto expreso como el citado, concordantes con las ideas de Velez (ver nota al art. 3.478) la opinin que sostiene que el heredero instituido debe colacionar, debe ser desechada. Objeto de la colacin: principio general: Es objeto de colacin toda donacin hecha en vida a un heredero forzoso, salvo lo establecido en los arts. 3.479 y 3.480 C.C. Si el bien donado se pierde, en principio debe colacionarlo igual, pero si la perdida fue por caso fortuito no debe colacionarse, salvo que por ejemplo si se perdi por un incendio y se cobr el seguro. Las mejoras que recibi el bien donado si fueron costeadas con valores del heredero no deben colacionarse, si deben hacerlo si fueron por un hecho de la naturaleza (Ej: Por aluvin).

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Colacin de sumas de dinero y de cobro de crditos: Deben puntualizarse algunos supuestos que comprometen verdaderas libertades colacionables: - El caso de las sumas de dinero que no comprendan los regalos de costumbre (art. 3.480) cuya colacin ha sido prevista, ahora expresamente en el art. 3.477. - Si el causante hubiese cedido o transferido, a ttulo gratuito, crditos que percibi el legitimario. A dicha cesin se le aplicarn las normas de la donacin (art. 1.437C.C.). - Debern colacionarse las sumas o valores que el causante haya donado en vida como renta de su capital. En cambio no deben colacionarse los frutos percibidos de la cosa donada (la donacin transfiri el dominio y los accesorios como los frutos percibidos y aprovechados por el donatario se incorporan a su patrimonio. Dispensa de colacin: La dispensa de la colacin establece el art. 3.484 C.C. solo puede ser acordada por el testamento del donante, y en los lmites de su porcin disponible. Pero si en el testamento del donante se le dispensase de colacionar el valor de la donacin, ste se le imputar a la porcin disponible a ttulo de mejora. Cuando hablamos de dispensa de la colacin nos referimos siempre a una donacin hecha en vida por el testador, o sea una donacin ya existente. Cuando el causante mejora en su testamento o cualquiera de los legitimarios mediante un legado, no existe, en rigor, dispensa de colacin, sino institucin testamentaria en la porcin disponible. Por ende, es revocable por testamento posterior a aquel en que se estableci la dispensa (la clausura de mejora participa de las caractersticas y naturaleza del testamento mismo). 8. Colacin de deudas: concepto, fundamentos de la tesis que la admite y de la tesis que la niega. Concepto: El art. 3.477 C.C. los valores dados en vida por el difunto, no comprende tambin las deudas del heredero legitimario para con el causante. Fundamentos de la tesis que la admite y de la tesis que la niega: Antes de morir el causante ha prestado $ 10.000 a un hijo, luego este cae en insolvencia. Si la deuda debe colacionarse, habr que formar una hijuela del hijo descontando $ 10.000, lo que perjudica a los acreedores del heredero (que tendrn menos bienes para repartirse). Si las deudas no se colacionan, los herederos deben recurrir al concurso para cobrarlas a prorrata con los dems acreedores. O sea que la colacin favorece a los coherederos (ya que le crea una serie de privilegios para ser pagados antes que los acreedores personales del heredero). El asunto es importante cuando el heredero deudor es insolvente; de admitirse la colacin de la deuda en la liquidacin, los coherederos no soportarn su eventual insolvencia (gozarn de un verdadero derecho de preferencia para satisfacer el crdito que adquieren en su carcter del sucesores del causante acreedor, descontando en la hijuela del deudor el importe de la deuda. 9. Particin por ascendentes: concepto y fundamento. Formas. Normas comunes y reglas particulares para la particin por donacin y la particin por testamento. Accin de nulidad, rescisin y reduccin. Concepto y fundamento: El art. 3.514 C.C. y ss. prev otra forma de partir los bienes, que resulta del acto por el cual un ascendiente dispone por si mismo la forma de dividir su herencia entre los descendientes, presuntos herederos forzosos o legitimarios, estableciendo o asignando los bienes que a cada uno corresponder en su lote. El art. 3.514 dispone el padre y madre y los otros ascendientes, pueden hacer, por donacin entre vivos o por testamento, la particin anticipada de sus propios bienes entre sus hijos y descendientes. La institucin de la particin por el ascendiente suele ser vehculo del favoritismo de ste respecto de alguno o algunos de sus descendientes en desmedro de otros, lo que resulta a la postre, fuente de conflictos (la rescicin y la nulidad de la particin).

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Los padres pueden hacer particin de sus bienes antes de su muerte (las particiones pueden abarcar la totalidad del patrimonio o una parte de el) y hay que guardar las proporciones fijadas en la ley como si se tratara de la totalidad. La Particin por Donacin: Es una Institucin que tiene elementos de la donacin (actos entre vivos, forma, aceptacin de las donaciones, entrega inmediata de los bienes) y de la Particin (igualdad de lotes respecto de la legtima, garanta entre los beneficiarios, accin de reduccin). Formas: Por escritura pblica si se trata de inmuebles, y para los muebles no hay requisitos formales Pueden hacer la donacin los padres y dems ascendientes. La Particin debe comprender a todos los herederos forzosos que existan en el momento de hacerse, respetando sus proporciones legales (la omisin de uno de los herederos forzosos no abre de inmediato la accin de nulidad, sino solamente despus de la muerte del causante Particin por Testamento: Es una autorizacin que la ley concede a los ascendientes para hacer el mismo la divisin de los bienes (y esta sujeta a las reglas legales). Pueden hacerla en principio los ascendientes entre sus descendientes (sean mayores o menores de edad); concurriendo a la herencia con los descendientes del cnyuge suprstite. El nacimiento de un hijo despus de otorgado el testamento, o despus de la muerte del causante (hijo pstumo) anula la particin Forma: Si el ascendiente quiere que la particin tenga efectos para despues de su muerte, solo puede hacerla por testamento (art. 3.514). Accin de Rescisin y Reduccin: La particin por Donacin o Testamento puede ser rescindida cuando no salva la legtima de alguno de los herederos (art. 3.536 C.C.). La Accin de Reduccin es reconocida a los interesados cuando resulte que uno de los partcipes ha recibido un excedente de la cantidad de que la ley permite disponer al testador. XXXII. SUCESION INTESTADA. 1. Principios generales: concepto. Coexistencia de sucesin legtima y testamentaria. Naturaleza jurdica: distintas teoras. Principios generales que rigen la sucesin legtima. Reformas producidas por la ley 23.264: ordenes hereditarios. Llamamiento segn el grado de parentesco. Exclusin entre ordenes. Concepto: Es aquella que opera en virtud de llamamientos legtimos, sin intervenir la voluntad del causante expresada en su testamento vlido. As la herencia puede deferirse parte intestada y parte testada, siempre que la testada no perjudique la legitima. Coexistencia de sucesin legtima y testamentaria: Puede ocurrir que el causante haga un testamento que no agote el contenido de la herencia (Ej: Si instituye legatarios, o si nombra herederos que deben concurrir con los legtimos). En ese ltimo caso la sucesin existiran vocaciones legtimas y testamentarias. Si en el testamento, el causante no instituye heredero, sus disposiciones deben cumplirse; y en el remanente de sus bienes se suceder como se ordena en las sucesiones intestadas (art. 3.710 C.C.). Principios Generales que rigen la sucesin legtima: - La vocacin legitima se basa en la prelacin o sucesin de ordenes de llamamiento; - Dentro de cada orden, actualizan los de grado mas cercano del causante o ms prximo. O como dice el art. 3.546 el pariente mas cercano en grado, excluye al ms remoto, salvo el derecho de representacin. - Los pariente que integran un orden ulterior en la prelacin, no actualizan su vocacin sino a falta de todo pariente en el orden preferente. - La vocacin legtima constituye fuente de un llamamiento a la adquisicin hereditaria, sin atender de los bienes que componen la herencia (art. 3.547C.C.). Reformas producidas por la ley 23.264: Hay cuatro ordenes, los cuales en prelacin son: los descendientes (despus de la Ley 23.264, no importa si son matrimoniales o extramatrimoniales, y ac la representacin no tiene limites), los ascendientes, el cnyuge (hereda en concurrencia con los anteriores, pero con los ascendientes no concurre con los
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gananciales, si con los ascendientes), y los colaterales, si no hay ninguno de estos ordenes la sucesin va para el Estado. La Sucesin Ab- Intestato tiene lugar cuando: - El causante no ha testado. - Cuando el testamento es revocado por el testador o declarado nulo. - Cuando el heredero ha sido declarado indigno. - Cuando el heredero testamentario ha renunciado a la herencia. Ordenes Hereditarios: La ley establece ciertos ordenes de parientes, cada uno de los cuales desplaza al siguiente, cualquiera sea el grado de parentesco con el causante. (Ej: El nieto desplaza al padre del causante, no obstante este es pariente en primer grado y aquel lo es en segundo, porque los descendientes tienen preferencia respecto de los ascendientes). * Los descendientes de sangre o adoptivos junto con el cnyuge ( la nuera viuda sin hijos que concurre con los otros descendientes y el cnyuge pero sin desplazar los herederos de los siguientes ordenes). * Los Ascendientes y cnyuge. * El Cnyuge Suprstite, que hereda ntegramente a falta de descendientes y ascendientes. * Los hermanos y sus descendientes, hasta el cuarto grado. * Los Colaterales hasta el cuarto grado. Se ha seguido un sistema de lneas (primero la descendiente, luego la ascendiente y luego la colateral). Llamamiento segn el grado de parentesco: Dentro de cada orden el pariente ms cercano en grado, excluye al ms remoto, salvo el derecho de representacin (art. 3.546 C.C.). Quiere decir entonces que slo tienen vocacin o llamamiento actual, dentro de su orden hereditario, los consanguneos ms prximos al causante. O sea que dentro de un misma lnea el pariente mas cercano deplaza a de grado mas remoto (Ej: el hemano excluye al primo). Exclusin entre ordenes: A su vez, cada orden es excluyente de los ulteriores. Mientras existan parientes con vocacin actual o eventual que integran un orden preferente, no actualizan su vocacin los parientes del orden subsiguiente. Con lo cual podemos concluir que la prelacin del grado opera en cada orden independientemente de que existan un orden ulterior consanguneos de grado ms cercano. O de otro modo la actualizacin de la vocacin o llamamiento de los parientes de un orden ulterior est subordinada a la inexistencia de parientes en el orden preferente, cualquiera sea el grado de parentesco de consanguinidad en que los ltimos se encuentran con relacin a los consanguneos del orden ulterior (o sea que la regla del art. 3.546 C.C. no se comunica entre ordenes excluyentes). Ej: Si muerto el causante le sobreviven slo nietos, pero, adems, sus padres, aunque stos se encuentren en primer grado de consanguinidad en lnea recta con respecto al causante y los nietos en segundo actualizan el llamamiento ( en este casopor derecho de representacin) los ltimos, que integran el primer orden (art. 3.566 y 3.567 C.C.), excluyendo a los ascendientes que se hallan en un orden ulterior. 2. Derecho de representacin: concepto, naturaleza jurdica. Sucesin por estirpe: concepto. Casos en que tiene lugar la representacin. Premoriencia y conmoriencia. Representacin del renunciante, del indigno y del desheredado. Condiciones del representante. Ordenes en que opera la representacin: diversas lneas, lmites. Efectos de la representacin. Concepto: La Representacin es el derecho por el cual los hijos de un grado ulterior son colocados en el grado que ocupaba su padre o su madre en la familia del difunto, a fin de suceder juntos en su lugar a la misma parte de la herencia a la cual el padre o la madre habran sucedido (Art. 3.549 C.C.). Para que se de la representacin tiene que haber premoriencia, es decir, el padre morir antes que el hijo; por ello la conmoriencia no da lugar a representacin. Es llamada tambin por estirpe, es decir, se hace la particin de la herencia por cada familia, no por cabeza.

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No tienen derecho a representacin, los hijos de los que renuncian a la herencia, pero si quienes fueron declarados indignos o desheredados (pero el indigno y el desheredado no pueden tener la administracin o usufructo de esos bienes). El representante debe colacionar. La representacin no se da en los ascendientes, y en los colaterales solo para los hijos de los hermanos del difunto. Naturaleza jurdica: La doctrina Italiana la ha llamado vocacin indirecta, porque en cierto sentido se refiere a otro llamamiento, al que podramos denominar directo. Esta referencia a una vocacin anterior , preexistente, aunque fallida, es esencial para instrumentar la excepcin al principio general segn el cual los parientes ms cercanos en grado excluyen a los de grado ms remoto. Sucesin por estirpes: concepto: Art. 3.549 C.C. alude a los hijos de un grado ulterior que son colocados en el grado que ocupaba su padre o madre en la familia del difunto. Desde que todos los hijos de una persona premuerta, cualquiera sea su nmero, reciben la misma parte de progenitor. As surge del art. 3.563 C.C. en todos los casos que la representacin es admitida, la divisin de la herencia se hace por estirpe. Si sta ha producido muchas ramas, la subdivisin se hace tambin por estirpe en cada rama. Pero el art. 3.563 C.C. agrega que si la estirpe ha producido muchas ramas, la subdivisin se hace tambin por estirpe en cada rama. Casos en que tiene lugar la representacin. Premoriencia: El requisito fundamental para que se actualice la vocacin por representacin es la premoriencia. Debe haber fallecido prematuramente, antes de la apertura de la sucesin de que se trata. Si falleciese despus, como titular del llamamiento, transmitir el derecho de opcin a sus propios herederos (art. 3.316 C.C.), quienes en tal caso poseen llamamiento directo a su sucesin. De all, la norma general del art. 3.554, parte 1: no se representar sino a las personas muertas Conmoriencia: El Cdigo Civil en el art. 109 que si dos o ms personas hubiesen fallecido en un desastre comn o en cualquier otra circunstancia , de modo que no se pueda saber cul de ellas muri primero, se presume que fallecieron todas al mismo tiempo, sin que se pueda alegar transmisin alguna entre ellas. Nuestra ley no exige que el representado muera con anterioridad al causante, la ley requiere que el representado no viva al momento de la apertura de la sucesin, y por definicin en la conmoriencia se cumple tal requisito. Representacin del renunciante: El representante tiene su llamamiento a la sucesin, exclusivamente de la ley y no del representante (art. 3.550 C.C.). No hay vocacin real representada, sino vocacin inexistente o resuelta cuyo contenido objetivo determina la cuanta y extensin del llamamiento por representacin. Representacin del indigno y del desheredado: El art. 3.301 C.C. dispone los hijos del indigno vienen a la sucesin por derecho de representacin, pero el indigno no puede en ningn caso reclamar sobre los bienes de la sucesin el usufructo y administracin que la ley acuerda a los padres sobre los bienes de sus hijos. El art. 3.749 C.C., similarmente, estatuye Los descendientes del desheredado, heredan por representacin y tienen derecho a la legtima que ste hubiera tenido de no haber sido excluido. Pero el desheredado no tendr derecho al usufructo y administracin de los bienes que por esta causa reciban sus descendientes. Condiciones del representante: - Que sea hbil para suceder a aquel de cuya sucesin se trata. - Ser descendiente en grado sucesible, con relacin al causante (esto importa solo en la lnea colateral). Ordenes en que opera la representacin: diversas lneas: El art. 3.557 La representacin es admitida sin trmino en la lnea recta descendiente, sea que los hijos del difunto, aunque de diferentes matrimonios, concurran con los descendientes de un hijo premuerto, sea que todos los hijos del difunto, habiendo muerto antes que ste, se encuentren en grados desiguales o iguales. En cambio, la representacin no tiene lugar a favor de los ascendientes. El ms prximo (en grado) excluye siempre al ms remoto (art. 3.559 C.C.).

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Y en lo referente a la lnea colateral, la representacin solo tiene lugar a favor de los hijos y descendientes de los hermanos, bien sean de padre y madre o de un solo lado, para dividir la herencia del ascendiente con los dems coherederos de grado ms prximo (art. 3.560 C.C.). Siguiendo la tradicin del derecho romano y del derecho espaol se excluye la representacin en la lnea ascendente. Lmites: En que opera la representacin en la lnea colateral, el art. 3.560 al extender el derecho de representacin a los hijos y descendientes de hermanos, ha sido causa de dificultades de interpretacin en lo que hace a los alcances de aqul. Sin embargo, debe interpretarse que la representacin en la lnea colateral existe a favor de los hijos y descendientes de hermanos hasta el cuarto grado. Efectos de la representacin: 3. Sucesin de los descendientes: extensin y concurrencia. Hijos. Hijos y nietos. Concurrencia de descendientes con el cnyuge. Vocacin en supuestos de adopcin. Extensin y concurrencia: El orden de los descendientes comprende a los hijos (art 3.565 C.C.) y descendientes (art. 3.566 C.C.) del causante y al adoptado (art. 24, ley 19.134) y sus descendientes legtimos o extramatrimoniales (art. 25, ley 19.134). Concurren con los descendientes el cnyuge suprstite del causante, como titular de la vocacin, exclusivamente sobre la parte de los bienes propios constitutivos del acervo hereditario (arts. 3.570 y 3.576 C.C.). Hijos: Segn el art. 3.565 C.C. Los hijos del autor de la sucesin lo heredan por derecho propio y en partes iguales. Hijos y nietos: En este caso se aplican los principios de la representacin y la divisin por estirpes, correspondiendo a los nietos del hijo prefallecido, en conjunto, la misma parte de la herencia a la cual el padre o la madre habran sucedido (art. 3.549 C.C.). Concurrencia de descendientes con el cnyuge: Segn el art. 3.570 C.C. si han quedado viudo o viuda e hijos, el cnyuge sobreviviente tendr en la sucesin la misma parte que cada uno de los hijos. De modo entonces que por la muerte, habiendo quedado de pleno derecho disuelta la sociedad conyugal (art. 1.291), los gananciales son liquidados, aplicndose lo dispuesto en el art. 1.315 C.C., ello es se dividirn por iguales partes entre marido y mujer, o sus herederos, sin consideracin alguna al capital propio de los cnyuges, y aunque alguno de ellos no hubiese llevado a la sociedad bienes algunos. Se distinguen dos masas de bienes: - Los propios del causante (art. 1.271 C.C.), a cuya adquisicin concurren por cabeza el cnyuge suprstite y los hijos legtimos (art. 3.570 C.C.). - Sobre los bienes gananciales, al cnyuge suprstite se le liquida la mitad en las operaciones de liquidacin de la sociedad conyugal disuelta (art. 1.315 C.C.) y la otra mitad integra el acervo sucesorio al cual concurren slo los hijos legtimos, quedando excluido el cnyuge suprstite (Art. 3.576 C.C.). Vocacin en supuestos de adopcin: El art. 25 de la ley 19.134 establece que el adoptado y sus descendientes legtimos o extramatrimoniales heredan por representacin a los ascendientes del adoptante siempre que no se d la prohibicin hereditaria del art. 3.582 C.C.; pero no son herederos forzosos . Los descendientes legtimos o extramatrimoniales del adoptado heredan por representacin al adoptante y son herederos forzosos siempre que no se d la prohibicin hereditaria del art. 3.582 C.C.). Esta norma transcripta es slo aplicable a la adopcin simple y no a la plena, pues en este caso, el adoptado adquiere en la familia del adoptante los mismos derechos y obligaciones del hijo legtimo y esta filiacin sustituye a la de origen (art. 14, ley 19.134). - El adoptado hereda al adoptante, aunque no lo explicita aqu el art. 25 de la ley 19.134, en razn de que no es reputado hijo matrimonial en los trminos del art. 20 de la misma ley. - El adoptado y sus descendientes pueden llegar a heredar, por representacin, a los ascendientes del adoptante pero en este supuesto no sern herederos forzosos.
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- En cambio los descendientes del adoptado gozan de vocacin en la sucesin del adoptante sin la limitacin del art. 3.582, que esta derogado- pero adems son herederos forzosos, como lo establece el art. 25, parte ltima, de la ley 19.134. 4. Sucesin de los ascencientes: extensin y concurrencia. Ascendientes y cnyuge. Vocacin del adoptante: diversos supuestos conforme el origen de los bienes. La legtima del adoptante. Extensin y concurrncia: El orden de los ascendientes comprende: - Al padre y madre del difunto, por partes iguales, o al padre o madre sobreviviente en el todo de la herencia (art. 3.568 C.C.). - A falta de padres del difunto, a los ascendientes mas prximos en grado por iguales partes, aunque sean de diferentes lneas (art. 3.569 C.C.). Los ascendientes concurren con el cnyuge suprstite quien, en este caso, actualiza su vocacin hereditaria sobre la parte de gananciales correspondientes al premuerto (art. 3.576 ). Pero los ascendientes son excluidos por los hijos y descendientes del causante, pues son titulares de la vocacin de primer orden. Ascendientes y cnyuge suprstite: Segn el art. 3576 el cnyuge suprstite no era heredero sobre la parte de gananciales que correspondiesen al prefallecido, ya concurriendo con descendientes o ascendientes. De ah que si el acervo sucesorio estaba compuesto exclusivamente por bienes gananciales, el suprstite careca de llamamiento y era un verdadero legitimario sin hijuela.A partir de la ley 17.711, al modificar los arts. 3.571 y 3,576 se armoniz el llamamiento, acercando al cnyuge superstite a un tipo sucesorio nico. De ah resulta que, segn el art. 3.576 (texto segn ley 23.264) el conyuge suprstite solo es excluido como heredero en la parte de los gananciales que correspondiesen con el premuerto en caso de concurrir con descendientes y, as mismo, se vara la forma de concurrencia con los ascendientes. El art. 3.571 C.C. establece ahora: si han quedado ascendientes y cnyuge suprstite, heredar sta la mitad de los bienes propios del causante y tambin la mitad de la parte de gananciales que correspondan al fallecido. La otra mitad la recibirn los ascendientes. Vocacin del adoptante: El art. 333 del CC dispone: El adoptante hereda ab intestato al adoptado y es heredero forzoso en las mismas condiciones que los padres biolgicos; pero ni el adoptante hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a ttulo gratuito de su familia biolgica, ni sta hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a ttulo gratuito de su familia de adopcin. En los dems bienes, los adoptantes excluyen a los padres biolgicos.Es decir que pueden formarse dos masas de bienes diferentes: a) Bienes recibidos por el adoptado a ttulo gratuito de la familia biolgica, sobre los cuales heredan exclusivamente los parientes del adoptado, prescindiendo del adoptante. b) Bienes adquiridos por el adoptado a ttulo gratuito de su familia de adopcin, sobre los cuales hereda sta ltima, excluyendo a la familia biolgica.Diversos supuestos conforme el origen de los bienes: La norma procura evitar que los bienes que el adoptado hubiese recibido por herencia o donacin a ttulo gratuito de sus parientes consanguneos, puedan ser mas tarde, a su fallecimiento, aprovechados por el adoptante. a) Operatividad de la subrogacin real: Cuando los bienes recibidos a ttulo gratuito por el adoptado fueren de su familia de origen o de su familia de adopcin, hubieren sido enajenados y con su precio se hubiesen adquirido otros que los reemplazan en su patrimonio, estos siguen la calidad atribuida a los sustituidos. b) Supuesto en que el adoptado hubiese recibido bienes a ttulo gratuito de su cnyuge: Tales bienes no provienen de la familia biolgica del adoptado por lo cual el adoptante excluir a los consanguneos del adoptado.

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La legtima del adoptante: La porcin legtima del adoptante ser de 2/3 de los bienes quedados a la muerte del adoptado de acuerdo con las pautas del art. 3602, pero del cmputo debern excluirse los bienes que el adoptado hubiese recibido a ttulo gratuito de su familia biolgica. 5. Sucesin del cnyuge suprstite: Posicin sucesoria del cnyuge. Sistema original del Cdigo Civil. Reforma de las leyes 17.711 y 23.264. Causas de exclusin del cnyuge suprstite. Matrimonio in extremis. Separacin personal. Divorcio vincular. Separacin de hecho. La ley 23.515. derecho alimentario en el caso del artculo 203 del C. Civil. Posicin sucesoria del cnyuge: El cnyuge supertiste concurre con los ascendientes y descendientes del causante actualizando su llamamiento, pero en el caso del art. 3572 C.C. si no han quedado descendientes ni ascendientes los cnyuges se heredan recprocamente, excluyendo a los parientes colaterales. Sistema original del Cdigo Civil: El sistema original del cdigo extructur el llamamiento hereditario del cnyuge suprstite de la siguiente manera: de los bienes gananciales del matrimonio disuelto el suprstite toma la mitad en la liquidacin de la sociedad conyugal. La otra mitad y los bienes propios del premuerto integran el acervo hereditario, sobre el cual el suprstite tenia la misma parte que cada uno de los hijos.Y concurriendo con ascendientes divida la sucesin por cabezas.Reforma de las leyes 17.711 y 23.264: La ley 17.711 modific el art. 3.576 C.C. excluyendo al cnyuge suprstite de participar en los bines que al premuerto correspondiesen a ttulo de gananciales del matrimonio solo en concurrencia con descendientes matrimoniales. La ley 23.264, al eliminar toda discriminacin entre descendientes establece que el cnyuge es excluido en los gananciales concurriendo con ellos. Causas de exclusin del cnyuge suprstite: Los arts. 3573 a 3575 prevn los casos de exclusin: - El art. 3.573 C.C. se refiere al matrimonio in extremis. - El art. 3.574 C.C. a los cnyuges separados personalmente, estableciendo adems la ausencia de vocacin de los divorciados vincularmente. - El art. 3.575 C.C. se ocupa de la resolucin de la vocacin de los cnyuges separados de hecho. Matrimonio in extremis: El art. 3573 1 prrafo establece que el derecho hereditario conferido al cnyuge suprstite no tendr lugar cuando hallndose enfermo uno de los cnyuges al celebrarse el matrimonio, muriese de esa enfermedad dentro de los 30 das seguidos. La ley 17.711 aadi la parte final: salvo que el matrimonio se hubiere celebrado para regularizar una situacin de hecho. La doctrina en general reprob la actitud rgida surgida del art. 3573. La terminologa del art. 3.573 C.C. debe ser entendida como refirindose como concubinato o unin irregular, y el cnyuge que concurre a la sucesin invocando su calidad de heredero deber probar, si pretendiese ser excluido por otro o si el Ministerio Fiscal impugnare su vocacin, el hecho del concubinato anterior a la celebracin de las nupcias in art. mortis con los caracteres de singularidad, estabilidad, publicidad y posesin de estado inherentes a la situacin que cobra relevancia jurdica. Es decir que el art. establece una presuncin juris tantum que ceder cuando se demuestre que el matrimonio ha sido ajeno a propsito de captacin; inversamente el hecho de la convivencia concubinario al matrimonio in extremis crea solo una presuncin de que no ha existido el propsito de captacin hereditaria, pero admitir la prueba en contrario.Separacin personal y Divorcio vincular: El art. 3.574 C.C. dispone: Estando separados los cnyuges por sentencia de juez competente, fundada en los casos del art. 202 , el que hubiere dado casa a la separacin no tendr ninguno de los derechos declarados en los arts. anteriores. Si la separacin se hubiese decretado en los casos de los arts. 203 el cnyuge enfermo conservar su vocacin hereditaria. En los casos de los arts. 204, 1 p. Y 205, ninguno de los cnyuges mantendr derechos hereditarios en la sucesin del otro.Pgina 48

En caso de decretarse separacin por mediar separacin de hecho anterior , el cnyuge que prob no haber dado causa a ella, conservar su vocacin hereditaria en la sucesin del otro. En todos los casos en que uno de los esposos conserva vocacin hereditaria luego de la separacin personal, la perder si viviere en concubinato o incurriere en injurias graves contra el otro cnyuge. Estando divorciados vincularmente por sentencia del juez competente o convertida en divorcio vincular la sentencia de separacin personal, los cnyuges perdern los derechos declarados en los arts. anteriores. Separacin de hecho: Art. 3575: Cesa tambin la vocacin hereditaria de los cnyuges entre s en caso de que viviesen de hecho separados sin voluntad de unirse o estando provisionalmente separados por el juez competente. Si la separacin fuese imputable a la culpa de uno de los cnyuges, el inocente conservar la vocacin hereditaria. La ley 23.515: Mantiene lo dispuesto por la ley 17.711, aunque previendo el cese de la vocacin hereditaria del cnyuge que no dio causa a la separacin de hecho en los casos que dispone el art. 3.574 C.C., es decir si viviere en concubinato o incurriere en injurias graves contra el otro cnyuge, mientras que el texto anterior remita a el adulterio o a los actos de grave in conducta moral. Derecho alimentario del cnyuge suprstite separado personalmente o divorciado por alguna de las causas del art. 203: Al cnyuge suprstite enfermo, alcohlico o drogadicto debe asegurrsele la prestacin alimentaria, como carga de la sucesin que establece el art. 208 del C.C. A tal fin debern separarse, en hijuela especial, bienes suficientes para garantizar esta carga, los cuales quedaran fuera de la masa de clculo de la legtima hereditaria (art. 3474 C.C.). 6. Sucesin de los colaterales: posesin sucesoria. Medios hermanos. Concurrencia de hermanos unilaterales y bilaterales. Concurrencia de primos hermanos de vnculo doble o de vnculo simple. Posicin sucesoria: El orden de los colaterales se caracteriza por constituir un llamamiento legtimo no legitimario. Se trata del nico orden que, al no comprender herederos forzosos, actualiza su vocacin con carcter supletorio al llamamiento que el causante hubiere efectuado en un testamento. Adems es el nico orden que resulta excluido por el cnyuge suprstite con quien, por consiguiente, no concurre como acaece con los descendientes legtimos, extramatrimoniales, ascendientes legtimos y padres naturales. Salvo el derecho de representacin para concurrir los sobrinos con sus tos, los iguales en grado heredaran por partes iguales (art. 3.585). Medios hermanos: El art. 3.587 C.C. dispone: cuando el difunto no deja hermanos enteros , ni hijos de estos, y s solo medios hermanos, sucedern estos de la misma manera que los hermanos de ambos lados y sus hijos sucedern al hermano muerto. Concurrencia de hermanos unilaterales y bilaterales: Sucesin de Parientes Colaterales hasta el cuarto grado: Los medio hermanos heredan la mitad de los que le corresponde a los hermanos, si concurren (antes de la Ley 17711, no heredaban directamente). El art. 3.586 C.C. estableca que el hermano de padre y madre excluye en la sucesin del hermano difunto , al medio hermano o al que solo lo es de padre y madre. La ley 17.711 dispuso que el medio hermano en concurrencia con hermanos de padre y madre hereda la mitad de lo que corresponde a estos. Concurrencia de primos hermanos de vnculo doble o de vnculo simple: Puede ocurrir que en la sucesin actualicen su vocacin exclusivamente primos hermanos, que descienden respectivamente de hermanos bilaterales y unilaterales. La doctrina sostiene que en este caso correspondera aplicar el art. 3.586 C.C.; es decir que los primos que descienden de un hermano unilateral (o de vnculo simple) recibirn la mitad de lo que corresponde a los primos que descienden de hermanos bilaterales (o de doble vnculo).

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7. Vocacin hereditaria de la nuera viuda sin hijos en la sucesin de sus suegros: concepto, naturaleza del llamamiento, diversas posturas. El texto legal. Colacin. Diversos supuestos de concurrencia. Limitacin del llamamiento. Ausencia del derecho de acrecer. Condiciones de operatividad. Vocacin Sucesoria de la Nuera Viuda sin hijos en la sucesin de los suegros: La naturaleza de este llamamiento es controvertido, una tesis sostiene que es una sucesora universal por una cuota parte (la cuarta parte), otra tesis dice que es sucesora universal pero que no es heredera, por lo que no puede acrecer, otra tesis dice que la cuota de la nuera es una carga de la sucesin, etc.. As la nuera solo hereda la cuarta parte de lo que le correspondera al esposo, sin importar si el esposo fue indigno o desheredado. La nuera debe ser viuda y no haberse vuelto a casar, y no debe tener hijos, o que estos no hubieren sobrevivido al momento de la muerte del causante. 8. Herencia vacante: concepto. Principio legal. Naturaleza del derecho del fisco. Reputacin de vacancia y declaracin de vacancia. Tramite de la reputacin de vacancia. Liquidacin de la herencia. Tramite de la declaracin de vacancia. Herencia Vacante: Se da cuando al fallecimiento del causante, ningn sucesor legitimo o testamentario consolida su vocacin y por ende los bienes no son atribuidos a titulo universal, a nadie. No importa de que nacionalidad sea el causante, si los bienes estn ac, hereda el Estado. El Estado no es un heredero, sino que adquiere la herencia por medio de su dominio eminente, que proviene de su soberana. Despus de publicar edictos por 30 das para que se presenten los que tengan derecho, o pasado el termino para hacer inventario o deliberar, o cuando renuncia de la herencia, sta se reputara vacante (reputacin de vacancia), luego se nombra un curador de bienes relictos que es un representante del Ministerio de Educacin (para inventariar los bienes), y luego se realiza la declaracin de vacancia. XXXIII. LEGITIMA. 1. Legtima hereditaria: concepto. Naturaleza jurdica. Antecedentes histricos. Porcin disponible y mejora. Carcter de la legitima. Parte de la herencia o de los bienes; rgimen del Cdigo Civil y del decreto ley 17.711. Inviolabilidad. Irrenunciabilidad. Concepto: La legtima es la parte del patrimonio del causante de la cual ciertos parientes prximos no pueden ser privados sin justa causa de desheredacin, por actos a ttulo gratuito. Segn el art. 3.591 es un derecho de sucesin limitado a determinada porcin de la herencia , esta limitada por la porcin disponible. Para calcular la legtima no se considera nicamente el patrimonio dejado al fallecer, sino tambin los bienes donados en vida por el causante. Por lo tanto, los herederos forzosos no solo pueden atacar el testamento que ha afectado su porcin legtima, sino tambin las donaciones; pero no gozan de este privilegio todos los parientes del causante, sino solo los descendientes, ascendientes y el cnyuge, es decir los herederos forzosos. La legtima vara segn el orden del parentesco: es mayor para los descendientes que para los ascendientes, y estos, a su vez, la tienen mayor que el cnyuge. La parte de la cual el testador puede disponer libremente se llama porcin disponible. Antecedentes Histricos: En el Derecho Romano primitivo el testador tena ilimitados poderes para disponer de sus bines. Ninguna porcin de la herencia estaba reservada a sus hijos o as u cnyuge. Esto provoc que se los excluyera injustamente, sostenindose que tal decisin solo poda emanar de una mente enferma y, fundada en la irrazonabilidad del acto, crearon una accin que en tales casos haca caer todo el testamento, los bienes se distribuan entonces como si aquel hubiera fallecido intestado. Recin en el derecho Justinianeo, la legtima adquiere su configuracin moderna: ya no cae todo el testamento, sino que el heredero forzoso tiene derecho a reclamar una parte de la herencia de la cual no puede ser privado sin justas causas. Porcin Disponible: Es la parte de la cual el testador puede disponer libremente: puede repartirla entre los herederos forzosos por partes iguales, puede asignarla a cada uno de ellos o a un extrao.
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Con la porcin disponible el testador puede hacer los legados que estime conveniente, o mejorar con ella a sus herederos legtimos (art. 3605). Mejora: Consiste en un legado o donacin que se hace por el causante al heredero legtimo, tomada de su porcin disponible: la mejora ( a la legtima ) en relacin a los otros herederos. Naturaleza jurdica de la legtima: La naturaleza jurdica de la legtima es controvertida pues si bien a ciertos parientes con vocacin legtima la ley les garantiza una parte en la sucesin, de la cual no pueden ser privados o excluidos sin justa causa de desheredacin; esa parte es recibida por ellos por ser herederos o pueden aspirar a ella independientemente de serlo? * Si el derecho a la legtima es consecuencia de la adquisicin hereditaria, forma parte de la herencia, por lo que quien renuncia a ella carece del derecho a recibir la cuota. En este caso se dice que la legtima integra la herencia, es parte de ella ( parts hereditatis), y el que no tiene derecho a la herencia tampoco lo tiene a la porcin legtima. * Si el derecho a la legtima es independiente de la adquisicin hereditaria, el legitimario puede conservar ese derecho auque no sea heredero. En este caso la legtima constituye una parte de los bienes del caudal relicto ( parts bonorum), y a el tienen derecho los legitimarios aunque no conserven llamamiento a la herencia. Carcter de la legtima: Parte de la Herencia o de los Bienes. La cuestin en nuestro derecho: El art. 3354, derogado por la 17.711, dispona que los que tengan una parte legtima en la sucesin pueden renunciar a la herencia sin perjuicio de tomar la legtima que les corresponda. Es decir, que en sistema original del cdigo se entenda a la legtima como parte de los bienes relictos del causante no como parte de la herencia. Pero, aunque la 17.711 derog el art. 3.354, la controversia persisti en razn de otras argumentaciones Velez sigui al Cdigo Francs y a toda la doctrina de aquel pas estableciendo que la Legtima es parte de la sucesin (art. 3.591). Pero en el art. 3.354 dice que el Legitimario puede renunciar a la herencia y conservar la legtima. En consecuencia y de acuerdo con el art. 3.591 la legtima es parte de la herencia, y de ello derivan las siguientes consecuencias: * La Legtima debe ser satisfecha en especie (pero puede aceptar su valor en dinero). * El Legitimario no puede renunciar a la herencia y conservar la legtima. Inviolabilidad (de la Legtima): El testador no puede imponer ninguna limitacin al goce de la legtima por los herederos forzosos (porque el derecho a la legtima no proviene de la voluntad del causante sino de la ley). Y si impusiere algn gravamen o condicin se tendrn por no escritos (art. 3598). Aunque el testador puede imponer a sus herederos forzosos la indivisin de todos los bines, por un plazo no mayor de 10 aos; y si existieren menores la indivisin puede extenderse hasta la mayora de edad; pero en cuanto exceda a los 10 aos solo puede referirse a un bien determinado y no a totalidad de los que forman la sucesin. El propsito de esta disposicin es la proteccin de la familia.Irrenunciabilidad: Es de ningn valor toda renuncia o pacto sobre una legtima futura (art. 3.599). Si la renuncia hubiese sido onerosa, el renunciante que ahora reclame su legtima deber colacionar lo que hubiere recibido por ella. 2. Legitimarios en el derecho argentino: diversas categoras. Supuesto del cnyuge. Legitimarios: El art. 3.592 dispone que tienen una porcin legtima todos los llamados a la sucesin intestada en el orden y modo determinado en los cinco primeros captulos del ttulo anterior; es decir los descendientes, ascendientes y el cnyuge; el adoptado y sus descendientes en la sucesin del adoptante, y tambin los ascendientes del adoptado, pero solo respecto de los bines que el adoptado no hubiere recibido a ttulo gratuito de su familia
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biolgica. Todos ellos son herederos forzosos (a partir de la 17.711 tambin tiene ese carcter la nuera viuda sin hijos). En la adopcin simple, los descendientes del adoptado son herederos forzosos del adoptante, pero no de los ascendientes.Las porciones legtimas que corresponden a estos herederos son las siguientes: a) Descendientes: Comprende las 4/5 partes del patrimonio del causante, no importa que el heredero sea uno o varios (art. 3.593). Igual porcin tienen los hijos adoptivos que estn asimilados a los legtimos. b) Ascendientes: Se les reconoce derecho a las 2/3 partes del patrimonio del causante, cualquiera sea su nmero (art. 3.594). c) Cnyuge: La legtima del cnyuge es de la mitad de los bienes, aunque sean gananciales (art. 3.595). Pero si hay descendientes, el cnyuge tiene legtima solamente sobre los bienes propios del causante, pues no hereda en los gananciales. d) Nuera: La nuera viuda sin hijos tiene como legtima, en la sucesin de sus suegros, la cuarta parte de lo que hubiera correspondido a su marido. 3. Clculo de la legtima: formacin de la masa de calculo. Imputacin de las deudas y cargas de la sucesin. Concurrencia de legitimarios. Porcin legtima de cada categora y soluciones en caso de concurrencia. Mejora: concepto, antecedentes, la mejora en el Cdigo Civil Formacin de la masa de calculo: El art. 3.602 establece que para fijar la legtima se atender al valor de los bienes quedados por muerte del testador. Al valor lquido de los bienes hereditarios se agregar el que tenan las donaciones.Es decir que, la porcin legtima, como cuota de la herencia, se integra eventualmente con bienes no hereditarios que haban salido del patrimonio del causante como donaciones. Sobre la masa de clculo, as formada, se operar estableciendo las cuotas legitimarias. Si deducidas las deudas el caudal relicto fuese deficitorio ( no resultare un activo lquido ), es decir un pasivo superior al acervo constituido por bienes hereditarios, la masa de clculo se obtendr exclusivamente con el valor de las donaciones (art. 3.602). Pero, si el causante ha dejado un pasivo superior al activo, el importe del dficit no debe deducirse del valor de los bienes donados, porque como los acreedores de la sucesin no pueden cobrarse sobre esos bienes pierden la diferencia. Y como la imputacin de las donaciones se produce inters exclusivo de los legitimarios y no de los acreedores a quienes no beneficia: el activo lquido figurar por cero y la legtima se calcular sobre las donaciones por su valor ntegro. Sntesis: La Legtima se calcula en base a una masa patrimonial formada por todos los bienes dejados a la muerte ms la donaciones hechas en vida.(Art. 3.602). Imputacin de las deudas y cargas de la sucesin: De los bienes dejados por el causante deben deducirse sus deudas, ya que a los efectos de poder calcular la legtima debe considerarse el activo lquido (art. 3.602). Esta deduccin se hace solamente respecto de la masa hereditaria, pero no de las donaciones, ya que las liberalidades hechas en vida por el causante no estn afectadas al pago de deudas.Las deudas deben ser probadas fehacientemente, y no basta el reconocimiento de los herederos para admitirlas. Concurrencia de legitimarios: porcin legtima de cada categora y solucin en caso de concurrencia: Por regla general se aplican los mismos principios que en la sucesin ab-intestato: - Los herederos que excluyan a otros de la sucesin ab intestato los privan tambin de la legtima. Ejem: no tienen legtima los ascendientes, si hay descendientes; ni el cnyuge, sobre los bines gananciales ( aunque si sobre los propios ) si hay descendientes.-

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- Cuando concurren legitimarios de igual orden ( ejem: varios descendientes ) o de distinto orden ( ejem: descendientes con cnyuge ), la legtima se distribuye entre ellos en la misma proporcin y siguiendo las mismas reglas que en la sucesin ab intestato.Aclaracin: las legtimas no se acumulan. Ej: Si concurren el cnyuge y los hijos del causante, excederan el monto de los bienes, ya que a la primera le toca la mitad y a los segundos 4/5. Por esta razn se admite unnimemente que todas las porciones legtimas deben salir de la ms elevada (dentro de las que concurren) dejando siempre inclume la porcin disponible. As, si concurren hijos y el cnyuge, la legtima para todos es de las 4/5 partes del patrimonio: ese monto debe distribuirse en la proporcin fijada para la sucesin ab intestato. Mejora: concepto: Consiste en un legado o donacin que se hace por el causante al heredero legtimo, tomada de su porcin disponible: la mejora ( a la legtima ) en relacin a los otros herederos. La mejora requiere de una clusula expresa en el testamento. Si bien, sobre la porcin disponible, el causante puede mejorar a cualquiera de sus legitimarios, no se entender que les da por mejora la parte de que la ley le permite disponer con ese objeto, si en el testamento no hubiere clusula expresa de mejora (art. 3524). Esto significa que: aunque el causante deje un legado a un heredero legitimario, si no existe expresada la voluntad clara de mejorar, el legado, forzosamente, habr de imputarse sobre la legtima que corresponda al beneficiado. En cuanto a las donaciones hechas por el causante a favor de alguno de sus herederos forzosos, stas constituyen siempre un anticipo de cuota de legtima y, por lo tanto, debe imputarse como valor recibido, salvo: que el causante dispensase de colacionar la donacin (esa dispensa solo puede ser efectuada mediante testamento y teniendo en cuenta los lmites de la porcin disponible). Antecedentes: Este instituto tiene tradicin histrica en la legislacin espaola; aunque all consiste en la facultad del testador para disponer, a favor de cualquiera de sus hijos, de parte de la porcin legtima beneficindolos libremente. La mejora en el C. Civil: El cdigo no legisl sobre la mejora en sentido clsico. Admitida la existencia de la legtima hereditaria la doctrina se dedic a criticar la extensin de la porcin reservada a descendientes y ascendientes (4/5), que hasta la sancin de la 23.264 poda elevarse a ( 9/10 ) si concurran hijos matrimoniales y extramatrimoniales. De acuerdo a lo previsto en el art. 692 la porcin disponible quedaba establecida en la mitad si dejaba un solo hijo, de 1/3 si dejaba dos o tres y de si dejaba un mayor nmero de descendientes. 4. Transmisin de bienes a los legitimarios. Presuncin legal de gratuidad y de mejora, rgimen de artculo 3604 del Cdigo Civil y reforma del decreto ley 17.711. Pacto de reconocimiento de onerosidad. Art. 3.604: Si el testador ha entregado por contrato, en plena propiedad, algunos bienes a uno de los herederos forzosos, cuando sea con cargo de una renta vitalicia o con reserva de usufructo, el valor de los bienes ser imputado sobre la porcin disponible del testador y el excedente ser trado a la masa de la sucesin. Esta imputacin y esta colacin no podrn ser demandadas por los herederos forzosos que hubiesen consentido en la enajenacin , y en ningn caso por los que no tengan designada por la ley una porcin legtima. El artculo se refiere a los contratos que en apariencia son onerosos, si por el contrario sean ostensiblemente gratuitos, deben aplicarse la reglas de la colacin, de tal modo que el valor de los bienes no se le imputa a la parte disponible, sino a la porcin hereditaria del beneficiario. Establece el art. 3.604, segn la correccin efectuada por la ley 17.711: Si el testador ha entregado por contrato, en plena propiedad, algunos bienes a uno de los herederos forzosos, cuando sea con cargo de una renta vitalicia, o con reserva de usufructo, el valor de los bienes ser imputado sobre la porcin disponible del testador, y el excedente ser trado a la masa de la sucesin. Esta imputacin y esta colacin no podrn ser demandadas por los herederos forzosos que hubiesen consentido en la enajenacin, y en ningn caso por los que no tengan designada por la ley una porcin legtima. En su redaccin original el art. comprenda toda enajenacin a ttulo oneroso entre el causante y sus herederos legitimarios. Pero con la 17.711 el art. ha quedado restringido a las transferencias realizadas an a ttulo oneroso,
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cuando se realicen con cargo de renta vitalicia o reserva de usufructo. En estos casos la ley presume, sin prueba en contra, que se ha querido donar el valor del bien en su plena propiedad y no solo la nuda propiedad ( cuando se efecta con reserva de usufructo- al entender que el dominio til quedara donado para despus de la muerte. Pero, aquellos actos, en que transmitiendo bienes el causante a sus legitimarios, no medie renta vitalicia ni reserva de usufructo, quedan librados a las reglas del derecho comn. La ley no prohbe la contratacin entre el causante y sus legitimarios, no existe limitacin, como s ocurra antes de la reforma, al presumir todo contrato de simulado y encubriendo donaciones. Mejora presumida por la ley: El art. 3.604 presume, que las enajenaciones efectuadas por el causante, en vida, a sus herederos legitimarios, en la medida en que lleva anexa el cargo de una renta vitalicia en su favor o la reserva de usufructo, encubren una liberalidad que debe imputarse sobre la porcin disponible a ttulo de mejora. Y agrega que si tal mejora presumida por la ley, excede esa porcin, el excedente debe ser trado a la masa hereditaria: est sujeto a colacin.Pero, el mismos artculo en su segundo prrafo agrega que: tanto la imputacin a la porcin disponible del testador (causante) como la colacin (del excedente) no pueden ser demandadas por el heredero que hubiese prestado su consentimiento al acto. Lo dicho implica que, las enajenaciones hechas por el causante a cualquiera de los sucesibles en lnea recta (legitimarios), prestando los dems herederos su consentimiento al acto, son reputadas a ttulo gratuito. 5. Defensas de la legtima: disposiciones generales. Inalienabilidad de la legtima. Normas imperativas y acciones de proteccin. Accin de pretericin: concepto, decreto ley 17.711, legitimados. Accin de complemento: concepto, antecedentes. Accin de reduccin: concepto; naturaleza jurdica. Doctrina francesa clsica. Normas aplicables a la obligacin de restituir. Legitimacin activa. Orden de la reduccin. Efectos entre partes y frente a terceros. Prescripcin de la accin. Defensas de la legtima: disposiciones generales: la legtima, como porcin reservada a los herederos forzosos, recibe proteccin legal autnoma, en los siguientes casos: - Ineficacia de condiciones y gravmenes: El art. 3.598 considera no escrita respecto del heredero forzoso toda clusula por la cual se impusieron condiciones o gravmenes a la porcin legtima. - Nulidad de pactos o convenios sobre la legtima futura: el heredero presuntivo que hubiere aceptado o renunciado a la sucesin de una persona viva, podr, aceptarla o repudiarla despus de la muerte de la persona (art. 3312). - Inoponibilidad de las transferencias presumidas como liberalidades: Entre el causante y los legitimarios en los casos del art. 3.604, y con la salvedad que el cd. admite como pacto de mejora tcito slo colacionable por el valor que exceda de la porcin disponible. En otros casos la defensa de la legtima ser ejercida por accin: - Accin de rescisin: contra la particin hecha por donacin de los ascendientes a los descendientes que puede intentarse despus de la muerte del ascendiente cuando no salva la legtima de alguno de los herederos (art. 3.536). - Accin de pretericin: por la que el heredero legitimario omitido en el testamento del causante puede exigir que se le salve su legtima (art. 3.715). - Accin de complemento o reduccin: cuando se dejase al heredero forzoso, por cualquier ttulo, menos de la legtima (art. 3600), o se le menguare por disposiciones testamentarias (art. 3.601), o por donaciones inoficiosas (art. 1.830 s.s.). Accin de Pretericin: Es la accin conferida al heredero legtimo (forzoso) para subsanar la omisin del causante en su testamento, en el cual instituyo herederos , es decir, es una accin de peticin de herencia, en donde el testador lego solamente afectando la legitima, no se usa la accin de pretericin sino que se usa la oposicin del llamamiento legal, y listo!!!. Adems la pretericin no invalida el testamento sino que solo salva la legitima (antes deba ser en lnea recta excluyendo al cnyuge, e invalidaba la institucin de heredero, aunque si dejaba los legados, adems si se institua heredero a un heredero forzoso, la pretericin no funcionaba).
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Aunque la voluntad de testar no puede exceder de la porcin disponible, podra ocurrir que el causante instituyese herederos en su testamento omitiendo a uno o mas herederos forzosos. Como la institucin de heredero, por su carcter universal, y su llamamiento potencial a toda la herencia, llevara a excluir al legitimario omitido; la ley tutela los derechos de ste, confirindole una accin en defensa de su vocacin: la accin de pretericin. Hay pretericin de herederos cuando el testador, al otorgar sus disposiciones, omite a un heredero forzoso que existe en el momento de manifestarlas, o que nace con posterioridad. Pero esa omisin, debe ser de una entidad tal que excluya o cree una incompatibilidad tal entre la vocacin que tiene su fuente en el testamento, y la vocacin legtima forzosa. Y esa incompatibilidad no resulta de la sola omisin del heredero forzoso en el testamento, pues si el testador hace legados omitiendo a los herederos forzosos, no hay pretericin, ya que los legitimarios opondrn su llamamiento legal y les bastar para proteger su porcin legtima ejercer, por ejemplo, la accin de reduccin de legados si estos hubieren excedido de la porcin disponible (art. 3605). Pero, sera distinto si el testamento que omite a los legitimarios instituye herederos, porque como esa institucin crea una vocacin incompatible con la del legitimario (pues eventualmente tiene vocacin al todo), pondra en riesgo la legtima, y aqu si abre para el heredero forzoso la accin de pretericin. Antes de la reforma, el Cdigo Civil, en el art. 3.715 estableca que la pretericin de todos o de algunos de todos los herederos forzosos, en la lnea recta, sea que vivan al otorgarse el testamento, o que nazcan, muerto el testador, anula la institucin del heredero, pero valdrn las mandas o mejoras en cuanto no sean inoficiosas. Es decir, que este art. anulaba la institucin de heredero, dejando a salvo las mandas y legados si no fuesen inoficiosos (es decir, en cuanto existiesen como disposiciones independientes o distintas de la institucin de heredero). La ley 17.711 reformul el art. 3.715: la pretericin de alguno o todos los herederos forzosos, sea que vivan a la fecha del testamento o que nazcan despus de otorgado, no invalida la institucin hereditaria; salvada que sea la legtima y pagadas las mandas, el resto debe entregarse al heredero institudo. El nuevo artculo: - Se refiere a herederos forzosos, sin el aditamento en lnea recta, por lo que quedara ahora comprendido el cnyuge ( que es legitimario en nuestro dereco conforme el art. 3595). - Alude a legitimarios que vivan a la fecha del testamento o que nazcan despus de otorgado. - No invalida la institucin del heredero, la que en la actualidad funciona an en presencia de herederos forzosos, como un legado de cuota disponible dentro del cual queda confinada la vocacin sucesoria del institudo; as ste carece del derecho de acrecer ms all de su cuota (Ej: Si el institudo heredero concurre con dos hijos del causante y uno de stos renuncia, la parte del renunciante acrece al otro hijo, quedando invariable la cuota del instituo, que se comporta como legatario de cuota). Pretericin por institucin a otro legitimario: toda institucin de herederos, an de legitimarios, queda circunscripta en caso de pretericin a la porcin disponible del testador; y pagados, o cumplidos los legados que tienen prioridad, el dado acrecer a ttulo de mejora al legitimario instituido, a quien debe suponerse satisfecho de la cuota de legtima que le corresponde, en concurrencia con los coherederos. Ejercicio de la accin derivada de la pretericin: la pretericin por testamento de herederos forzosos pondr en funcionamiento, a favor del preterido, una tpica accin de peticin de herencia , en la que el heredero instituido asume el carcter de heredero aparente (pues puede tener ese carcter habiendo sido instituido hecho valer judicialmente y aprobado en el sucesorio).

Los herederos instituidos estarn sujetos a lo que resulte de la particin, pues la extensin de su llamamiento queda circunscripto a la porcin disponible y presupone: * La determinacin de la porcin legtima. * La imputacin de las donaciones hechas en vida por el causante a porcin disponible (siempre que no fueren inoficiosas). * El cumplimiento de los legados dispuestos por el testador.
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Solo entonces, y si la porcin disponible no hubiere quedado agotada, concurrir el heredero instituido, por el saldo. Reputndoselo como legatario de cuota (solo determinable ejecutadas las operaciones antes descriptas). Las acciones de Complemento y de Reduccin: Se encuentran legisladas la de complemento en el art. 3.600; y la de reduccin en el art. 3.601. Art. 3600: el heredero forzoso, a quien el testador dejase por cualquier ttulo, menos de la legtima, slo podr pedir su complemento. Art. 3601: las disposiciones testamentarias que mengen la legtima de los herederos forzosos, se reducirn, a solicitud de stos, a los trminos debidos. Antecedentes de las acciones: la accin de complemento fue una creacin del derecho romano para evitar los efectos de la querella de inoficiocidad. La accin de complemento de la legtima result, al principio, una garanta para el testador ante la eventualidad de que su testamento dejase a los sui menos de su cuarta legtima. Mientras que la accin de reduccin tiene su origen en el antiguo derecho espaol. Accin de reduccin: concepto: Cuando las liberalidades del causante (sean donaciones o legados) excedan en conjunto la porcin legtima de los herederos forzosos, deben ser reducidas de tal modo que esa porcin quede intacta. La accin por la cual el heredero pretende el complemento de la legtima se llama accin de reduccin. Esta defensa se ejerce a veces por vias de accin otras por vas de excepcin: por accin para obtener la restitucin de bienes ya en poder de los beneficiarios (donaciones hechas en vida del causante y legados ya entregados a sus destinatario), en cambio por va de excepcin cuando el heredero se niega entregar el legado, en cuanto l exceda la porcin disponible. Gozan de esta accin todos los herederos forzosos (art. 3.601 y 1.832 ). La accin de reduccin se puede renunciar expresa o tcitamente. Expresamente, no ser vlida formulada antes de la muerte del causante. La renuncia tcita no se presume. La reduccin debe hacerse en el siguiente orden: -Legados: segn el art. 3795, si la porcin disponible no alcanza a cubrir los legados, primero se pagarn los de cosa cierta, luego los remuneratorios y finalmente los de cantidad. Los de cantidad sern los primeros alcanzados por la accin de reduccin, luego vendrn los remuneratorios y por ltimo los de cosa cierta. En cada una de estas categoras la reduccin se hace a prorrata. El testador puede disponer que la reduccin se haga en un orden distinto al de este art., ya que si l puede privar del legado a una persona con solo omitirla en el testamento, tanto mas podr disponer que lo cobre si quedan bienes luego de cubiertas las legtimas y pagados los otros legados. Este artculo contiene una regla supletoria de la voluntad del causante y no imperativa. -Donaciones: Las donaciones no se reducen a prorrata, sino en orden inverso a sus fechas. El heredero deber atacar en primer lugar a la ltima donacin y luego la que le precede y as sucesivamente. Si la legtima se vio comprometida es porque hizo otras donaciones posteriores, cuando ya no poda hacerlo. Las donaciones hechas simultneamente deben reducirse a prorrata. Naturaleza jurdica: la accin de reduccin puede concebirse de dos modos: - Como ttulo de crdito contra el donatario que ha recibido mas de lo debido; en tal caso, la obligacin del beneficiario se reduce a restituir el valor de lo que falta para completar la legtima, pero no la cosa misma, ni una parte de ella. - Como una accin encaminada a la restitucin en especie de la cosa donada. El art. 3955 confiere efectos reipersecutorios a la accin de reduccin, permitiendo que se reclame la cosa an de terceros que la hubieron del donatario. Pero no siempre la restitucin en especie es posible o justa.

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Doctrina francesa clsica: Se sostuvieron las dos posturas. Laurent entenda que toda donacin inoficiosa debe reputarse nula en cuanto el causante ha concluido un acto de disposicin que no le es permitido. Otros autores prefieren ver en la declaracin de inoficiosidad una tpica resolucin resolutoria de carcter legal e inderogable por las partes, a que toda donacin est sujeta. O sea que, si muerto el donante, se establece que el bien donado excede de la parte de libre disposicin, la donacin queda resulta debiendo reintegrarse al patrimonio de la herencia el bien en especie. Desde este punto de vista la accin de reduccin adquirira los caracteres de toda accin real (art. 2.756). Pero en la doctrina francesa tambin se ha sostenido la tesitura inversa, segn la cual se est en presencia de una accin personal contra el donatario, lo que implica su inoponibilidad a terceros. As algunos autores dicen que la reduccin solo es debida por el legatario y los legitimarios tienen contra l un crdito hasta el monto de la integracin de la legtima. Siguiendo la pars hereditatis el cdigo francs presume que el reintegro es exigible en especie. Normas aplicables a la obligacin de restituir: Nos referimos a las normas aplicables a la obligacin de restituir que pesa sobre el donatario cuyo dominio se resuelve: -Restitucin de cosas ciertas: es aplicable en materia de restitucin, cuando ella procede en virtud de la resolucin del derecho: las posiciones son: * Aplicabilidad de las normas relativas a la condicin resolutoria (arts. 555 a 557). * Normas relativas a la nulidad ( arts. 1.052 a 1.055). * Normas que regulan restitucin del poseedor (arts. 2.435 y s.s.). * Normas relativas a la obligacin de dar cosas ciertas para restituir a su dueo (arts. 584 a 590). Zannoni considera que el donatario no se sita frente a los herederos forzosos como un verdadero poseedor frente a reivindicantes del dominio, sino como titular del dominio habido por una causa (la donacin) que se resuelve (corresponde aplicar los arts. 584 a 590). -Restitucin de sumas de dinero: en caso que el donatario debiese restituir dinero se aplicar lo dispuesto por el art 608, y tambin el art. 619 respecto de las obligaciones dinerarias en particular. Legitimacin activa (para demandar la reduccin): Como constituye una defensa de la porcin legtima, la legitimacin activa se otorga en cabeza de herederos forzosos o legitimarios. Prescripcin de la accin: Tambin comprende al la naturaleza jurdica de la accin como una accin encaminada a la restitucin en especie de la cosa donada. Normas aplicables a la obligacin de restituir: Se aplicar la prescripcin ordinaria de 10 aos establecida por el art. 4.023, a falta de disposicin especial. El plazo comienza a correr, segn el art. 3.955, a partir de la muerte del donante, o sea, desde la apertura de la sucesin. La prescripcin comprender no solo la accin contra el donatario, sino tambin el jus persecuendi contra terceros que es consecuencia de la reduccin. Y durante el transcurso del plazo de prescripcin, ni el beneficiario ni los terceros adquirentes podran invocar una eventual prescripcin adquisitiva por la adquisicin continua por buena fe y justo ttulo (art. 3.999); ya que solo luego del fallecimiento del donante se legitima el derecho del heredero forzoso para incoar la reduccin y no podra oponrsele ningn trmino de prescripcin ya corrido. 6. Fraude a la legtima: concepto general. Indicadores generales del fraude. Doctrina del disregard y su vinculacin con el fraude a la legtima: jurisprudencia nacional. Inoponibilidad. Integracin de la legtima: formas. Concepto general: Se trata de aquellos medios fraudulentos utilizados por el causante para sustraer los bienes de su patrimonio, en perjuicio de alguno de sus herederos forzosos. Indicadores generales del fraude: Si el causante realiza una donacin sta se imputa sobre la porcin disponible, y si excede su valor, estar sujeta a reduccin ( arts. 1.830, 1.831, 3.600 y cons.). Esto es as, en cuanto toda liberalidad que configure una donacin no puede menguar una legtima hereditaria.
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Y puede tambin transferirlos fraudulentamente al patrimonio de un tercero; en este caso puede ocurrir que el carcter del acto sea simulado, pero que la transferencia sea real, solo que a travs de la forma onerosa (Ej: Venta) se halla querido eludir la reduccin de una autntica liberalidad. Si la transferencia real, querida, pero cuya gratuidad se simula con la forma de un acto oneroso, los herederos forzosos podrn alegar la simulacin relativa, en los trminos del art. 956. Pero nada obstar, probada la simulacin, a la validez del acto requerido (la donacin), sin embargo en tales casos como liberalidad, deber sometrselo a las normas imperativas en resguardos de la legtima, y en su caso el valor del bien estar sujeto a reduccin. Otro medio de sustraer los bienes del patrimonio es crear un nuevo patrimonio, al cual se aportan los bienes que se atribuirn lo sucesivo a un sujeto distinto. Se realiza un negocio que es sustanciamente real, pero contiene un fin fraudulento (Ej: Las sociedades comerciales constituidas por el causante mediante el aporte de la totalidad de los bienes que constituye su activo y utilizando la forma societaria en participacin de 3 que, en realidad, hacen aportes meramente nominales para justificar su calidad de socios. A la muerte del causante quedan, en el mejor de los casos, las cuotas de capital que, si son acciones al portador, aparecen en poder de terceros que oponen su adquisicin regular a los herederos legitimarios). Doctrina del disgregad y su vinculacin con el fraude a la legitima: La doctrina del disregard o penetracin de la persona jurdica (viene del derecho anglosajn), es decir, a travs de la ayuda de una persona jurdica se intenta fraude, por ello se llega a la desestimacin de esa personalidad, y mas modernamente a la inoponibilidad de esos actos. Jurisprudencia nacional: Llego a condenar a los socios a integrar la legitima. Inoponibilidad: (del acto fraudulento): En los casos de constitucin fraudulenta de sociedades fraudulentas por el causante, los herederos preteridos no reclamaran pues, la nulidad del acto constitutivo de la sociedad, sino que alegaran la inoponibilidad de l, sin perjuicio de que la sociedad, amparada en la genrica licitud de su objeto, sea vlida respecto de los contrayentes. Integracin de la legtima: formas: Deber ser integrada en especie o en valor, tomndose en cuenta el valor real de los bienes constitutivos del aporte realizado por el causante. Es decir, no interesar a los accionantes el valor nominal atribuido en esos bienes en el acto de constitucin de la sociedad, sino el valor actualizado al momento de la particin. Se debe destacar que el valor nominal del aporte integra las disposiciones inoponibles para los herederos forzosos preteridos. Transferencia de dominio entre legitimarios: Trata las transferencias onerosas entre padre e hijo, en el cual el padre se reserva el usufructo o una renta vitalicia, en donde la Ley presume que se trato de una donacin, salvo que los dems herederos forzosos lo consintieran; antes de la Ley 17.711 la transferencia deba ser solo por contrato, y se presuma que todos los contratos eran donaciones encubiertas. Esta es otra excepcin a la obligacin de colacionar (tambin como mejora), salvo que la venta se haya dado con consentimiento de los dems. De igual manera los herederos forzosos podrn optar por tener por valida la disposicin testamentaria que los perjudica en su legitima, si se trata de un legado de usufructo o renta vitalicia; ese legatario pasa a ser, en lo que supere la porcin disponible, sucesor del heredero forzoso. 7. Supuestos de legado de usufructo o de renta vitalicia: norma legal, condiciones de aplicacin. Ejercicio de la opcin. Art. 3.603: Si el valor del usufructo o renta vitalicia excede la cantidad disponible por el testador, los herederos tendrn la opcin de ejecutar la disposicin testamentaria o entregar al beneficiado la cantidad disponible (o sea que el heredero puede o bien cumplir con la manda tal como esta dispuesto en el testamento o bien entregar la porcin disponible y desobligarse del pago de la renta o del usufructo). Ejercicio de la Opcin: El cdigo no fija termino para hacer la opcin, por lo tanto el beneficiario puede requerir que se lo fije judicialmente (Art. 620 y 752 C.C.).

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XXXIV. TESTAMENTOS. 1. Testamento. Concepto, caracteres. Escritura: exclusin del testamento nuncupativo. Solemnidad. Contenido. Carcter personalsimo. Exclusin de la delegacin y del testamento por comisario. Especialidad: supresin de la institucin mstica o por relationem. Unilateralidad: prohibicin de los testamentos conjuntos, alcance y fundamento, testamento conjunto otorgado en el extranjero. Revocabilidad: supresin de las clusulas de cautela y derogatoria. Disposiciones extrapatrimoniales. Distincin entre testamentos en sentido formal y sustancial. Concepto: Art. 3.607 C.C.: El acto escrito, celebrado con las solemnidades de la ley, por el cual una persona dispone de todo o parte de sus bienes para despus de su muerte. Caracteres: - Acto Jurdico Unilateral: Que se perfecciona con la sola declaracin de voluntad del causante. - Acto Solemne: La omisin de las formas lo, priva de todo efecto. - Acto Personalismo: Solo puede ser otorgado personalmente por el causante. - Acto de Disposicin de Bienes: Que tambin puede tener como objeto el reconocimiento de un hijo extramatrimonial o el nombramiento de un tutor. - Produce Efectos despus de la muerte del Testador. Escritura: El art. 3.632 C.C. dispone las ltimas voluntades no pueden ser legalmente expresadas sino por un acto revestido de las formas testamentarias. Ya que el testamento es un acto escrito, como la propia definicin del art. 3.607 C.C. y adems las ltimas voluntades no puede ser suplida por ninguna otra prueba (Art. 975 C.C.). Exclusin del testamento nuncupativo: No existe el testamento oral, ya que Velez rechaza esas formas no escritas al anotar el art. 3.607 C.C. seal que, aunque pudieren importar ciertas ventajas dice- implican autorizar a los moribundos a confiar sus ltimas disposiciones, comnmente muy importantes, a la incertidumbre o la fragilidad de la memoria de los testigos. Solemnidad: Es un requisito que los testamentos deben cumplir, para que configuren una de las formas. Ya que los testamentos se distinguen no slo por la diversidad de solemnidades sino tambin por la diversidad del respectivo procedimiento de formacin. Contenido: El art. 3.710 del C.C. dispone que el testador puede instituir o dejar de instituir heredero en su testamento. Si no instituye heredero, sus disposiciones deben cumplirse; y en el remanente de sus bienes se suceder como se ordena en las sucesiones intestadas. Carcter personalsimo: exclusin de la delegacin y del testamento por comisario: Especialidad: supresin de la institucin mstica o por relationem: Unilateralidad: El cdigo ha prohibido los testamentos conjuntos (lo que esta prohibo es que dos personas hagan un testamentos en el mismo acto), si se puede dar que dos personas redacten sus testamentos en el mismo papel, y que en ellos se instituyan mutuamente como herederos para el caso de muerte (cada uno de estos testamentos son vlidos porque cada uno de ellos es independiente. Prohibicin de los testamentos conjuntos, alcance y fundamentos: No se admiten testamentos mancomunados o conjuntos por expresa prohibicin del art. 3.618 C.C. que dice que un testamento no puede ser hecho en el mismo acto, por dos o mas personas, sea a favor de un tercero, sea a ttulo de disposicin recproca y mutua . Lo cual no excluye los testamentos separados, aunque uno hubiera sido entregado en miras al otro, o ambos coincidan en beneficiar a la misma persona.
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Testamento Conjunto otorgado en el Extranjero: El testamento ser vlido en nuestro pas, siempre que la ley del lugar que se celebr lo permitiera. Revocabilidad: supresin de las clusulas de cautela y derogatoria: Se puede revocar en cualquier momento. Y hay una sola excepcin que es respecto al reconocimiento de hijos extramatrimoniales hecho por testamento es irrevocable. Disposiciones extrapatrimoniales: Mediante el testamento el causante puede limitarse a reconocer hijos extramatrimoniales (art. 248 inc. 3 C.C.). Y si el instrumento en el cual se realizare no valiese como testamento debido a vicios formales que lo invalidarn, el reconocimiento subsistir no obstante si dicho instrumento conserva eficacia probatoria como documento. Distincin entre testamento en sentido formal y sustancial : Desde el punto de vista formal el testamento puede ser (segn la posible variedad de su contenido concreto) negocio de derecho patrimonial o bien negocio de derecho no patrimonial o bien, todava negocio de naturaleza mixta (patrimonial y no patrimonial al mismo tiempo). Bajo el aspecto sustancial el testamento, para ser tal, debe contener siempre al menos una disposicin patrimonial. 2. Capacidad para testar: principio general, edad, perfecta razn. Los artculos 3615 y 3616 del Cdigo Civil: doctrina. Carencia accidental de discernimiento. Sordomudos interdictos. Incapacidades en ciertas formas testamentarias. Ley aplicable a la incapacidad para testar. Principio general: Rigen los principios relativos a la capacidad de obrar, con ampliacin de la capacidad en razn de la edad. El art. 3606, parte 1, que toda persona legalmente capaz de tener voluntad y de manifestarla, tiene la facultad de disponer de sus bienes por testamento (este derecho no lo tienen las personas jurdicas). Edad: El art. 3.614 C.C. establece que no pueden testar los menores de 18 aos de uno u otro sexo. Tratndose de emancipados por matrimonio menores de 18 aos de edad, no podrn testar, ya que el art. 3.614 C.C. no distingue entre emancipados o no emancipados. Los mayores de 18 aos tiene capacidad para disponer mortis causa de los bienes que, por actos entre vivos, no, podran disponer, en algunos casos, ni an el emancipado con autorizacin judicial. Art. 3.615: Para testar es preciso que la persona este en perfecta razn. Los dementes solo podrn hacerlo en los intervalos lcidos que sean suficientemente ciertos y prolongados para asegurarse que la enfermedad ha cesado por entonces. Art. 3.616: La ley presume que toda persona esta en su sano juicio no se pruebe lo contrario. Perfecta razn: La carencia de discernimiento para la ejecucin de actos jurdicos constituye, el fundamento de la incapacidad de obrar, sea o no permanente en el sujeto, una causa de anulabilidad del acto otorgado en esas condiciones. Pero tambin la ausencia momentnea de o circunstancial de discernimiento en quien es capaz en trminos generales, obsta a la perfeccin del hecho que se pretende voluntario. Los actos sern reputados hechos sin discernimiento (art. 921 C.C.) si fueren actos lcitos practicados... por los que, por cualquier accidente, estn sin uso de razn. El art. 140 establece que Ninguna persona ser habida demente, por los efectos que en ste Cdigo se determinan, sin que la demencia sea previamente verificada y declarada por el juez competente. A pesar de lo que establece el art. 3.616 a quien se hallase notoriamente en estado habitual de demencia, o simplemente al demente (art. 3.615 C.C.). El estado de demencia puede probarse por testigos (nota al art. 3.616 C.C.). La declaracin judicial de demencia, crea para el sujeto, un estado general de incapacidad de hecho, y lo sujeta a una representacin necesaria, la del curador (art. 57, inc. 3, y 468).
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Existe a partir de la interdiccin, una carencia de discernimiento presumida por la ley , an cuando el sujeto tenga intervalos lcidos (art. 469). Pero si tiene una alienacin mental, de no estar el sujeto en perfecta razn en el momento de otorgar el acto, no altera la presuncin jurdica de capacidad. La anulabilidad del acto (art. 1.045 C.C.) exigir la prueba de la privacin de razn, por cualquier causa que fuere. Los arts. 3.615 y 3.616 del C. Civil: El art. 3.516 comienza diciendo: Para poder estar es preciso que la persona est en su perfecta razn. Lo que la norma pretende es que el testador obre con intensin, discernimiento y libertad (conf. art. 897). Es decir reunir los elementos de la voluntariedad, sin los cuales los hechos no producen por s obligacin alguna (art. 900 C.C.). El art. 3.616 parte 1 La ley presume que toda persona est en su sano juicio mientras no se pruebe lo contrario . Pero si se trata de demente interdicto, la presuncin operante es precisamente la inversa, y por ello, el art. 472 C.C. nulifica los actos celebrados por el interdicto. El art. 3.615 C.C. parte 2 dispone que Los dementes solo podrn hacerlo (testar) en los intervalos lcidos que sean suficientemente ciertos y prolongados para asegurarse que la enfermedad ha cesado para entonces . Doctrina: Prestigiosos autores han considerado que el art. 3.615 C.C. acuerda a los dementes interdictos capacidad para testar, si lo hacen durante un intervalo lcido. Carencia accidental de discernimiento: Surge de la nota del art. 3.615 C.C. el dispositivo comprende cualquier estado accidental de prdida de la razn, como en el caso de la embriaguez o e uso de estupefacientes en el memento de testar. Sordomudos Interdictos: Art. 3.617: No puede testar los sordomudos que no sepan leer ni escribir. La capacidad para testar se juzga en el momento que se otorg el testamento (no interesa si ella exista o faltaba en el instante de la muerte. Incapacidades en ciertas formas testamentarias: - El sordo, el mudo y el sordomudo, no pueden testar por acto pblico (art. 3.651 C.C.) porque no puede escuchar la lectura del testamento (art. 3.658 C.C.) o no pueden dictar sus disposiciones al escribano (art. 3.656 C.C.). - El ciego, en principio, no puede otorgar testamento cerrado por no poder leer (art. 3.665 C.C). - El analfabeto, no puede otorgar testamento olgrafo, al no saber escribir (art. 3.639 C.C.), ni testamento cerrado, por la misma razn (art. 3.668 C.C.). Ley aplicable a la incapacidad para testar: Rige la ley del domicilio del testador al momento de hacer su testamento (art. 3.611 C.C.). 3. Vicios de la voluntad: error, dolo, captacin y sugestin. Violencia. Simulacin. Accin de impugnacin: legitimacin activa, prescripcin. Confirmacin. Como regla general el art. 922 dispone que los actos sern reputados practicados sin intencin, cuando fueren hechos por ignorancia o error, y aquellos que se ejecutaren por fuerza o intimidacin . Error: Lo que se busca es saber cual fue la verdadera voluntad del causante (hay solo un problema de interpretacin de la voluntad). El error puede recaer sobre la naturaleza del acto (art. 924), sobre la persona (art. 925), o sobre la causa principal del acto (art. 926) y sobre su objeto (art. 927). - Error en la naturaleza del acto: En materia testamentaria si se prueba que quien redact el instrumento que pretende hacerse valer como testamento entenda que no era tal (Ej: De que se trata de una simple carta), o cuando an entendiendo redactar un testamento instituy un heredero queriendo efectuar un legado. - Error en la Persona (el causante ha querido designar como heredero a Pedro y por error ha dicho Juan).
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- Error sobre la causa (cuando el causante ignorando que tena un hijo en gestacin, deja sus bienes a un tercero, o cuando creyendo que Pedro es su hijo o nieto o a la persona que le salv la vida (cuando en realidad no es as) le deja sus bienes. - Error sobre el Objeto: Cuando por un error se designa a una cosa por otra (aqu no hay una nulidad de la clusula testamentaria) simplemente se debe ser rectificada, siempre que se pueda reconocer cual es la cosa que el testador ha tenido la intencin de legar (Art. 3.764). El art. 3.832 comprende, en materia de testamentos, todos los supuestos de error diciendo: toda disposicin testamentaria, fundada en una falsa causa o en una causa que no tiene efecto, queda sin valor alguno Dolo: Se hace incurrir al testador en error, pero ese error es obra de personas interesadas en perturbar el cabal conocimiento de las circunstancias que deben dirigir espontneamente la voluntad en el acto de testar. Captacin y sugestin: Se consideran maniobras dolosas: Captacin: Que es el resultado obtenido por quien, con el propsito de lograr del testador una institucin en su favor, finge afectuosidad o lo complace con ese fin frecuentndolo, prestndole servicios que no prestara si no fuese su intencin heredarlo. Sugestin: Consiste en influir sobre el nimo o los sentimientos del testador mediante insinuaciones, afirmaciones maliciosas o noticias falsas, de modo que no instituya a determinadas personas, o que no redacte su testamento o que, en su caso, lo revoque. Todo engao determinante de una disposicin testamentaria la vicia de nulidad. Pero el testamento debe anularse cuando la captacin del testador se ha logrado con medios o procedimientos reprobables, por maniobras o alegaciones falaces, tales como calumnias contra la familia, intercepcin de la correspondencia, alejamiento de los parientes o de los domsticos fieles. Violencia: La violencia lesiona la voluntad del acto voluntario. Surge del art. 936: habr falta de libertad en los agentes, cuando se emplease contra ellos una fuerza irresistible, o cuando mediante intimidacin se inspire a uno de los agentes por injustas amenazas un temor fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona, libertad, honra o bienes, o de su cnyuge, descendientes o ascendientes, legtimos o ilegtimos (art. 936). El Testamento como cualquier otro acto jurdico es impugnable por violencia. Simulacin: El Art. 955 dice que cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para las que en realidad se constituyen o transmiten hay simulacin. La Interposicin de Personas se puede dar cuando se quiere ocultar, por razones de discrecin o pudor el nombre del verdadero beneficiario (tal como ocurra con el legado hecho a la amante, pero en la realidad de la vida esto es poco usado por los riegos que comporta, ya que mucho mas seguro es la transferencia en vida). 4. Interpretacin de los testamentos: distintas posturas. La misin del Juez es saber cual ha sido la verdadera intencin del causante. Pero las clusulas testamentarias hay que entenderlas en su sentido gramatical, en tanto no se demuestre acabadamente que la voluntad del causante era distinta. El principio general sigue siendo que el testamento es un documento autnomo, que debe interpretarse por si mismo. Solamente cuando los elementos de valoracin contenidos en l no sean suficientes, cuando el anlisis del documento considerado ntegramente no ha eliminado las dudas acerca de la verdadera voluntad del causante, podran admitirse pruebas extraas. Ya que la misin fundamental del juez es desentraar el significado de la declaracin de voluntad, en un sentido gramatical y normal, el interesado no podra probar mas tarde que su intensin era distinta de la que surge del significado propio y corriente de las palabras. Si se equivoc, debe sufrir las consecuencias de su ligereza, pues la confianza en la palabra empeada, la seguridad de los negocios, la lealtad que debe presidir las relaciones jurdicas entre los hombres, estaran en peligro si los contratantes pudieran aducir que entendan expresar una cosa distinta de la que dijeron (nada de esto ocurre en los testamentos). Ya que la declaracin de voluntad del causante no est destinada al comercio jurdico, no existe conflicto de intereses, no hay una contraparte que ha confiado a una declaracin de
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voluntad, y por ello se ha embarcado en un negocio, ha comprometido bienes, ha concebido legtimas esperanzas. Por lo tanto, la misin del juez no es y desentraar el significado normal y corriente de las palabras empleadas, sino indagar cual ha sido la verdadera intencin del causante. Por ello si el testador si el testador emplease palabras en un sentido peculiar, distinto de su significado normal, el juez debe apartarse del testamento y hacer cumplir su voluntad real. Es una regla de prudencia y buena interpretacin la de que las clusulas testamentarias han de entenderse en su sentido gramatical, en tanto no se demuestre acabadamente que la voluntad del causante era distinta. 5. Objeto de los testamentos: disposiciones patrimoniales y no patrimoniales. El testamento es un acto de disposicin de bienes, pero en la practica ha hecho que el testador vuelque en l declaraciones o disposiciones de carcter no patrimonial (el destino que dar a su cadver, consejos a la esposa e hijos, reconocimiento de hijos extramatrimoniales, designacin de tutor o curador para sus hijos incapaces, cesin de rganos para despus de la muerte), las cuales se tienen por vlidas aunque no sea el objeto principal querido por la ley. 6. Capacidad para recibir por testamento: principio general, ley aplicable. Capacidad de las personas de existencia real y de las personas jurdicas. Incapacidades. Principio General: Toda persona de existencia natural o jurdica tiene derecho a suceder por testamento (art. 3.733). Ley Aplicable: El contenido del testamento, su validez o invalidez legal, se juzga por la ley en vigor en el domicilio del testador al tiempo de su muerte (art. 3.612). Capacidad de las personas de existencia real y de las jurdicas: La Personas Jurdicas son capaces desde el momento que han recibido la autorizacin del Estado. Solo puede recibir por testamento las personas existentes en el momento de la apertura de la sucesin Incapacidades relativas: Toda incapacidad de derecho proviene de una prohibicin de la ley para la adquisicin o goce de un derecho, y siempre es relativa a uno mas derechos determinados. En consecuencia no existen incapacidades sino cuando la ley expresamente las establece, no pudiendo llegar a ellas por va de interpretacin analgica. As ocurre en el derecho sucesorio art. 3.289: no hay otras incapacidades para suceder o para recibir las sucesiones que las designadas en este ttulo y en el de las sucesiones testamentarias. Incapacidades: Ver bolilla XXV Pto. 1. XXXV. FORMA DE LOS TESTAMENTOS. 1. Formas y formalidades. Solemnidad de los testamentos: incumplimiento de los requisitos formales; prueba de su observancia. Libertad de eleccin de las formas. Especialidad de las formas. Formalidades superfluas. Firma. Testigos testamentarios. Nmero, capacidad, conocimientos. Confirmacin del testamento nulo por vicio de forma. Prescripcin de la accin de nulidad. Ley aplicable. Solemnidades de los Testamentos: Incumplimiento de los requisitos formales; prueba de su observancia: El Testamento es un acto escrito (Art. 3.607) y solemne (Art. 3.632). que produce efectos jurdicos solo si esta revestido de las formas prescriptas por la ley y la omisin de cualquiera de ellas da lugar a la nulidad, salvo que expresamente estuviese dispuesto lo contrario. El cumplimiento de las formas contribuye a salvaguardar la espontaneidad de la declaracin de voluntad, as como la seriedad y la ponderacin. La ms mnima desviacin de los trminos de la ley (o de los que los intrpretes creen que son los trminos de la ley), basta para declarar la nulidad de un testamento. Libertad de eleccin de las formas en los testamentos: Si bien la mas mnima desviacin de los trminos de la ley basta para declarar la nulidad del testamento., el fin de los preceptos formales no es poner trabas ni restringir la
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voluntad del testador, sino precisar qu declaraciones constituyen su voluntad definitiva; pues estas formas no son un fin en s,, y el ms alto deber de los jueces es hacer prevalecer la intencin del causante. Por ello la nulidad no debe declararse sino cuando se han omitido aquellas formalidades que sirven para asegurar la verdad y autenticidad del acto, sin que el juez deba hacer de cada palabra, de cada coma de la ley, una trampa que naufrague la voluntad del causante y los derechos de los beneficiarios. Formas de los Testamentos: - Formas Ordinarias: Son las normales y estn al alcance de todos (testamento olgrafo, cerrado y por Acto pblico). - Formas Especiales: son los que pueden otorgarse en ciertas circunstancias de excepcin (guerras, viajes por mar, peste o epidemias previstos en el art. 3.672 y siguientes). Firma: Es un elemento esencial de las formas ordinarias de testamentos, y segn el art. 3.633 debe escribirse con todas las letras que componen el nombre y el apellido (pero basta que la firma se encuentre hecha con la forma habitual de escribir sus actos pblicos o privados, y normalmente debe ir al pie del documento, pero se ha considerado vlida cuando va al margen, sobre todo si ello se debe a falta de lugar. Si en cambio, la firma va al medio del documento, solo pueden aceptarse como testamento las clusulas anteriores, pero no las posteriores (art. 3.645). Y ser el juez quien teniendo en cuenta las circunstancias del caso, decidir si la escritura estampada por el causante tiene o no el carcter de firma, suficiente para convalidar el acto. El art. 3.633 exige la firma de quien testa, debe esta escribirse con todas las letras alfabticas que componen su nombre y apellido y aade el testamento no se tendr por firmado cuando solo no se ha suscripto el apellido, o con letras iniciales, nombre y apellido, ni cuando en lugar de suscribir el apellido propio se ha puesto el de otra familia a la cual no pertenece al testador . Testigos Testamentarios: Son necesarios en todos los testamentos, excepto el el olgrafo. Tiende a asegurar su seriedad, la libertad con que el testador ha actuado y la autenticidad de sus disposiciones. Capacidad: La regla es la capacidad y el Art. 3.696 establece que pueden ser testigos todas las personas a las que la ley no prohbe serlo. No pueden ser Testigos en los testamentos: - Los Menores de Edad. - Los que se hallen Privados de su Razn (dementes, ebrios o drogadictos). - Los Ciegos, los sordos y los Mudos. - Los que tengas su residencia fuera del distrito en que se otorga el testamento. - Los que no entiendan el idioma nacional y el idioma en que se extendi el testamento. - Los ascendientes descendientes del testador. - Los parientes del escribano dentro del cuarto grado. Confirmacin del Testamento Nulo por Vicio de Forma: El art. 3.629: El testador no puede confirmar por un acto posterior las disposiciones contenidas en un testamento nulo por sus formas, sin reproducirlas, aunque dicho acto est revestido de todas las formalidades requeridas para la validez de los testamentos (o sea que la ley requiere la reproduccin integra de todas las clusulas que se quiere convalidar (es claro que esto no es una confirmacin sino un nuevo testamento), lo que significa que el causante no puede conformar un testamento nulo. Ley Aplicable: En cuanto al Territorio: Rige el Principio Locus Regit Actum :los testamentos deben tener las formas requeridas en el lugar del otorgamiento. Los Tratados de Montevideo rige el principio que el testamento debe estar redactado en las formas del pas en cual se encuentren ubicados los bienes (Art. 44 y 45). En cuanto al Tiempo: Art 3.625: La validez del testamento depende de la observancia de la ley que rija al tiempo de hacerse. Una ley posterior no trae cambio alguno, ni a favor ni en perjuicio del testamento, aunque sea dada viviendo el testador.
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La falta de alguna de estas formalidades lo anula en todo su contenido. El art. 3.648, exige que sea otorgado en acto separado de otros escritos y libros en que el testador acostumbre a escribir sus negocios, sin embargo, sta separacin no debe ser material, sino intelectual. El testamento puede estar hecho en cualquier idioma, y la firma, segn el art. 3.633, debe escribirse con todas las letras que componen su nombre ;pero en la nota al art. 3.639 dice la firma no es la simple escritura del nombre, sino es el nombre escrito de una manera particular, y hecho con habitualidad. En cuanto a la fecha, debe constar el da, mes y ao, aunque puede ser de otro calendario, y tambin la fecha puede ser reemplazada por equivalentes que fijen inequvocamente el momento en que se testa. La fecha tiene importancia porque determinara la capacidad del testador, la revocacin por matrimonio posterior, o por testamento posterior, etc.. Si el testador otorga en un mismo instrumento testamentos con diferentes fechas, se tendr como que todo el testamento tiene la ultima fecha. La escritura extraa al puo y letra del testador, pero con consentimiento de ste, anula el testamento, mas no si fue sin su consentimiento. No invalida al testamento, ni lo altera como olgrafo que el testador lo haga suscribir por testigos, le ponga un sello, se lo de a un escribano, etc. Testigos testamentarios: Los testigos son necesarios en todos los testamentos, con excepcin del olgrafo. Su participacin tiende a asegurar su seriedad, la libertad con que el testador ha actuado y la autenticidad de sus disposiciones. En la mayor parte de los casos, los testigos poco o nada contribuyen a resguardar esos propsitos, ya que su mantenimiento se justifica solamente en los testamentos especiales (se conservan fundamentalmente por una razn de tradicin jurdica). Capacidad: La regla general es la capacidad para ser testigo de un testamento, ya que el art. 3.696 establece que pueden ser testigos todas las personas a quienes la ley no prohbe serlo. No pueden ser testigos en los testamentos: - Los menores de edad ( art. 3705 ), salvo los emancipados. - Los que se hallen privados de su razn, por cualquier causa (dementes, ebrios, drogadictos). - Los ciegos los sordomudos y los mudos. Incapacidades de orden especial: -Los que tengan su residencia fuera del distrito en que se otorga el testamento (art. 3.701). - Los que no entiendan el idioma nacional y el idioma en que extendi el testamento (art. 3.700). - Los ascendientes o descendientes del testador (art. 3.702). - Los herederos instituidos en el testamento, los legatarios y los que reciban algn favor por las disposiciones del testador (art. 3.706). - Segn el art. 3.664 ni el escribano ni los testigos podrn aprovecharse de lo que el testamento contenga en su favor. - Los parientes del escribano dentro del cuatro grado, los dependientes de su oficina y sus domsticos (art. 3.707). Conocimiento: Los testigos deben ser conocidos por el escribano, pero este conocimiento puede ser suplido por la atestiguacin de dos personas que aseguren la identidad y residencia de los testigos (art. 3.699). Confirmacin: Confirmacin del testamento nulo por vicio de forma: El art. 3.629 dispone: El testador no puede confirmar por un acto posterior las disposiciones contenidas en un testamento nulo por sus formas, sin reproducirlas, aunque dicho acto est revestido de todas las formalidades requeridas para la valides de los testamentos. En otras palabras, la ley exige la reproduccin ntegra de todas las clusulas que se quieren convalidar (no ser una confirmacin sino un nuevo testamento). Ello significa que el causante no puede confirmar un testamento nulo, y si el acto anterior no reviste todas las formas de la ley deber otorgar todas las formas de la ley, debe otorgar uno nuevo. Pero aunque el propio causante no puede confirmar el testamento, s pueden hacerlo los herederos. Esa confirmacin resulta de la ejecucin del legado por el heredero, conociendo el vicio que lo invalidaba. Puede la confirmacin tambin resultar de un acto expreso o del transcurso del trmino de la prescripcin de la accin para reclamar la nulidad.
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2. Testamento olgrafo: concepto. Antecedentes. Alcance del concepto de independencia intelectual. Testamento olgrafo contenido en cartas misivas. Formalidades del testamento olgrafo: anlisis. Formalidades superfluas. Valor probatorio. Protocolizacin. Concepto: El art. 3.639: El testamento olgrafo para ser valido en cuanto a sus formas, debe ser escrito todo entero, fechado y firmado por la mano misma del testador. Alcance del concepto de independencia intelectual: Ej: Si el testamento se incluyera en libros de contabilidad, no valdra si forma parte de un asiento contable, pero sera eficaz si se escribiera en una hoja en blanco, no formando cuerpo con los asientos que ese libro contiene. Testamento olgrafo contenido en cartas misivas: El art. 3.648 dispone las cartas por expresas que sean respecto a la disposicin de los bienes no pueden formar un testamento olgrafo , lo cual no ha impedido que la doctrina y jurisprudencia se hayan divido en la interpretacin del precepto. Pues a veces existe el temor de confundir el testamento verdadero con el simple proyecto de testar a favor del destinatario de la carta. Formalidades del testamento olgrafo: anlisis: El testamento olgrafo no exige el empleo de formas solemnes o sacramentales , pero del contexto del acto debe resultar la voluntad inequvoca de testar. Vlez en la nota del art. 3.639 dispone: el art. no dice que todo acto escrito datado y firmado por el autor sern un testamento vlido, sino que todo testamento escrito, datado y firmado por su autor, ser vlido. Redaccin del testamento: De conformidad con el art. 3.639 el testamento debe ser completamente redactado, fechado y firmado de puo y letra del testador. El art. 3.641 exige la escritura con caracteres alfabticos, autorizando la redaccin del testamento en cualquier idioma. El art. 3.648 establece que este testamento puede ser redactado en cualquier tipo de papel y que no se requiere necesariamente uso de tinta (basta el lpiz o cualquier otra materia colorante). Puede redactarse en mas de una hoja, unidas o separadas, en tanto conserve la unidad o continuidad del testamento. Firma: El testamento olgrafo requiere la firma del testador (art. 3.639). El art. 3.363 dispone que la firma debe escribirse con todas las letras alfabticas que componen su nombre y apellido. El testamento no se tendr por firmado cuando solo se ha suscripto el apellido o con letras iniciales, nombres y apellidos, ni cuando en lugar de suscribir el apellido propio se ha puesto el de otra familia a la cual no pertenece el testador. La parte final de este artculo dispones que una firma irregular e incompleta se considerar suficiente cuando la persona estuviese acostumbrada a firmar de esa manera en todos los actos pblicos o privados. Fecha: El art. 3.642 dispone que las indicaciones del da, mes y ao en que se hace el testamento, no es indispensable que sean segn el calendario: pueden ser reemplazadas por enunciaciones perfectamente equivalente, que fijen de una manera precisa la fecha del testamente (Ej: Firmando el viernes santo de 2.004). Podr del mismo modo, escribirse la fecha en nmeros, o relacionarla con hechos de la vida ntima o familiar del testador. La precisin de la fecha es importante para determinar: - La capacidad al tiempo del otorgamiento (art. 3.625). - La revocacin por testamento que pueda aparecer como posterior (art. 3.828). - La revocacin por matrimonio posterior celebrado por el testador (art. 3.826). Por lo cual, el art. 3.643 considera suficiente una fecha errada o incompleta solo cuando el vicio que presenta es el resultado de una simple inadvertencia de parte del testador, y existen en el testamento mismo, enunciaciones o elementos materiales que fijan la fecha de una manera cierta, para lo cual la misma norma autoriza al juez a apreciar las enunciaciones que rectifiquen la fecha y a admitir pruebas que se obtengan fuera del testamento. Otorgamiento en distintas fechas: El art. 3.647 dispone que el testador no est obligado a redactar su testamento de uno sola vez ni bajo la misma fecha. Si escribe sus disposiciones en pocas diferentes, puede datar y firmar cada una de ellas separadamente o poner a todas la fecha y la firma el da que termine su testamento. Pero si redactare el testamento en distintas fechas, debe considerarse que la ltima extiende y absorbe las anteriores, del mismo modo, cuando muchas disposiciones estn firmadas sin ser fechadas y una ltima disposicin tuviera la firma y la fecha, esta fecha hace valer las disposiciones anteriores escritas, cualquiera que sea el tiempo (art. 3.646).
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El testador, luego de fechar y firmar su testamento puede agregar nuevas disposiciones, pero en tal caso las escritas despus de su firma deben ser fechadas y firmadas para que puedan valer como disposiciones testamentarias (art. 3.645). Formalidades suprfluas: La escritura de puo y letra del causante, la fecha y la firma, son los requisitos esenciales del testamento olgrafo. Pero pueden agregarse otras formalidades para darle mas seguridad al acto; as podr ponerle su sello, hacer intervenir testigos, depositarlo en poder de un escribano; pero desde el punto de vista formal, dichas formalidades, son inocuas, por lo que si adolecieren de algn vicio, el testamento, no obstante, sera vlido.Nulidad por falta de fecha: La falta de fecha hace al testamento nulo por defecto de forma (art. 1044). Lugar: Si el testamento no indica el lugar en que fue otorgado o yerra en cuanto al lugar, esta omisin o error no influyen en cuanto a la validez de mismo (art. 3.644). Solo tendr importancia cuando se alegara que fue redactado en el extranjero, a los efectos de la ley aplicable en cuanto a las formas (arts. 3.635, 3.638 y conc.), pues se aplicara la ley extranjera. Escritura extraa al puo y letra del testador: Segn el art 3.640 si hay algo escrito por una mano extraa y la escritura hace parte del testamento mismo, el testamento ser nulo, si lo escrito ha sido por orden o consentimiento del testador. Valor probatorio del testamento olgrafo: para determinar el valor probatorio se debe dilucidar, si el testamento olgrafo, es un acto pblico o privado: - Algunos sostienen que s un acto privado, porque no interviene en su otorgamiento ningn oficial pblico. La consecuencia de esta postura es que el testamento carece de autenticidad y quien lo invoca, si alguien se opone a sus derechos sucesorios, debe probar que la firma corresponde al causante. - Otros sostienen que, an cuando es un acto privado, la ley le reconoce una fuerza probatoria similar a la de los instrumentos pblicos, ya que una vez protocolizados gozan de presuncin de autenticidad, y quien los impugna debe correr con la prueba de la falsedad. - Segn una tercera postura el testamento olgrafo es un acto pblico. Se basan en que el art. 3.650 dice que el testamento olgrafo vale como acto pblico y solemne; en que el art. 3.623 dice que los olgrafos, los cerrados y los pblicos, gozan todos de la misma eficacia jurdica. En consecuencia el testamento olgrafo, una vez protocolizado, es un acto pblico. Protocolizacin: El testamento olgrafo debe ser siempre protocolizado (art. 3.691) y sin esta diligencia previa el juicio testamentario no podr iniciarse. La protocolizacin es la formalidad que permite reconocerle autenticidad, convirtindolo en un instrumento pblico, evitando la prdida o el deterioro del testamento. La protocolizacin del testamento olgrafo se lleva a cabo presentando el mismo ante el juez del ltimo domicilio del causante, y ofreciendo, al mismo tiempo, dos testigos que lo examinen y reconozcan la letra y firma del testador. Si los testigos reconocen los extremos recin mencionados, el Juez debe rubricar el principio y fin de cada pgina y ordenar la protocolizacin del mismo (art. 3.692). El escribano que ha de hacer la protocolizacin debe ser designado de oficio por el Juez. 3. Testamento por acto pblico: aantecedentes, valoracin. Ventajas e inconvenientes sobre el olgrafo. Capacidad. Habilidad del escribano. Modo de ordenar las disposiciones. Enunciaciones que debe contener. Desarrollo del acto final. Firma. Disposiciones relativas a los testigos. Otorgamiento en idioma extranjero. Otorgamiento en distritos rurales. Testamento por Acto Pblico (o notarial, o abierto): Es aquel en que el testador entrega por escrito o dicta a un escribano pblico, en presencia de tres testigos, sus disposiciones de ltima voluntad, a efectos de que aquel lo incluya en el libro de protocolo (art. 998). Debe constar en escritura pblica y sus disposiciones gozan de la fe pblica no solo respecto de los que intervinieron en redaccin, sino tambin respecto de terceros (art.995).
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Ventajas e inconvenientes sobre el olgrafo: Las ventajas respecto al olgrafo son, fehaciencia y conservacin, permite testar a quien no sabe leer ni escribir, es decir al analfabeto, que no podra redactar al testamento olgrafo, pero sus inconvenientes son, que las disposiciones son fcilmente conocibles por terceros, y es oneroso. No habiendo escribano en el lugar donde se testa se puede acudir al Juez de paz, o ante alguna autoridad de la Municipalidad (intendente y concejales), siempre con tres testigos y debe ser protocolizado. El escribano debe, bajo pena de nulidad, designar el lugar en que se otorga, su fecha, el nombre de los testigos, su residencia y edad, y si ha hecho el testamento o lo ha recibido ya escrito; un tercero no puede hacer entrega del testamento al escribano. Adems, terminado el acto, el escribano debe leer el testamento, y los testigos deben verlo. Acto notarial: El art. 2654 establece que el testamento por acto pblico debe ser hecho ante escribano pblico y tres testigos residentes en el lugar. En todos los casos el testamento debe mandarse protocolizar a solicitud de parte, sin ninguna otra diligencia previa (art. 3.690). Enunciaciones que debe contener el testamento por acto pblico: El art. 3.57 dispone que el escribano debe, bajo pena de nulidad del testamento, designar el lugar en que se otorga, su fecha, el nombre de los testigos, su residencia y edad, si ha hecho el testamento, o si solo ha recibido por escrito sus disposiciones. Firma: Se admite la firma a ruego, si el testador no pudiese firmar. En tal caso puede firmar otra persona o uno de los testigos, y en este ltimo caso, dos de los testigos, por lo menos, deben saber firmar (art. 3.661) , lo cual tiende a preservar la incapacidad del analfabeto para leer el instrumento. Si el testador, sabiendo firmar afirmase no saber hacerlo, el testamento ser de ningn valor, aunque est firmado a su ruego por alguno de los testigos, o por alguna otra persona. Firma a ruego: Cuando el testador sabiendo firmar no pueda hacerlo por cualquier razn impeditiva (Ej: Enfermedad o parlisis). En este testamento se admite la firma a ruego, si el testador no supiese firmar, en este caso firma otra persona o uno de los testigos (dos de los tres testigos deben saber firmar); pero si el testador supiere y dijese que no sabe leer, el testamento es nulo. Si el testador muriese en el acto antes de firmar, ste ser de ningn valor, aunque hubiere principiado la firma; ahora bien, si muere despus de firmar, faltando la firma del escribano y/o testigos, algunos dicen que dicen que vale y otros que no vale. Otorgamiento en idioma extranjero: Resulta injusto privar al testador de redactar su testamento por acto pblico no conociendo el idioma nacional; es por ello que se dispuso que si el testador no puede testar sino en un idioma extranjero, se requiere la presencia de dos intrpretes, que harn la traduccin en castellano, y el testamento debe ser en tal caso escrito en los dos idiomas. Los testigos deben entender ambos idiomas (art. 3.663). Los testamentos podrn ser traducidos exclusivamente por traductores pblicos nacionales, inscriptos en la matrcula respectiva. Lectura del testamento: El art. 3.658 exige, bajo pena de nulidad, que el testamento sea ledo por el escribano en presencia de los testigos, que deben verlo. Dicha lectura no puede ser efectuada por otra persona, como un empleado de la escribana, debiendo dejarse constancia de que la lectura del mismo fue hecha al testador en presencia de los testigos. Interrupcin del acto por muerte del testador: El art. 3.659, establece que si el testador muriere antes de firmar el testamento, ser este de ningn valor aunque lo hubiese principiado a firmar. El Cdigo Civil no contempla el caso en que el testador muera inmediatamente luego de firmar, pero antes de hacerlo los testigos y el escribano. Zannoni sostiene que en este caso el testamento qued perfeccionado con la firma del testador, mientras que la doctrina francesa sostiene la tesis contraria. 4. Testamento cerrado: concepto, antecedentes, ventajas e inconvenientes. Capacidad. Requisitos formales: del pliego interior, entrega al escribano, del acta hecha en la cubierta. Apertura y protocolizacin. Valor probatorio. Concepto: Se trata de una tercera forma de testamento que, parte de la doctrina, califica de intermedio, ya que participa de caracteres de los olgrafos y de los pblicos.
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Es el que esta contenido en un pliego que, en sobre cerrado, se entrega al escribano en presencia de cinco (5) testigos, labrndose seguidamente un acta sobre la cubierta en que conste la manifestacin del testador respecto a que el sobre contiene su testamento. El sobre debe ser fechado y firmado por el escribano y los testigos. Ventajas e inconvenientes: Aventaja al olgrafo en que el testador no debe saber escribir, sino solo leer y firmar, y respecto al testamento por acto pblico, se destaca del secreto que brinda. Puede ser escrito de puo y letra por el testador, por un tercero o a maquina, y la excepcin es el mudo, que debe escribirlo de puo y letra porque no puede dictar. Ac tres de los testigos deben saber firmar, y si el testador no sabe o no puede firmar, vale la firma a ruego. El testamento debe ser protocolizado una vez que es abierto, antes de ello el acta acredita la diligencia notarial nada mas. Adems, el acto notarial debe ser continuo, es decir, sin intervalos prolongados. El testamento cerrado que no pudiese valer como tal por falta de alguna solemnidad, valdr como olgrafo, si pudiere. El testador puede dejar en deposito el testamento en manos del escribano, quien esta obligado, cuando muera el testador, a dar noticias a los interesados. Capacidad: La capacidad para otorgar testamento cerrado se rige por los principios generales. Pero existen incapacidades especiales, por lo que no pueden otorgar testamento cerrado: * Los analfabetos, porque el testamento tiene que ser firmado por el testador y la firma debe ser puesta concientemente: un analfabeto no puede leer lo que signa. * Los ciegos, aunque el art. 3.665 prohbe usar esta forma a los que no sepan leer. Pero existe consenso doctrinario en aplicarlo a los ciegos, aunque no es que no sepan leer sino que no pueden hacerlo. Debe aclarase que la sordera o la mudez no constituyen incapacidades. Requisitos formales: del pliego interior, entrega al escribano, del acta hecha en la cubierta: En la confeccin se deben distinguir dos etapas: - La escritura y la firma del pliego interior que lo contiene. - El acta que hay que levantar en el sobre cerrado y ante 5 testigos. El pliego interior debe contener las siguientes formalidades: 1- Escritura: No se exige que sea escrito de puo y letra por el testador: puede ser dictado por l o escrito a mquina ( arts. 3665, 3666 y su nota ).2- Firma: es un requisito esencial del testamento cerrado, por lo que el que no sabe firmar no puede usar esta forma, pero la firma debe ser concientemente estampada.3- Idioma: Puede ser redactado en cualquier idioma nacional o extranjero.4- Fecha: no es necesaria ( art. 3666 ), porque ya el sobre la lleva: la fecha estampada en el pliego interior es inoperante, pues la nica que produce efectos legales es la del sobre.-

La segunda etapa del testamento cerrado es la entrega del sobre cerrado al escribano, en presencia de 5 testigos para la suscripcin del acta. El acta debe extenderse en el sobre que contiene el testamento y debe expresar: - Nombre y residencia del testador y de los testigos ( que deben ser 5 y por lo menos 3 de ellos saber firmar ); - La manifestacin de que ese sobre contiene su testamento; - El lugar, da, mes y ao en que se realiza la diligencia; - El escribano debe dar fe de que el acto ha pasado en su presencia - El acto debe ser firmado por el testador, por todos los testigos y por el escribano.- Luego de firmado el testamento queda den poder del escribano, quien a la muerte del testador est obligado a ponerlo en manos de las personas interesadas, siendo responsable de los daos y perjuicios queso omisin ocasione.- La entrega y suscripcin del testamento cerrado debe hacerse en un mismo acto.Apertura y protocolizacin: El testamento cerrado, al igual que el olgrafo, debe ser protocolizado para que goce de autenticidad. El testamento cerrado debe abrirse ante el juez competente (el del ltimo domicilio del causante).
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Pero, antes de ser abierto, el escribano y los testigos deben reconocer sus firmas y la del testador, declarando al mismo tiempo si ese testamento est cerrado como lo estaba cuando aquel lo entreg (art. 3.694). Si no pueden comparecer todos los testigos por muerte de alguno de ellos o por ausencia (de la pcia.) bastar el reconocimiento de algunos de ellos y del escribano. Si no pudiere comparecer el escribano, por las mismas causas, el Juez lo har constar y admitir la prueba por cotejo de letra (art. 3.695). Parte de la doctrina sostiene que el cotejo debe ser por peritos calgrafos, otros sostienen que basta con dos testigos que reconozcan la escritura y la firma del causante (como en los testamentos olgrafos). Una vez cumplidas estas diligencias el Juez debe rubricar el principio y fin de cada pgina del testamento, lo manda protocolizar y da a los interesados las copias que pidieren (art. 3.695). Valor probatorio: El art. 3.670 dispone que el testamento cerrado que no pudiese valer como tal por falta de alguna de las solemnidades que debe tener, valdr como testamento olgrafo, si estuviere todo l escrito y firmado por el testador. 5. Testamentos especiales: concepto. Testamento militar. Testamento martimo. Testamento en caso de epidemia. Testamento a bordo de aeronaves. Concepto: Se trata de testamentos emitidos dentro de circunstancias extraordinarias, razn por la cual deben utilizarse medios tambin extraordinarios para testar. Muchas veces se trata de motivos graves que imposibilitan usar las formas ordinarias: la idea es facilitar en esas hiptesis el otorgamiento del testamento. Testamentos especiales: - Testamento militar: En Roma tenan siempre una forma especial de testar, pero hoy da solo se da en caso de guerra, es decir, que el militar este en una expedicin militar, en una plaza sitiada, o en un cuartel o guarnicin fuera de la Repblica. Tambin pueden hacerlo los voluntarios, los rehenes, los mdicos militares, los capellanes, etc. Este testamento debe hacerse ante el oficial que tenga, por lo menos, el grado de capitn, o ante un intendente del ejercito o ante el auditor general, o si esta enfermo ante el capelln o mdico, o si est en un destacamento ante el oficial a cargo, aunque no fuere capitn. Se trata de testamentos abiertos que exigen la firma del testador (si no a ruego), del funcionario y de dos testigos; Tambin el testador puede testar mediante testamento cerrado, y actuar como oficial pblico cualquiera de los anteriores. Este testamento caduca si el testador sobrevive despus de los 90 das de haber cesado la situacin de guerra. - Testamento martimo: Puede ser otorgado por quienes naveguen en un buque de guerra de la repblica o en un buque mercante de bandera nacional, el buque debe estar navegando, no anclado. Se otorga ante el capitn del buque y tres testigos (dos de ellos tienen que saber firmar); el capitn a su vez puede testar ante el segundo a bordo. Puede ser tanto un testamento abierto como cerrado: si es abierto, para su conservacin se har un duplicado y se custodiar el original entre los papeles mas importantes del buque (diario de la navegacin). Este testamento caduca si el testador no falleciere antes de desembarcar o antes de los 90 das siguientes al desembarco, no se tendr por desembarco el bajar a tierra por poco tiempo para embarcarse de vuelta en el mismo. - Testamento en caso de epidemia: Se da para el caso de peste, y cuando no hay escribano, ste se otorgara ante un municipal o ante el jefe del lazareto, debe cumplir con las solemnidades del testamento por acto pblico.Testamento a bordo de aeronaves: Est regulado en el artculo 85 del Cdigo Aeronutico, y es igual que el martimo, pero ste no caduca.

XXXVI. DISPOSICIONES TESTAMENTARIA. INSTITUCIN DEL HEREDERO. 1. Institucin de heredero: concepto. Sucesin en parte testada y en parte intestada. Individualizacin del heredero: principio general. Institucin a favor de persona incierta; a favor de los parientes, a favor de los pobres, a favor del alma del testador. Indelegabilidad de la institucin del heredero: principio general y excepciones. Naturaleza del llamamiento del sucesor instituido. Cuando hay institucin de heredero: diversas clusulas. Situacin de los herederos instituidos.
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Institucin de heredero: concepto: Bajo el ttulo de institucin de sucesores, la ley regula las disposiciones testamentarias que tienen por objeto las designaciones de uno o mas legatarios. Sucesin en parte testada y en parte intestada: El causante no debe necesariamente instituir heredero en su testamento. Desde que la sucesin puede deferirse slo en parte por la voluntad del testador (art. 3.280) ste puede limitarse a hacer disposiciones a ttulo singular, como legados, o disponer sobre el modo de realizarse la transmisin , caso en el cual sus disposiciones pueden complirse, y en el remanente de sus bienes se suceder como se ordena en las sucesiones intestadas (art. 3.710 in fine). Individualizacin del heredero: principio general: El heredero y el legatario deben ser designados con palabras claras, que no dejen duda alguna sobre la persona instituida, porque si la institucin dejare dudas entre dos o mas individuos, ninguno de ellos ser tenido por heredero o legatario. Por ello, es nula toda disposicin a favor de persona incierta, salvo que por un evento previsto por el testador, ella se volviera cierta. Lo que se legue a favor de los parientes en general, se entender legado a los parientes consanguneos del grado mas prximo, pero si a la fecha del testamento haba un solo pariente prximo, se entendern llamados l y sus inmediatos. Si el testador hiciere institucin a favor de los pobres en general, se entender como legado a los pobres del pueblo. Si el testador hiciere institucin a favor del alma de l, se entender que es un legado para el pago de misas y oraciones a favor del alma misma (sufragio) y para obras de caridad (limosnas). Habr institucin de heredero cuando, por medio de la disposicin testamentaria, el testador da a una o a muchas personas la universalidad de los bienes que deja a su muerte. La institucin de heredero in re certa es cuando un heredero instituido es solo en cosa cierta y determinada, por lo que es tenido solo como legatario. La institucin de heredero exceptio rei certae se da cuando se la instituye heredero a una persona diciendo te doy todo, menos esto. Los herederos instituidos gozan de los mismos derechos que los herederos legtimos, salvo en cuanto a la posesin hereditaria, y el derecho a representacin (que no lo tienen). Institucin a favor de persona incierta: El art. 3.262 aclara: toda disposicin a favor de persona incierta es nula, a menos que por algn evento pudiese resultar cierta , este evento o acontecimiento deber estar previsto por el testador para individualizar al sucesor; pero no podr remitirse a sus papeles privados o documentos, por aplicacin del principio de la completividad del testamento: la institucin sera nula (art. 3.620). Es decir que, aun cuando el instituido resultase incierto en el momento de redactarse el testamento, la institucin vale si un evento posterior previsto, individualiza al sucesor (Ej: Nombro mi legatario universal a quien obtenga el premio de tal academia). Institucin a favor del los parientes: Debe interpretarse la institucin a favor de los pariente en forma indeterminada (Ej: Instituyo herederos a mis parientes, o en mi voluntad que mi herencia sea para mism parientes). El art. 3.791 establece lo que se legue indeterminadamente a los parientes, se entender legado a los parientes de grado mas prximo, segn el orden de la sucesin ab intestado, teniendo lugar el derecho de representacin. Pero, si a la fecha del testamento hubiese habido un solo pariente en el grado mas prximo, se entendern llamados los del grado inmediato (art. 3.791 2 parte). Institucin a favor de los pobres: Es otro caso de indeterminacin del instituido. El art. 3.722 dispone que la institucin de herederos a los pobres, importa solo un legado a los pobres del pueblo de la residencia del testador. No hay en este caso un beneficiario determinado, y nuestra norma no establece el modo en que se cumple la voluntad del testador y tampoco, que ha de entenderse por pobre. Ejemplos: obras de beneficencias, sin especificar el rgano que ha de especificar tales obras. -Asociacin u organismo que tiene por fin una determinada funcin de beneficencia o un servicio social, sin especificar cul es correctamente tal asociacin. -Puede haberse limitado a instituir un legado a favor de los pobres o necesitados (se entiende que los bienes se distribuyan entre personas necesitadas a travs de las instituciones pblicas o privas de proteccin y asistencia a la ancianidad o niez en carencia). Corresponder en este caso al juez de la sucesin decidir el modo de distribuir el legado.

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Intitucin de heredero a favor del alma del testdor: El art. 3.722 establece que: la institucin de herederos... al alma del testador, importa.... la aplicacin que se debe hacer en sufragios y limosnas ( al pago de misas y oraciones a favor del alma misma: sufragios; y para obras de caridad: limosnas ). Esta institucin puede estar contenida en una disposicin autnoma del testamento, en la cual el testador ordena que ciertos bienes o una alcuota de ellos se apliquen en beneficio de su alma, o como un cargo impuesto a herederos o legatarios. Indelegabilidad de la institucin del heredero: principio general y excepciones: La institucin de sucesor debe ser hecha por el propio testador. Dice el art. 3711: el testador debe nombrar por s mismo al heredero, si se refiere al que otro nombrar por encargo suyo la institucin no vale. Esta norma es consecuencia del principio de Indelegabilidad consagrado en el art. 3.619, el cual dispone que las disposiciones testamentarias deben ser la expresin directa de la voluntad del testador . Este no puede delegarlas ni dar poder a otro para testar, ni dejar ninguna de sus disposiciones al arbitrio de un tercero . La nulidad que consagra el art. se refiere a la institucin, no necesariamente al testamento en su totalidad, si en ste hay otras instituciones en las que el testador individualiza por s a los sucesores. Naturaleza del llamamiento del sucesor instituido: No siempre las expresiones utilizadas por quien testa se adecuan al rigor tcnico con que deben entenderse los trminos heredero o legatario. El cdigo contiene, preceptivamente, pautas interpretativas de la voluntad del causante expresada en el testamento. Y tiende a precisar la naturaleza del llamamiento. Cundo hay institucin de heredero: El art. 3.717 en su primera parte dispone: la disposicin testamentaria por la cual el testador da a una o muchas personas, la universalidad de los bienes que deja a su muerte, importa instituir herederos a las personas designadas. Si bien el carcter de heredero no se define por el contenido de la adquisicin, sino por la naturaleza del llamamiento, si lo que se debe es interpretar la voluntad del testador que realiza un acto de disposicin de bienes, se debe tomar como partida la forma de disponer de la universalidad patrimonial. De manera frecuente los testadores utilizan la expresin herederos para indicar al sucesor en la universalidad. Tambin se generaliza la institucin cuando se utilizan los trminos que aluden a los nicos y universales herederos. La forma de disponer la universalidad es lo que determina la institucin de heredero, se trata de un llamamiento que comprende toda la universalidad, es por eso que el art. 3.717 lo concepta como llamamiento hereditario. Por lo que los as instituidos gozan de una vocacin eventual al todo de la herencia en caso de que los restantes instituidos no pudiesen o no quisiesen recibirla; es por ello que si las disposiciones testamentarias absorbieran en legados la universalidad de los bienes del testador, slo se tendrn por institucin de herederos, cuando exista entre los diversos legatarios una conjuncin que pueda dar lugar al derecho de acrecer entre ellos. El testador en esta hiptesis instituye legados de cuota (de partes alcuotas) en la universalidad, que en conjunto agotan la herencia; pero, al mismo tiempo, acuerda con los colegatarios derecho de acrecer entre ellos; pero, aunque en este caso la asignacin de las cuotas ha tenido por objeto la ejecucin de cada legad, acreciendo ellas por renuncia la porcin vacante de uno de los colegatarios se divide entre todos los otros, y en proporcin de la parte que cada uno de ellos est llamado a tomar en legado (art.3.820). Diversas clusulas: - Institucin de heredero exceptio rei cartae: El caso no ha sido previsto , pero, nada obsta a que la institucin de heredero se haga exceptuando del llamamiento una cosa cierta que se lega a otra persona. El llamamiento a la universalidad no excluye legados particulares que se separan de la herencia. Esa exclusin. 2. Pretericin de legitimarios. Efectos: rgimen del Cdigo Civil y del decreto ley 17.711 3. Sustitucin de sucesores: concepto, clases de sustitucin. Sustitucin prohibida: efectos, clusulas anlogas. Sustitucin permitida, casos y efectos. Sustitucin de sucesores: concepto, clases de sustitucin: Es cuando el testador instituye en orden subsidiario una persona para el caso de que el instituido en primer termino no llegue a sucederlo, es decir, para cuando ste no quiera o no pueda aceptar la herencia; esto se aplica tambin a los legados. En la nota al art. 3.724, Velez recuerda las seis (6) clases de sustituciones del derecho romano, as:
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1) Sustitucin Vulgar: Es la que explicamos recin. 2) Sustitucin Pupilar: El padre hacia el testamento suyo y el de su hijo impber, instituyndole herederos para el caso de que muriese impber. 3) Sustitucin Ejemplar: Es igual que el pupilar pero para hijos mayores, dementes o imbciles. 4) Sustitucin Reciproca. 5) Sustitucin Fideicomisario: Por la cual se subroga un segundo heredero al heredero instituido, con cargo de conservar los bienes para que a su muerte pasen al sustituido; 6) Compendiosa: Comprende simultneamente la vulgar y la fideicomisaria. Sustitucin fideicomisaria: Por medio de esta el testador se propone impedir la disponibilidad de los bienes hereditarios por parte del instituido, ordenando que a la muerte de ste (fiduciario o fideicomisario) esos bienes se defieran a un sustituto que el mismo testador ha determinado y nombrado. Es decir, el testador impone a su heredero un determinado sucesor. El art. 3.723 C.C. dice el derecho de instituir un heredero no importa el derecho de dar a ste un sucesor. La Ley 24441 admite la constitucin de fideicomiso por acto de ultima voluntad, se trata del fideicomiso singular, por la cual el causante transmite la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otras personas que quedaran, si aceptan la institucin, obligadas a ejercerla en beneficio de quien el causante designe en el testamento y a transmitir los bienes al beneficiario o a un fideicomisario, cuando acaezca el cumplimiento del plazo o la condicin a la que se someti el fideicomiso; ac se transmite un dominio imperfecto. 4. Modalidades de las disposiciones testamentarias: concepto general. Institucin condicional: concepto, normas aplicables, condiciones prohibidas por la ley, carcter de la enumeracin. Prohibiciones especiales y casos de aplicacin. Efectos de la condicin vlida. Institucin sujeta a plazo: concepto, plazo suspensivo y resolutorio, diferencias entre el cargo y el plazo. Cargo y causa de la disposicin. Concepto de cargo y diferencias con otras figuras: accin de cumplimiento, efectos del incumplimiento. Institucin Condicional: Es aquella que subordina a un hecho incierto y futuro la consolidacin o resolucin del llamamiento efectuado por el testador a la adquisicin de la herencia o legado; es decir, hay dos condiciones, una suspensiva y otra resolutoria. Estn expresamente prohibidas por Ley las siguientes condiciones: habitar siempre en un lugar determinado, sujetar la eleccin del domicilio a la voluntad de un tercero, mudar o no de religin, casarse con determinada persona, vivir clibe perpetua o temporalmente, o no casarse con determinada persona, o divorciarse, a aceptar pura y simplemente la herencia, etc.. Si la condicin es de no enajenar, ser nula si es de no enajenar la universalidad de bienes, y se tendr por no escrita la clusula cuando se trate de bienes determinados. Si la condicin es de renunciar a otra herencia, esta condicin es nula, pero ser valida si la otra sucesin esta ya abierta. Tambin estn prohibidas la condicin ilcita y la imposible. Institucin Sujeta a Plazo: Puede ser tambin a plazo suspensivo o resolutorio, pero la doctrina dice que no es valida, salvo para los legatarios particulares donde el plazo incierto es asimilable a la condicin suspensiva el cual debe cumplirse en vida del testador. El Cargo: Es la obligacin de cumplir una prestacin, que es accesoria a una disposicin patrimonial. 5. Derecho de acrecer: concepto y campo de aplicacin. El derecho de acrecer y la institucin de los herederos. Requisitos. Conjunciones. Conjuncin verbis tantum. Sustitucin de legatarios llamados conjuntamente. Efectos del acrecimiento. Cumplimiento de cargos. Transmisin del derecho de acrecer. Carcter subsidiario y supletorio de las normas sobre acrecimiento. Derecho de Acrecer: Es el que pertenece en virtud de la voluntad presunta del difunto o un legatario o heredero, de aprovechar la parte de su colegatario o coheredero, cuando este no la recoge. Pero en los testamentos hay una vocacin parcial (no al todo como en la legitima). Para que el derecho de acrecer tenga lugar en los testamentos debe haber: - Unidad del llamamiento respecto del objeto sobre el cual recae el legado, es decir, sobre la misma cosa. - Llamamiento conjunto a dos o mas legatarios sobre ese objeto (no acrecientan si el llamamiento conjunto es verbis tantum, es decir, en partes.
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- Desaparicin de uno o mas colegatarios llamados conjuntamente. Adems los legatarios transmiten a sus herederos el derecho de acrecer. XXXVII. DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS. LEGADOS. 1. Legado: concepto. Legado y cargo. Pre-legado. Concepto: Es la disposicin testamentaria que tiene por objeto habitualmente una atribucin patrimonial del causante a favor de alguien. Es decir, son simples adquirentes de bienes (en sentido amplio), que en el testamento el causante les atribuye o defiere. Los legatarios como sucesores en los bienes, son los destinatarios de las liberalidades del causante cuyo cumplimiento pesa sobre los herederos como cargas de la herencia. Legado y cargo: Cuando se impone un cargo a favor de terceros (hasta otro heredero, menos el causante) las obligaciones se asimilan a un legatario, sin embargo hay que distinguir que el cargo es accesorio y el legado es principal y autnomo. Prelegado: Es el legado hecho a favor de un heredero forzoso, por lo que ste tiene dos llamamientos, pudiendo renunciar a uno y aceptar el otro indistintamente. Adems el legatario puede solicitar la cosa judicial o extrajudicialmente antes de la particin, salvo suspensin por insolvencia o concurso de la sucesin, y deben solicitar la posesin, aunque de hecho ya estn poseyendo. A su vez los legados se presumen siempre aceptados. Ac tampoco vale la aceptacin parcial, que se la tendr como integra. Si un mismo legatario tuviere dos legados, y uno fuere con cargo, no puede aceptar el simple y rechazar el con cargo, debe aceptar o repudiar ambos. El derecho al legado se tiene a partir de la apertura de la sucesin, pero el derecho a la cosa legada (su propiedad), se lo tiene desde la muerte del causante, para los legados de cosa cierta o de liberalidad, y desde la entrega por parte de los herederos en los dems legados. 2. Legado de parte alcuota. Concepto. Distincin con la institucin de heredero. Adquisicin de la propiedad de la cuota. Aceptacin y renuncia. Posesin de la herencia. Derechos a los frutos. Intervencin en el proceso sucesorio. Responsabilidad por las deudas y cargas. Legado de parte alcuota. Concepto: El causante en su testamento, puede no solo instituir herederos o legatarios particulares, sino adems puede deferir a ttulo de legado, una cuota o parte alcuota de la herencia. Distincin con la institucin de heredero: La tesis que identifica sucesor universal con heredero apunta a demostrar que el legatario de cuota, a diferencia de aqul, no es copropietario de una parte alcuota de la universalidad patrimonial de la herencia desde el momento mismo de la muerte del causante, sino un simple acreedor a recibir, una vez liquidada la herencia por los herederos, pagadas las cargas. 3. Legados particulares: concepto, caracteres, distincin con otras figuras. Sujetos del legado. Determinacin del legatario: legado a parientes, de beneficencia, llamamiento alternativo. Legados particulares: concepto: Son legados particulares todas las disposiciones testamentarias que no importen institucin hereditaria, ni legado de cuota (definicin por exclusin). No obstante parte de la doctrina prefiere definirlos como una liberalidad hecha en un testamento, por la que se trasmiten al beneficiario derechos o excepciones de carcter patrimonial, sobre objetos particulares. Caracteres: - Es una liberalidad: aunque no en todos los casos hay verdadera liberalidad ( por ejemplo: no la hay en los legados remuneratorios, sobre todo si el legado no supera verdaderamente la importancia de los servicios que se retribuyen. - Importa la transmisin de derechos y excepciones de carcter patrimonial: derechos como propiedad usufructo, uso, habitacin, crditos; y excepciones como la remisin de deuda que otorga derecho a oponerse a las acciones de los herederos que puedan pretender el cobro de la deuda que el legatario tena con el causante.
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- El legado debe referirse a objetos particulares, con ello indicamos el legado de cosa cierta, el de cosas indeterminadas, el de crdito, el de derechos reales (o sea toda atribucin patrimonial que no sea una parte alcuota de la herencia). Distincin con otras figuras : Para definir con precisin al legado debemos distinguirlo con otras figuras con las cuales tiene punto de contacto: Con la donacin: que es un contrato que produce efectos desde el momento de la celebracin y, en principio es irrevocable. El legado es un acto unilateral, mortis causa, que produce efectos recin a partir del fallecimiento del testador y es revocable. Pero entre esta instituciones existe un rasgo comn: ambas constituyen una liberalidad, por ello la ley aplica a los legados algunas reglas de la donacin (ejemplo: el legatario est sujeto a la accin de reduccin cuando el legado excede la porcin disponible; el heredero no es responsable de la insolvencia del deudor, cuando ese crdito no hubiese sido objeto de un legado; las clusulas que disponen los legados se interpretan restrictivameten, etc. ).Con el cargo: Mientras que el legado es una disposicin autnoma y directa, el cargo es accesorio de la disposicin principal e indirecto, ya que el beneficiario slo puede reclamar su pago a travs de quine ha sido gravado con l y no necesariamente de los herederos del difunto. Siendo el legado una disposicin autnoma, su incumplimiento nunca puede aparejar la caducidad de la institucin hereditaria, mientras que el incumplimiento del cargo puede determinarla (Ej: Si ha sido causa final de la disposicin testamentaria). El legado es siempre una disposicin de bienes; el cargo puede consistir tambin en una obligacin de hacer o de no hacer. Mientras el legado grava siempre la masa de la herencia; el cargo puede consistir tambin en una obligacin de hacer o de no hacer. El legado grava siempre la masa de la herencia, el cargo puede pesar sobre uno de los coherederos u otro legatario particular. El legado debe ser hecho en beneficio de una persona determinada y actual; mientras que el cargo puede beneficiar a personas determinadas (mi sobrino pedro) o indeterminadas (cargo de hacer un hospital o un camino ), presentes o futuras (Ej: Sera vlida un carga a favor de una persona an no concebida en el momento de fallecer un causante). Con el acreedor hereditario: Cuando el legado no recae sobre una cosa determinada (en cuyo caso la propiedad se transmite de pleno derecho al legatario en el momento de la muerte), importa un crdito contra los herederos. La ley le suele conceder iguales derechos al legatario y al acreedor de la herencia, como ser el de pedir la separacin de patrimonios (art. 3.436), el de hacer efectiva la responsabilidad ultravires del heredero no beneficiario (art. 3.343). Pero las diferencias son notorias: el acreedor hereditario debe ser pagado con preferencia a cualquier legatario; el acreedor hereditario cuyo ttulo es oneroso puede exigir el pago an postergando a los herederos forzosos. En cambio la legtima prevalece sobre los legados cuyo pago puede hacerse sobre la porcin disponible (art. 3.591, 3.605 y 3.797). El legatario es responsable ante los acreedores del pago de sus crditos, pero solo hasta el valor de la cosa legada. Con los simples pedidos o ruegos: A veces el testamento contiene simples pedidos o ruegos hechos por el causante al heredero o legatario, estos no son de cumplimiento obligatorio y no pueden hacer caer la institucin hereditaria o legado en razn de su incumplimiento.Sujetos del legado: a) El gravado (sobre quien pesa el legado ): En nuestro derecho pesa sobre los herederos y los legatarios de cuota. Es decir sobre el conjunto de la masa hereditaria; y cada uno de los herederos o legatarios de cuota debe contribuir a su pago en proporcin a su parte en la sucesin (art. 3.776); desde el momento de la obligacin de pagar el legado se impone a uno de los herederos con exclusin de los otros, a un legatario particular, estaremos en presencia de un cargo, ya que el art. 3798 establece que los obligados al pago de los legados son los llamados a recibir la sucesin o una parte alcuota de ella. Por excepcin la manda grava a otro legatario particular: cuando el derecho legado a uno sea accesorio de la cosa legada a otro (Ej: Si se lega la cosecha de uva de 1960 a Juan, habindose legado la via a Pedro).
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b) El legatario: Debe ser designado con palabras claras que no dejen dudas sobre la persona del beneficiario: si dejare dudas entre dos o mas individuos, ninguno de ellos ser tenido por legatarios (art. 3.712). La designacin del legatario debe ser hecha en el propio testamento, siendo nula toda clusula que deje librada la eleccin al arbitrio de un tercero ( art. 3619 ).Legados a parientes: El art. 3791 prev el caso disponiendo: lo que se legue indeterminadamente a los parientes, se entender legado a los parientes consanguneos del grado ms prximo, segn el orden e l sucesin ab intestato, teniendo lugar el derecho de representacin. Si a la fecha del testamento hubiese habido un solo pariente en el grado ms prximo se entendern llamados al mismo tiempo los del grado inmediato. Pero, se interpreta que cuando se lega una cosa a los parientes se desea que esos bienes sigan la suerte de la sucesin legtima. Si a la fecha del testamento hubiera un solo pariente de grado ms prximo, la ley llama tambin a los de grado inmediato siguiente. Por el contrario, si a la fecha del testamento hubiere varios, pero no quedares mas que uno al fallecimiento pensamos que solo este es beneficiario. Todos los parientes de igual grado tendrn derecho al legado por partes iguales. Legado de beneficencia: Se da cuando el testamento contiene legados de beneficencia sin determinacin precisa de los beneficiarios (Ej: Leg $10.000.000 para la construccin de un hospital, etc). Estas disposiciones son plenamente vlidas, no obstante la indeterminacin del beneficiario, as el legado a los pobres se reputa hecho a favor de los pobres del pueblo de residencia del cusate. Quien deba cumplir el legado (sea el heredero, albacea o el estado), no tiene una facultad de eleccin el beneficiario, sino de distribucin del dinero. 4. Objeto de los legados. Legado de cosa cierta, de cosa ajena, de cosa indivisa, de cosa ganancial, de cosa futura, de cosa gravada. Legado de gnero, de cosas fungibles o de cantidad, de sumas de dinero. Legado de objeto alternativo. Legado de derechos reales. Legado de derechos creditorios, de liberacin y de reconocimiento de deuda. Legado de prestaciones peridicas. Legado de alimentos. Legado de beneficencia. Legado de universalidades jurdicas. Objeto de los legados: El objeto del legado no es una cosa, sino el derecho real sobre una cosa. Pueden legarse cualquier cosa que este en el comercio, y aun las que estarn; el testador debe determinar la cosa, no puede dejarlo al arbitrio de un tercero, pero si del heredero. Las mejoras en el bien producidas despus de la muerte del testador son para el legatario, salvo que se trate de inmuebles, donde el legado solo ser por el anterior valor. El legatario no tiene la garanta de eviccin. Si el legatario adquiere a titulo oneroso la cosa que despus se le otorga en legado, el heredero debe pagar lo que el legatario gasto. No se puede legar: - Cosas inciertas determinadas (dentro de un genero o especie). - Las cosas ajenas (sepa o no que no son suyas el testador, y aunque despus las adquiera, pero si el testador ordenase comprara una cosa para drsela al legatario eso si vale, si la cosa perece por culpa del heredero se extingue el legado sin ninguna responsabilidad). Se pueden legar: - Acciones (cosas ciertas). - Cosas fungibles que estn en determinado lugar (se consideran cosas ciertas). - Inmuebles, una casa amueblada (pero si dentro hay dinero, libros y sus estantes, las armas, ropa, comida, trofeos, etc., eso no se lega, es decir, no se lega el ajuar). - Los bienes gananciales de gestin propia (pero en la cuenta Particionaria ser salvada esa diferencia). Dudas sobre el objeto: Si hay dudas sobre la mayor o menor cantidad de lo que ha sido legado, o sobre el mayor o menor valor, se debe juzgar que es la menor o del menor valor (art. 3775 ). La duda se resuelve a favor del heredero, teniendo en cuenta el principio de que las liberalidades son de interpretacin restrictiva.
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Legados particulares y de cuota: En los particulares puede legarse todas las cosas y derechos que estn en el comercio, an las que no existen todava, pero que existirn despus (art. 3.751 C.C.). Que estn en el comercio equivale a decir cuya enajenacin no fue expresamente prohibida o dependiente de una autorizacin pblica (art. 2.336 C.C.). El llamamiento lo es a un bien o a un derecho singular, desvinculado de la universalidad de la herencia. En los legados de cuota, el llamamiento al legatario lo es a una cuota en la universalidad, a ttulo universal. Legado de cosa cierta: El art. 2.311 C.C. lo define como aquel que tiene por objeto el derecho real sobre una cosa mueble o inmueble, fungible y determinada inicialmente. El art. 3.766 C.C. alude a l como legado de cosa determinada; y como legado de cosa determinada en su individualidad (arts. 3.775 y 3.803 C.C.), tambin como cosa cierta (art. 3.780 y 3.795 C.C.). Su objeto no es la cosa sino un derecho real sobre ella. Ya que el art. 3.766 dispone que el legatario de cosas determinadas es propietario de ellas desde la muerte del testador. Nuestra ley prev la constitucin del usufructo por acto de ltima voluntad (art. 2.812 inc. 2 C.C.), previsin que se aplica tambin al uso y a la habitacin (art. 2.949 C.C.). El derecho real que confiere o constituye el dominio til sobre la cosa es trasmitido va recta del causante al legatario, del mismo modo que la nuda propiedad ser adquirida va recta por los herederos u otro legatarios, en su caso, desde el momento de la muerte del testador.El legatario hace suyos los frutos, aumentos y deterioros de la cosas, desde la apertura de la sucesin (art. 3.766 C.C.), an los que ya se encontraren en la cosa en ese momento, siempre que no hubiesen sido separados o recogidos. La cosa se debe en el estado en que se encuentre al tiempo de la muerte del testador, comprendiendo los tiles necesarios para su uso que existan en ella ( art 3761 ), por ejemplo: los tiles necesarios para su uso: muebles de una casa, elementos de labranza en una estancia ). No deben considerarse incluidos todos los bienes muebles que puedan encontrarse en la cosa principal en el momento de fallecer el causante, sino solamente los que se hallen en ella y estuvieran destinados a su uso. Segn el art. 2.223 en los muebles de una casa no deben considerarse comprendidos el dinero, los documentos y papeles, las colecciones cientficas o artsticas, los libros y sus estantes, las medallas, las armas, los instrumentos de arte y oficio, las joyas, ninguna clase de ropa de usa, los granos, caldos , mercadera, ni en general otras cosas que las que forman el ajuar de una casa. Respecto a las mejoras o deterioros, el principio es que la cosa debe entregarse en el estado en que se encontraba en el momento de fallecer el testador (art. 3.761); es decir que aquellos benefician o perjudican al legatario, no al heredero. Legado de cosas inciertas determinables: Nadie puede considerarse propietario de cosas an no determinadas en su individualidad. El art. 3.756 dispone que la eleccin al heredero, quien cumpla con dar una cosa que no sea de la calidad superior o inferior, habida con consideracin al capital hereditario, y a las circunstancias personales del legatario. Regla que se debe complementar con lo dispuesto en el art. 3.757 en cuanto siempre que el testador deje expresamente la eleccin al heredero o legatario, podr el heredero en primer caso, dar lo peor, y en el segundo, el legatario escoger lo mejor. Legado de cosas fungibles que se encuentran en determinado lugar indicado por el testador: En los legados de bienes gravados, el heredero no esta obligado a entregar el bien desgravado, por lo que algunos dicen que el legatario soporta el gravamen, pero no la deuda. En los legados que consisten en prestaciones peridicas, hay tantos legados como periodos. El legado de alimentos se da para que se le den alimentos a determinada persona, si sta es menor se le deben siempre, si es mayor solo si es necesario. El reconocimiento de deuda se presumir como legado. La prelacin para cobrar un legado es, primero los legados de cosa cierta, despus los legados remuneratorios, y despus los legados de cantidad. Dispone el art. 3.762 que si lo agregado por el testador al predio despus de otorgar su testamento formase con aquel, al tiempo de abrirse la sucesin, un todo que no pueda dividirse sin grave prdida, y las agregaciones valiesen mas que el predio en su estado anterior, solo se deber al legatario el valor del predio; y si valiesen menos, se deber todo ello al legatario con el cargo de pagar el valor de las agregaciones, plantaciones o mejoras. Es decir que si las agregaciones o mejoras valiesen mas que el inmueble, el legatario solo tendr derecho a reclamar el pago del precio del terreno pagando al heredero el valor de las mejoras (esto se aplica si las mejoras no fueren
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separables del predio sin grave prdida; pero si lo fueran, el heredero solo tendr derecho a reclamar la cosa y su valor). Si el heredero y el legatario no se pusieren de acuerdo respecto del valor relativo al predio y las mejoras, la cuestin debe ser sometida a dedicin judicial. Error sobre el nombre de la cosa legada: No afecta la validez de la manda, si se puede reconocer cual es la cosa que el testador ha tenido la intencin de legar (art. 3.764). Legado de cosa ajena: El art. 3.752 dispone que el testador no puede sino legar sus propios bienes, y el legado de cosa cierta, ajena y determinada es nulo, aunque el testador piense que es suya y aunque despus adquiriese su propiedad. El testador puede disponer de sus bienes, no de los ajenos. Art. 3.754 Si el testador ordenara que se adquiera una cosa ajena para darla a alguna persona, el heredero debe adquirirla y darla al legatario. Este legado se resuelve en el pago del justo precio de la cosa al legatario, si el heredero gravado no pudiese adquirirla porque el dueo de la cosa d rehusare enajenarla o pidiese por ella un precio excesiva. Si la cosa se pierde por caso fortuito se extingue el legado. El art. 3.754, parr. 2, dispone que si la cosa ajena legada hubiese sido adquirida por el legatario, antes del testamento, no se deber su precio sino cuando la adquisicin hubiese sido a titulo oneroso, y a precio equitativo. Legado de cosa indivisa: Legado de cosas fungibles o de cantidad: Legados de dar sumas de dinero: Es el legado cuyo objeto consiste en el pago de una suma de dinero al legatario. Se trata de una especie de legado de cantidad y se rige por las obligaciones relativas a dar sumas de dinero. Es exigible desde el momento de la apertura de la sucesin y solo se debengaran intereses a partir de la mora de los herederos, conforme a lo establecido en el art. 622. Puede ser puro y simple y sometido a modalidades. Si las sumas legadas no existen en el acervo sucesorio los herederos son responsables de su cumplimiento, aun cuando en la herencia no exista la suma de dinero legada. Si han aceptado la herencia con beneficio de inventario, no responden ultra vires hereditatis, pero debern cumplir el legado aunque ello exija la venta de bienes hereditarios para obtener la suma adeudada. Legado de objeto alternativo: Dispone el art. 3.758: En los legados alternativos se observar lo dispuesto para las obligaciones alternativas. Es decir que rigen los arts. 635 a 642 del Cdigo Civil. Sera el siguiente caso lego a Juan mi automvil o $10.000. La eleccin corresponde, en principio, al gravado (art. 637), pero el testador puede dejar la eleccin al legatario. Si la eleccin corresponde al gravado, y ambos objetos de la alternativa se hacen de imposible ejecucin, sin su culpa, el legado se extingue (art. 642). En cambio, si la eleccin corresponde al legatario, cabe aplicar el art. 641 si una de las cosas se hubiese perdido por culpa del deudo (el gravado), el acreedor (legatario) podr reclamar, o la cosa que ha quedado o el valor de la que se ha perdido. Si se han perdido las dos cosas por culpa del deudor, el acreedor puede reclamar el valor de la una o de la otra. Debe destacarse, que una vez efectuada la eleccin, y puesto que ella individualiza el objeto legado, la misma se retrotrae al momento de la apertura de la sucesin (art. 3.766). Tambin tendr derecho a los frutos de la cosa a partir de ese momento. Legado de derechos reales: Legados de derechos creditorios: Hay legado de crdito cuando el testador dispone a ttulo particular, de obligaciones patrimoniales a favor del legatario, transmisibles por sucesin. El art. 3.786 establece que: el legado de
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un crdito a favor del testador, comprende solo la deuda subsistente y los intereses vencidos a la muerte del testador.El art. 3.786 parte ltima, otorga al legatario, para el cobro del crdito todas las acciones que tendra el heredero. Legado de liberacin: Es aquel que tiene por objeto extinguir la obligacin del deudor mediante la remisin de la deuda que efecta el testador en el testamento. Se trata, de un supuesto de aplicacin del art. 525, en cuanto extinguida la obligacin principal, queda extinguida la obligacin accesoria, pero la extincin de la obligacin accesoria no envuelve la de la obligacin principal. Si la liberacin comprendiese todas las deudas del legatario, la remisin se entiende operada respecto de las deudas contradas antes del otorgamiento del testamento. El art. 3783 establece que la remisin no comprende las deudas contradas despus de la fecha del testamento. Legado de reconocimiento de deuda: El testador se limita a reconocer la deuda a favor del acreedor. No le atribuye lo debido, sino que confiere un ttulo probatorio al acreedor; sin embargo, el art. 3.788 establece que el reconocimiento de una deuda, hecho en el testamento, es reputado como un legado mientras no se pruebe lo contrario, y puede ser revocado por una disposicin ulterior. Legados de prestaciones peridicas: Son legados que imponen a los herederos la obligacin de cumplir peridicamente prestaciones a su cargo a favor del legatario. La prestacin correspondiente a cada perodo por el prestador, es independiente a las prestaciones que corresponden a perodos distintos, en el sentido que el derecho del legatario se actualiza independientemente en cada uno de ellos (art. 3.794), por ello en los legados anuales o a trminos designados hay tantos legados como aos o trminos. La ley considera que el testador no realiz un solo legado, sino tantos independientes como perodos se hubiesen establecido en la disposicin testamentaria. Legado de alimentos: Por el cual el testador legare a favor de laguen una prestacin alimentaria a cargo del gravado (art. 3.794 comprende la instruccin correspondiente a la condicin del legatario, la comida, el vestido, habitacin, asistencia en las enfermedades hasta los 18 aos, si no fuese imposibilitado para poder procurarse los alimentos, porque si lo fuese el legado durar la vida del legatario: art. 3.790). Este legado puede establecerse a favor de un menor o de un mayor de edad. Legado de beneficencia: El art. 3.792 dispone que en el supuesto en que el testador instituyese un legado de beneficencia, sin determinar cuota, cantidad o especie, ser nulo por indeterminacin de la cantidad. La cuota, cantidad o especie se determinarn conforme a la naturaleza del objeto, y a la parte de los bines diponibles por el deudor, siempre que el objeto estuviese explcito en el testamento: debern determinarse los valores requeridos para el cumplimiento del objeto de beneficencia. 5. Adquisicin y entrega del legado. Adquisicin del derecho al legado y del derecho sobre el objeto legado. Aceptacin. Entrega: sujeto obligado, tiempo, lugar, forma, gastos. Responsabilidad del heredero y del legatario de cuota. Perdida o deterioro de la cosa legada. Garanta de eviccin. Acciones y medios de garantas del legatario. Adquisicin del legado: Debe distinguirse el momento en el que se adquiere el legado y aquel en que se adquiere el derecho sobre la cosa legada. El legado se adquiere desde el momento de la muerte del causante e importa la facultad de exigir a los herederos la entrega de la cosa o derecho. En cambio, el objeto del legado se adquiere si es puro y simple en el momento en que se adquiere el legado, pero si est sujeto a condicin suspensiva , el objeto solo se adquirir si se produce el evento futuro e incierto. Si el legado es de cosa cierta desde el momento mismo de la muerte del testador, por lo que adquiere desde ese momento los frutos y productos, los impuestos sobre la propiedad corren por su cuenta, son a su cargo los riesgos de la cosa. Respecto los legados de las cosas indeterminadas, fungibles, sumas de dinero, crditos, etc., la adquisicin opera por tradicin. En los legados de remisin de deuda: hay un rgimen especial, pues no se trata de la transmisin de una cosa, ni de un derecho, sino de liberar al deudor de su obligacin. Producen plenos efectos desde el momento mismo de la muerte, y
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ni siquiera est obligado el legatario a pedir la entrega del ttulo en que consta la deuda, aunque tiene derecho a hacerlo (art. 3.769). Aceptacin: La ley presume la aceptacin del legado (art. 3.804). Aunque puede repudiarlo en el momento de serle diferido o puede abandonar la cosa para liberarse de las cargas que lo gravan o lo hicieren oneroso. El legatario no puede aceptar una parte del legado y repudiar otra, y no puede aceptar uno libre y repudiar otro legado con cargo (art. 3.807). Entrega: Sujeto obligado: La posesin del objeto legado, aunque el legado se transmite ipso iure al legatario en el instante de la muerte, debe ser pedida siempre a los herederos. Adems el heredero tendr inters en comprobar la eficacia del legado y en su caso oponerse a hacer efectiva una manda, antes de verificar si no se lesiona su legtima, o si los bienes alcanzan para pagar las deudas.Aunque el legatario se encontrare por cualquier motivo en posesin de la cosa por un ttulo cualquiera ( condmino, arrendatario, depositario, acreedor prendario, etc. ) debe necesariamente pedir la entrega a los herederos . Pero los frutos le pertenecen al legatario desde la muerte del causante, no siendo necesario solicitar la entrega al heredero.Tiempo: El legatario tiene derecho a exigir la entrega desde el momento de la muerte del causante ( salvo que el legado est sujeto a trmino o condicin ).La jurisprudencia sostiene que la entrega de los legados no se encuentra supeditada a la particin de la herencia, de esta manera se evita que los herederos dilaten en largo tiempo la entrega de las mandas.Forma: La entrega del legado no esta sujeta a ninguna formalidad; basta con la simple ejecucin (art. 3.770), sin necesidad de ningn instrumento escrito. Gastos: Segn el art. 3.767 in fine, corren por cuenta de la sucesin los gastos de entrega del legado. Responsabilidad del heredero y del legatario de cuota: Los herederos responden ultra vires por el pago de los legados (art. 3.776), siempre que hubieran renunciado o perdido el beneficio de inventario. Los legatarios de cuota solo responden en la medida de los bienes recibidos (y sern responsables solamente respecto de esa parte su responsabilidad ser ilimitada. Perdida o deterioro de la cosa legada: Los herederos responden por los deterioros o prdida de la cosa legada y de sus accesorios, ocurridos con posterioridad a la muerte del testador en dos casos: - Cuando la prdida ha ocurrido por culpa del heredero. - Cuando ha ocurrido despus de la puesta en mora, a menos que la prdida o deterioro hubiera sucedido igual o aun cuando la cosa hubiera sido entregada al legatario (art. 3.779). Si la culpa es de uno de los coherederos, slo l responde por la cosa, quedando los dems coherederos liberados de toda obligacin (art. 3.777). Garanta de eviccin: Los herederos y legatarios no responden por los vicios ocultos de la cosa (ya que esta es la regla de las transmisiones a ttulo gratuito art. 1.835 sobre donaciones). Acciones y medios de garanta del legatario: El legatario tiene contra el heredero las siguientes acciones: - Una personal por entrega del legado (corresponde a todos los legatarios de cosa cierta o indeterminada o de cantidades de cantidades de cosas. Los legatarios de crdito o de remisin de deuda pueden pedir los instrumentos o ttulos en que consten las obligaciones (art. 3.769); pero en este caso, la entrega de los mencionados documentos no es esencial para el goce del legado. El legatario de crdito tiene ipso iure todas las acciones que correspondan al causante (art. 3.686), y el de remisin de deuda puede oponerse al cobro que contra l intentaren los herederos, le hayan o no devuelto el ttulo de la deuda. - Los legatarios de cosa cierta tienen, adems de la accin personal, las acciones reales correspondientes al dominio adquirido ipso iure en el instante de la muerte del causante (art. 3.766). La ms importante es la accin reivindicatoria, que puede ejercerse contra los terceros que la detenten, an antes de la entrega de la cosa, si bien con citacin del heredero (art. 3.775). - Las acciones posesorias derivadas del dominio; la transmisin ipso iure de la propiedad lleva consigo el traspaso de la posesin an antes de la entrega por el heredero, que no es ms que un simple detentador de ella. Se puede reivindicar la cosa contra el heredero que se niega a entregarla, ya que el legatario tiene la accin personal para lograr la entrega de la cosa; y si el heredero discutiera el derecho de propiedad del legatario y no como sucesor del causante, procede la reivindicacin. -En caso de prdida o deterioro de la cosa, imputable al heredero, el Cdigo tiene una accin por reparacin de los daos y perjuicios; si el causante hubiera dejado la cantidad y la oportunidad de entrega librada al criterio del heredero, el legatario tiene accin para reclamar la fijacin judicial de la cantidad y el plazo.
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6. Responsabilidad del legatario por las deudas del causante. Sucesin solvente el insolvente. Sucesin solvente: cuando la sucesin es solvente, los legatarios no responden por las deudas y cargas que ocasione ( art. 3796 ). Es decir que estas obligaciones pesan sobre los herederos y legatarios de cuota, pero no sobre los legatarios particulares.No importa que las deudas y cargas sumas a los legados absorban la totalidad del acervo sucesorio, nada tocara al heredero, quien queda convertido en un mero liquidador de la herencia, si es que se le da intervencin en ella. Pues, mientras que no existan herederos forzosos, el testador ha podido distribuir todos sus bienes entre personas que carezcan de sucesin ilegitima, y puede hacerlo a titulo de institucin hereditaria, o de simple legado.Por cargas de la sucesin se entienden los gastos devengados con motivo de la muerte del causante ( sepelio, particin, etc. ).Casos en que el legatario es responsable: aun siendo solvente la sucesin, el legatario responde por las deudas del causante en los siguientes casos: a) Cuando el testador as lo ha dispuesto en el testamento ( art. 3798 in fine ). El testador puede disponer que el legatario afrontar las deudas proporcionalmente al valor del legado o hasta cierto lmite.b) Cuando la deuda grava con un derecho real de garanta ( hipoteca, prenda, etc. ), la cosa legada.c) Cuando las deudas forman parte de un complejo de bienes legados como conjunto ( ejem: el legado de un fondo de comercio, de una sociedad, etc. ).d) Cando de la naturaleza misma del legado se desprenda la obligacin de pagar otros legados ( ejem: si a Juan se le lega una via y Pedro se lega la cosecha que ella produzca en 1960 : si al primero se lega un inmueble y al segundo el derecho de servidumbre sobre el mismo bien ). En todos estos casos, la responsabilidad del legatario est limitada al valor de los bienes, el legatario incluso puede hacer abandono de la cosa legada ( art. 3774 y 1874 ).Sucesin insolvente: responsabilidad del legatario: siguiendo el proceso de liquidacin de bienes de la herencia, el heredero pagar primero las deudas y cargas y luego los legados, en el orden establecido en el art. 3795. Y si, pagadas las deudas, los bienes no alcanzan a cubrir los legados stos slo podrn pagarse parcialmente. No hay en esta hiptesis problema de responsabilidad del legatario, sino de reduccin de su legado para satisfacer sus obligaciones.Sin embargo, puede ocurrir que el legado ya haya sido pagado, sea por imprevisin del heredero, por clculo errneo o porque mas tarde haya aparecido nuevas deudas. Para que surja la responsabilidad del legatario debe haber sido abonado antes de que los acreedores o que otros legatarios de rango preferente, o igual al suyo; o bien que se trate de un legado de remisin de deuda, en los cuales no se plantea el problema de la entrega.Limites de la responsabilidad: el legatario solo es responsable por el valor de la cosa legada, y carece de responsabilidad ultra vires ( art. 3501 ). Tiene derecho a hacer abandono de la cosa, para eludir el pago de las cargas y deudas ( arts. 3774 y 1854 ).Si la cosa se hubiera deteriorado en su poder y por su culpa, no cumplir con el abandono, sino que tendr que completar el valor recibido.La obligacin de pagar las deudas pesas, en primer lugar, sobre los herederos; en consecuencia, los acreedores no podrn demandar a los legatarios sin antes justificar la insolvencia de los primeros. Y se invierte este orden ( siendo la responsabilidad principal del legatario y la subsidiaria del heredero ), cuando el legado consiste en un complejo de bienes y deudas tales como fondos de comercio, una sucesin, o en una cosa gravada con derecho real de garanta.Responsabilidad frente a los legatarios: si el legado se hubiera entregado sin respetar el orden o prorrateo establecido en el ( art. 3795 ), los legatarios afectados tienen el derecho de reclamar el reintegro del valor recibido. Como en el caso de los acreedores, su accin es subsidiaria, pues el obligado principal es el heredero.7. Renuncia del legado. Forma. Oportunidad. Retractacin. Indivisibilidad. Accin revocatoria. ( ver en revocacin de los testamentos ).Pgina 81

XXXVIII. INEFICACIA DEL TESTAMENTO Y DE LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS.1.Inexistencia del testamento. Distincin con la nulidad. Testamento nuncupativo: cumplimiento por los herederos de la disposicin verbal. Acto sin intencin de testar. Acto sin horma testamentaria. Testamento conjunto. Testamento otorgado por mandato. Disposicin mstica. Frustracin de la voluntad testamentaria. Voluntad no perfeccionada.-

2.Falsedad del testamento. Limitacin y adulteracin del testamento olgrafo: accin de falsedad. Falsedad material del testamento por acto pblico y del testamento cerrado: falsedad intelectual. Redargucin de falsedad, penal y civil. Responsabilidad por uso del testamento falso. Ejecucin voluntaria. Reconstruccin del texto original.-

3. Nulidad del testamento: aplicacin de las reglas sobre nulidad de los actos jurdicos. Testamentos nulos y anulables. Nulidad total y parcial. Nulidad aboluta y relativa. Confirmacin del testamento nulo por causa distinta del vicio de forma. Prescripcin de la accin de nulidad relativa. Cumplimiento del testamento viciado. Accin y axcecion de nulidad.Nulidad del testamento: aplicacin de las reglas sobre nulidad de los actos jurdicos: Corresponde aplicar las norma generales sobre nulidad y anulabilidad de los testamentos y disposiciones testamentarias. Se debe distinguir entre testamentos y disposiciones testamentarias nulos y anulables, de nulidad absoluta y relativa, y entre nulidad total y parcial del testamento.Testamentos nulos y anulables: son nulos los testamentos en que el vicio sustancial de legalidad constitutivo es manifiesto ( art. 1038 ) .Sern anulables los testamentos afectados de vicios cuya existencia requiere una investigacin de hecho por el juez ( art. 1046 9.Nulidad total y parcial: Son nulos de nulidad total aquellos testamentos que poseen un vicio substancial que lo afectan en su totalidad.Mientras que la nulidad parcial afecta solo una disposicin en acto, sin perjudicar a las otras disposiciones vlidas, siempre que sean separables ( art. 1039 ).En materia testamentaria esta distincin permite mantener la validez de las disposiciones testamentarias que no estn afectadas por la ineficacia de otra u otras.El art. 3630, parte segunda, consagra la solucin en trminos generales, coincidente con la del art. 1039, al disponer que, salvo en los casos de nulidad por defecto de forma ( nulidad total ), la nulidad de la institucin de herederos por cualquier causa que fuere, no anula sus otras disposiciones.Nulidad absoluta y relativa: la nulidad del acto es absoluta cuando el vicio afecta al inters pblico, el inters de la moral o de la ley ( art. 1047 ).La nulidad es relativa cuando el vicio atae al inters privado de las partes otorgantes del acto jurdico (art. 1048 ).Confirmacin del testamento nulo por causa distinta del vicio de forma: NO es un supuesto de confirmacin del acto nulo, sino de un nuevo acto que reproduce las disposiciones de l.Prescripcin de la accin de nulidad relativa: la accin prescribe, en principio, a los 10 aos ( art. 923 ). Si la nulidad fuere absoluta es imprescriptible.El trmino se computa a partir de la muerte del causante, pudindose aplicar el art. 3980, siempre que los interesados intenten la accin en el trmino de 3 meses desde que conocieron la existencia del testamento viciado.-

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Cumplimiento del testamento viciado: Ese cumplimiento importa la ejecucin de una obligacin natural ( art. 515 inc. 3 ). Dichos herederos no podran despus demandas la repeticin de lo entregado en su virtud, pues los beneficiarios del testamento estarn autorizados a retener lo recibido en razn del cumplimiento voluntario.-

4. Revocacin de testamentos: revocacin legal, carcter de la disposicin legal, caso de anulacin del matrimonio. Testamento posterior: rgimen del C. Civil, interpretacin jurisprudencial y rgimen del dec. Ley 17.711; nulidad, caducidad, retractacin y revocacin del testamento posterior. Caducidad o destruccin del testamento olgrafo: principio, pluralidad de ejemplares, mandato, cancelacin parcial, accidente o hecho de terceros, caso fortuito o fuerza mayor, art. 3835. Revocacin del testamento cerrado.Revocacin de testamentos: revocacin legal, carcter de la disposicin legal, caso de anulacin del matrimonio: Revocacin legal ( art. 3824 ): el testamento es revocable a voluntad del testador hasta su muerte. Toda renuncia o restriccin a este derecho es de ningn efecto. Y concluye diciendo que el testamento no confiere a los institudos ningn derecho actual.La ley prev dos supuestos: -Inejecucin de las cargas impuestas por el legatario, cuando ellos han sido causa final del legado ( art. 3841 ).-Ingratitud del legado si incurre en alguna de las conductas antijurdicas que prev el art. 3843 ( si el legatario ha intentado la muerte del testador, se ha ejercido sevicia, o cometido delito de injurias graves contra el testador despus de otorgado el testamento ).Si ha hecho un injuria grave a su memoria.-

Carcter de la disposicin legal: constituye un supuesto de caducidad del testamento.Caso de anulacin del matrimonio: si el matrimonio del testador se anula con anterioridad a su fallecimiento no opera la caducidad del testamento. Ello es as por cuanto las disposiciones testamentarias adquieren eficacia mortis causa.Pero si la nulidad se decreta despus del fallecimiento del testador, deber distinguirse segn exista o no buena fe en el suprstite. Si existe buena fe el matrimonio anulado produce hasta el da de la sentencia que declare la nulidad, todos los efectos del matrimonio vlido ( art. 221 y 222 ), si al momento de la apertura de la sucesin n o se haba dictado la sentencia, el suprstite de buena fe podr hacer valer la revocacin del testamento otorgado por el causante, antes de la celebracin, puesto que tiene vocacin hereditaria.Testamento posterior: rgimen del C. Civil, interpretacin jurisprudencial y rgimen del dec. Ley 17.711; nulidad, caducidad, retractacin y revocacin del testamento posterior. Testamento posterior: Segn el art. 3828 en su redaccin originaria, el testamento posterior anulaba al anterior en todas sus partes, si no contena confirmacin del primero. Lo lgico sera reputar revocado el anterior slo en cuanto sea incompatible con las disposiciones del ltimo.La ley 17.711 consagr ese criterio al modificar el art. 3828 de la siguiente forma: el testamento posterior revoca al anterior, slo en cuanto sea incompatible con las disposiciones de ste.Hay incompatibilidad cuando una misma cosa es legada a dos personas distintas o cuando en un primer testamento se hace un legado de liberacin y en el segundo se lega el mismo crdito a otra persona. No hay incompatibilidad entre un primer legado que instituye heredero y otro que hace un legado o, a la inversa, entre un primer legado de cosa cierta o de cuota y la subsiguiente institucin hereditaria.Pgina 83

Nulidad y caducidad del testamento posterior: Si el segundo testamento pone de manifiesto una voluntad clara de cambiar las disposiciones de ltima voluntad, el acto anterior queda revocado, aunque el segundo testamento no llegara a tener efectos; si por el contrario, tal voluntad no existe, el testamento anterior conserva su fuerza.Supuestos de nulidad y caducidad del testamento posterior: Nulidad formal: si el segundo testamento es nulo por defecto de forma, el anterior conserva su forma.Caducidad de las disposiciones: puede ocurrir que las disposiciones del ltimo testamento hallan caducado por cualquiera de los motivos que la ley establece ( pre muerte del heredero o legatario, incumplimiento de la condicin suspensiva, renuncia del beneficiario) o que los beneficiarios resulten incapaces o indignos; no obstante la ineficacia del testamento, es obvia la voluntad del causante de mudar sus disposiciones. El testamento anterior queda revocado ( art. 3820 ).Incapacidad del testador: puede ocurrir que el causante, hbil a la fecha del primer testamento, otorg el segundo: no hay revocacin, pues mal podra hablarse de la voluntad de revocacin de un demente.Nulidad por dolo o violencia: si el segundo testamento fue otorgado bajo la presin de una intimidacin, el primero subiste, pues tampoco hay una voluntad de revocar.-

Retractacin del testamento posterior: la retractacin hecha en forma testamentaria del segundo testamento hacer revivir el primero, en lo que hubiera quedado revocado sin necesidad de declaracin expresa ( art. 3831 ).Esta norma supone un primer testamento, un segundo y un tercero que revoca al segundo. El primer testamento revive por la retractacin del segundo, aunque ninguna alusin se haga respecto del primero. Esta retractacin debe tener forma testamentaria, ya que un testamento no puede ser revocada sino por otro.Caducidad o destruccin del testamento olgrafo: principio, pluralidad de ejemplares, mandato, cancelacin parcial, accidente o hecho de terceros, caso fortuito o fuerza mayor, art. 3835. Revocacin del testamento cerrado.El art. 3837 establece una prohibicin aparentemente contradictoria con la contenida en el art. 3834, pues el primero establece que si el testamento hubiese sido enteramente destruido por caso fortuito o fuerza mayor los herederos instituidos o legatarios no sern admitidos a probar las disposiciones que el testamento contena.Pareciera que deben distinguirse, al igual que en los casos de los arts. 3833 y 3834, dos supuestos distintos: -Que la destruccin total hubiese sido conocida por el testador.-Que la destruccin acaeciese ignorndolo el autor del testamento destruido. Si el testador sabe o le consta, que su testamento ha sido destruido por caso fortuito o fuerza mayor y no lo rehace, la ley infiere que lo ha revocado. Pero si ignora la destruccin, una inferencia semejante sera absurda ( no tenda sentido presumir que el testador ha resuelto revocar su ltima voluntad, ya que se supone que el autor est persuadido de la subsistencia del testamento.Destruccin total del testamento despus del fallecimiento del testador: La prdida, sustraccin o destruccin del testamento, a partir de la apertura de la sucesin, provocar exclusivamente un problema de prueba del contenido del testamento, pero en ningn caso de revocacin.Rotura del pliego que contiene el testamento cerrado: el art. 3836 establece que la rotura hecha por el testador del pliego que encierra un testamento cerrado, importa la revocacin del testamento, aunque el pliego del testamento quede sano y rena las formalidades requeridas para los testamentos olgrafos.Nada impide que el pliego que contiene las disposiciones del testador se convierta en un testamento olgrafo si est escrito y firmado por l; aunque debe probarse la voluntad del testador de no querer destruir tampoco el olgrafo.Prueba relativa a la autora de la rotura o cancelacin del testamento: El art. 3835 establece que: cuando un testamento roto o cancelado se encuentra en la casa del testador, se presume que ha sido roto o cancelado por l, mientras no se pruebe lo contrario.-

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5. Revocacin de los legados: enajenacin de la cosa legada, legados a los que se aplica revocacin parcial, actos que la originan. Boletos de compraventa. Constitucin de gravamen. Transformacin de la cosa legada. Ejecucin de cargas. Ingratitud. Enajenacin de la cosa legada: el art. 3838 dispone que toda enajenacin de la cosa legada sea por ttulo gratuito u oneroso, o con pacto de retroventa, causa la revocacin del legado, aunque la enajenacin resulte nula, y aunque la cosa vuelva al dominio del testador Legados a los que se aplica: El art. 3839 la hipoteca de la cosa legada o la constitucin de ella en prenda, en seguridad de una obligacin, no causa la revocacin del legado, pero la cosa pasa al legatario con la hipoteca o prenda que la grava.Boletos de compraventa: la promesa de venta instrumentada en un boleto de compraventa implica revocar el legado, pues el testador asume la obligacin de otorgar el ttulo suficiente de transmicin.Transformacin de la cosa legada: Aunque nuestro cdigo no trata de la transformacin de cosas como causas de ineficacia del legado. Pero en la nota al art. 3803 Vlez asimila sta hiptesis a la prdida o destruccin de la cosa, es decir que ve en ella un motivo de caducidad.Para que haya transformacin es necesario que la cosa haya perdido su forma y denominacin anterior ( ejemplo: si hubiere hecho un legado de lana y luego el testador lo convierte en gnero ).Ingratitud: Se trata de un supuesto en que los herederos, o el albacea en su caso, pueden demandar la revocacin del legado, luego de la apertura de la sucesin. Los supuestos estn enumerados en art. 3843, ya estudiado.6.Caducidad de las disposiciones testamentarias. Prefallecimiento del instituido. Incumplimiento de la condicin suspensiva. Prdida de la cosa legada. Especificacin o transformacin. Efectos de la caducidad.Concepto: aunque el C. civil alude a la caducidad de los legados en el art. 3799 y s.s., en realidad el instituto de la caducidad se aplica a toda disposicin testamentaria ( institucin de herederos o legatarios ).Prefallecimiento del instituido: establece el art. 3743 Toda dispocisin testamentaria caducar si aquel a cuyo favor se ha hecho no sobrevive al testador. El art. 3799 establece el legado caduca cuando el legatario muere antes del testador.Lo mismo sucede cuando la ejecucin del legado est subordinada a una condicin suspensiva o a un trmino o plazo incierto, y el legatario muere antes del cumplimiento de la condicin o del vencimiento del trmino ( art. 3799 ).El art. 3800 dispone que si el legado ha sido hecho una persona y sus herederos, la muerte de esa persona, antes de las pocas designadas en el art. anterior, no causa la caducidad del legado, y este pasa a sus herederos.Incumplimiento de la condicin suspensiva: dice el art. 3802 que el legado caducar cuando le falte la condicin suspensiva a que estaba subordinado.Por extensin, tambin deber reputarse caduco el legado sujeto a condicin resolutoria si esta se cumplo ( art.555 ).Prdida de la cosa legada: dice el art. 3803 el legado caduca tambin cuando la cosa determinada en su individualidad, que formara objeto del legado, perece en su totalidad antes de la muerte del testador, sea o no por hecho del testador o por caso fortuito; o despus de muerto el testador y antes de llegada la condicin, por caso fortuito.La distincin que hace el art. es que si la cosa desaparece o se pierde antes de la muerte del testador, en su individualidad, no existe al momento de la apertura de la sucesin; si perece despus, el legatario la ha adquirido de pleno derecho, salvo que la adquisicin est sujeta a condicin, en cuyo caso si la cosa se pierde por caso fortuito antes de cumplida, el legado caduca.Efectos de la caducidad: Salvo el caso de la prdida o destruccin de la cosa legada, la caducidad aprovecha, si no existiere sustituto del legatario, a los que estaban obligados al pago del legado, o a aquellos a los cuales hubiese de perjudicar su ejecucin ( art. 3809) ( este sera el caso en que el causante hubiese legado separadamente, la nuda
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propiedad y el usufructo del bien: la caducidad del legado de usufructo aprovecha al legatario de la nuda propiedad, que habra sido, en los trminos empleados por el art. 3809, perjudicado por la ejecucin del legado ).XXXIX. ALBACEAZGO. 1. Albaceas: concepto. naturaleza jurdica. Caracteres. Especies. Nmero. Capacidad. Forma de la designacin.Concepto: es la persona designada por el testador para hacer cumplir sus disposiciones de ltima voluntad. Se lo llama ejecutor testamentario. Ocurre con frecuencia que los herederos del causante, cuyos intereses son contrapuestos a los de los legatarios o beneficiarios de los cargos, suelen no cumplir estas disposiciones o lo hacen de mala gana, reduciendo su alcance o demorando su pago; es por ello conveniente que alguien de la confianza del causante haga cumplir, sin dilaciones, su ltima voluntad.Puede ocurrir que no haya herederos, en cuyo caso, el ejecutor testamentario es casi indispensable para proceder a la liquidacin de los bienes, tramitar el sucesorio y pagar deudas y legados.Naturaleza jurdica: Existen diferentes teoras en cuanto a la naturaleza: a) Teora del mandato: el albaceazgo es un mandato post mortem, de naturaleza especial, donde el ejecutor testamentario es el mandatario del causante. Pero el mandato tpico concluye con el fallecimiento del mandante, en tanto que el albaceazgo comienza a producir efectos con la muerte del mismo.Mientras que en mandato comn el mandatario puede ser nombrado verbalmente o por escrito, en forma expresa o tcita, el albaceas solo puede ser nombrado en forma expresa y por testamento. Y los incapaces pueden ser mandatarios, pero no albaceas.El mandato puede ser sustituido por el mandatario, en tanto que el ejecutor testamentario no puede hacer lo propio con sus facultades.Los mandatarios no son solidariamente responsables, a menos que as lo disponga expresamente el mandato, mientras que los albaceas designados para obrar en comn s lo son .Se trata, en rigor, en rigor un mandato sin representacin, pues quien lo confiere ha muerto ya cuando el institutor testamentario entra en funciones.b) Teora de la representacin: segn la primera teora el albaceas representa al difunto, aunque es difcil de aceptar, pues no se concibe la representacin de un muerto ( de alguien que ya ha dejado de ser sujeto de derechos y obligaciones: persona ).Para otros el albaceas es un representante de la herencia, concebida como persona jurdica, lo cual sera inaceptable, pues el albaceas no representa a la masa.Para otros el albaceas es un representante de los legatarios, idea que se funda en el hecho de que el albaceas es designado para protegerlos contra el incumplimiento de las mandas por el heredero. Pero, la teora no resiste el anlisis, porque muchas veces el albaceas se opone a las pretensiones de los legatarios o los obliga a cumplir con los cargos, lo que no se concebira si no fuera su representante.Tampoco es aceptable concebirlo como un representante de los herederos, ya que, en la mayor parte los casos, la designacin del albaceas tiende a evitar los abusos de los herederos y controlar su actuacin.c) Teora del oficio: para algunos es un oficio o cargo establecido en la ley. La idea no es errnea, peor es inexpresiva ningn elemento para penetrar en la esencia de la institucin.Caracteres: 1- Voluntario: tanto desde el punto de vista del testador como del albaceas; pues el primero puede o no designar ejecutor testamentario ( art. 3844 ) y el segundo puede o no aceptar el cargo ( art. 3865 ).Pgina 86

2- Personalsimo ( o indelegabilidad )no puede ser delegado, ni es posible sustituir el cargo ( art. 3855 ). Pero, ello no impide que el albacea pueda designar mandatarios para que obren a su nombre, siempre que ellos acten bajo ordenes inmediatas y bajo su responsabilidad personal ( art. 3855 ).La funcin no se transmite a los herederos del albaceas, pero si un funcionario ha sido nombrado albacea por su calidad da tal, sus poderes pasan a la persona que lo sucede en la funcin.3- Oneroso: tiene derecho a honorarios ( art. 3872 ).4- Testamentario: tiene su origen en una designacin contenida en el testamento.Numero: la ley autoriza el nombramiento de uno o ms albaceas ( art. 3844 ); en este caso el testador puede ordenar que obren conjuntamente. Los albaceas son solidarios y debern actuar de comn acuerdo (art. 3850 ) y las diferencias que pudieran suscitarse debern se dirimidas por el juez de la sucesin.Si el testador hubiere designado varios albaceas sin establecer expresamente que todos deben actuar de comn acuerdo el albaceazgo ser ejercido por cada uno de los nombrados en el orden que estuvieren designados ( art. 3870 ). Aqu los albaceas no son solidarios: acta el primero de los designados y por falta, renuncia o remocin de este, el siguiente, y as sucesivamente. Sin perjuicio de ello, el testador puede designar dos o mas albaceas para que desempeen funciones distintas.Capacidad para ser albaceas: el art. 3846 dispone que el testador no puede nombrar por albaceas sino a personas capaces de obligarse al tiempo de ejercer el albaceazgo, aunque sean incapaces al tiempo del nombramiento.Por lo dispuesto por el art., aunque el nombrado fuese incapaz al tiempo de la apertura de la sucesin, pero mas tarde adquiera la capacidad exigida y las funciones pudieren ser tilmente desempeadas ( por que los herederos no promovieron antes el proceso sucesorio, o por que no ejecutaron ellos mismos el testamento ), entendemos que corresponde admitir su intervencin. Se trata de aplicar el principio normativo en el sentido de que la capacidad debe tenerse al tiempo de desempear o ejercer el albaceazgo.Formas de la designacin: la designacin debe hacerse por testamento ( art. 3845 ), cualquier forma testamentaria el vlida, puesto que todas tienen la misma eficacia legal (art. 3623). No es indispensable que el nombramiento se haga en el mismo testamento, cuya ejecucin se pretende asegurar ( 3845 ), de tal modo que no podra hacerse por un testamento a parte, otorgado a ese solo efecto.El cargo necesita ser aceptado por el albaceas, y puede hacerlo de manera expresa o tcita, y esta ltima forma se desprende de la ejecucin de cualquier acto que implique desempeo del cargo.El albaceas puede renunciar el cargo antes de haberlo aceptado o despus de estar en funciones, sin necesidad de expresar los motivos de su actitud, pues no se trata de una carga pblica de desempeo obligatorio. En este sentido debe entenderse el art. 3865, cuando dice que el albaceazgo termina por disminucin voluntaria.2. Facultades del albaceas: designacin por testador. Falta de designacin por l: casos en que existan herederos y casos en los que no existan.Facultades del albaceas: Deben considerarse dos hiptesis: 1) que el testador las halla fijado expresamente.2) o que no haga ninguna referencia a ellas.Designacin de las facultades por el testador: : el causante puede otorgar al albaceas todas las facultades que estime necesarias para el cumplimiento de su misin ( art. 3851 ). El causante no podra atribuirle facultades que excedieran su cometido de ejecutor testamentario, o que lesionaran los legtimos derechos de los herederos.As, aunque el causante d al albaceas la facultad de vender los bienes de la sucesin, l no podr hacerlo sino cuando sea indispensable para la ejecucin del testamento y de acuerdo con los herederos, o siendo autorizado por el juez ( 3856 ). ES invlida la facultad que se le confiera al albaceas de distribuir el remanente de los bienes en la forma que se estime conveniente; o la de reconocer deudas del causante o efectuar su pago sin la conformidad de los herederos o la de privar a los herederos forzosos de los derechos de administracin y disposicin de los bienes; la de seguir el juicio sucesorio , habiendo herederos; o la de hacer la particin de los bienes hereditarios o designar peritos tasadores o partidores, mxime si los herederos estuvieron de acuerdo sobre la forma de hacerlo.Pgina 87

Falta de designacin de facultades por el testador: las atribuciones de los albaceas, cuando el causante no las ha fijado, habiendo herederos son las siguientes: -Posesin de los herederos: habiendo herederos legtimos o instituidos, la posesin de los bienes les corresponde a ellos; pero debe quedar en poder del albaceas tanta parte de la herencia, cuanta sea necesaria para el pago de las deudas y legados ( art. 3852 ).-Pago de legados: el albaceas debe pagar las mandas con conocimiento de los herederos, y si estos se opusieren debe suspenderse el pago hasta que se resuelva la cuestin entre herederos y legatarios ( art. 3859 ). - Pago de deudas: el albaceas puede pagar las deudas de la sucesin cuando no existan pleitos que puedan suscitarse entre los herederos y los acreedores de sucesin. Pero a la inversa de lo que ocurre con los legados, no es sta una funcin tpica de su ministerio, pues no concierne a la ejecucin del testamento. Es decir, que los acreedores no pueden demandar al ejecutor por el cobro de sus deudas y ste es totalmente ajeno al juicio respectivo ( art. 3862 ).-Cargas: El albaceas puede demandar al heredero o legatario por la ejecucin de las cargas que el testador les hubiere impuesto ( art. 3861 ), tales como la construccin de una bveda, el encargo de misas por su alma, etc.- Venta de bienes: segn el art. 3856 el testador puede dar al albaceas la facultad de vender sus bienes muebles o inmuebles; pero el albaceas no podr usar de este poder, sino cuando sea indispensable para la ejecucin del testamento, y de acuerdo con los herederos o autorizado por el juez competente. El albaceas solo podr vender los bienes si ello fuera indispensable para pagar los legados, lo cual debe hacerse con la anuencia de los herederos y, en caso de oposicin, con la del juez ( art. 3856 ).-Contestaciones relativas a la validez del testamento: si bien la ley no le impone la obligacin de intervenir en las cuestiones relativas a la validez del testamento, si le confiere la facultad de hacerlo.-Demandas contra la sucesin: los albaceas no pueden intervenir en los pleitos que promuevan los acreedores de la sucesin u otros terceros ( art. 3862 ); aqu no est en juego el cumplimiento de la voluntad del causante y, por lo tanto, no se explicara su intervencin.Casos en los que no existan herederos: segn el art. 3854 le corresponde la posesin de la herencia ( se le atribuye la tenencia de los bienes ). En la nota de este art. Vlez dice que los bienes quedan en poder del albaceas en calidad de depsito o secuestro, para satisfacer con ellos los derechos constituidos en el testamento ( tomar posesin precaria de los bienes al solo efecto de liquidarlos y cumplir con los legados y cargos ).A falta de herederos, asume la representacin de la herencia, y es contra l que deben dirigirse las demandas de los acreedores y legatarios; es el administrador de los bienes hereditarios y esta facultado para provocar su venta judicial a fin de pagar las deudas y legados.3. Obligaciones del albacea. Medidas de seguridad. Inventario. Rendicin de cuentas. Responsabilidad.Obligaciones del Albacea. Medidas de seguridad: : la obligacin principal del albacea es asegurar los bienes dejados por el testador mediante la realizacin de un inventario( art. 3857 ). El inventario es una medida de seguridad por cuanto individualiza los bienes y los enumera, prometiendo de ese modo establecer el estado patrimonial de la herencia. Se puede solicitar tambin la venta de los bienes perecederos, depsito de alhajas o dinero, continuacin de las actividades de un fondo de comercio o una explotacin agrcola ganadera o industrial; en tanto se las considere convenientes para la seguridad de los bienes y documentacin del causante. Inventario: El testador no puede dispensar al albacea de la obligacin de hacer inventario (art. 3.858). Ya que el inventario es el punto de partida para apreciar la responsabilidad del albacea frente a herederos o legatarios; y por ms confianza que l tenga el causante, no se trata ya de sus intereses, sino de los de sus sucesores. Rendicin de cuentas: El albacea esta obligado a rendir cuentas de su administracin, aunque el testador lo hubiese eximido de hacerlo (art. 3.868), es as porque se trata de un mandatario y, como tal, esta sujeto a esta obligacin, sin la cual procedera a ttulo de dueo.
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Pero si pueden eximirlo de esta obligacin los interesados directamente en ellas (herederos, legatarios, acreedores), bastara que uno de ellos las pidiera, para que deban rendirse. Responsabilidad: Segn el art. 3.869, el albacea es responsable de su administracin ante los herederos y legatarios, si por falta en el cumplimiento de sus obligaciones hubiese comprometido sus intereses. Pero adems su responsabilidad se extiende respecto de todas las personas a quienes haya perjudicado con su culpa o dolo en el cumplimiento de sus obligaciones (Ej: Acreedores de la sucesin y los beneficiarios de cargos). La responsabilidad del albacea surge por su calidad de mandatario y se rige por los principios que gobiernan ese contrato. Y no puede ser eximido de esta responsabilidad. 4. Retribucin del albacea. Letrado y apoderado del albacea. Albacea legatario. Gastos por la ejecucin del albaceazgo. Retribucin del albacea: El ejecutor testamentario tiene derecho a una comisin que se grada segn su trabajo y la importancia de los bienes de la sucesin (art. 3.872). El monto de la retribucin del albacea debe ser considerado con relacin a dos supuestos: - Que el testamento la fije: El albacea no podr impugnarla por baja, ni renunciar a ella reclamando la regulacin judicial, ya que si acept el cargo, acepta tambin la remuneracin establecida por el testador. Y si la tarea del albacea quedara inconclusa por algn motivo (renuncia o muerte), los honorarios deben reducirse en proporcin a lo realizado. - Que el testamento no la fije: En cuyo caso es preciso la regulacin judicial la cual la establecer el juez de acuerdo al trabajo realizado y la importancia de los bienes de la sucesin. Letrado y apoderado del albacea: Aunque el albaceazgo es una funcin indelegable el albacea puede actuar por intermedio de mandatarios (art.3.855). Y si el albacea no es abogado, el albacea requiere de patrocinio letrado. Siendo as hay que distinguir: - Letrado que patrocina al albacea: Son un gasto a cargo de la masa de la sucesin (art. 3.873). - Apoderado o procurador del albacea: se ha discutido si los honorarios son a cargo de la sucesin o por el albacea. La jurisprudencia los considera a cargo del albacea, pues siendo la funcin indelegable, la designacin de un apoderado que por necesidad o comodidad lo represente, no debe encarecer los gastos comunes de la sucesin. Albacea legatario: Establece el art. 3.849 que si el testador ha hecho un legado al albacea en mira de la ejecucin de su testamento, el albacea no puede pretender el legado sin aceptar las funciones de ejecutor testamentario . La aplicacin de esta norma exige precisar cundo el legado se hace con miras a la ejecucin del testamento y cundo eventualmente, el testador puede haber encomendado la funcin del albaceazgo a un legatario al que instituye independientemente de la funcin que le asigna. En el primer caso, no podr recibir el legado sin aceptar el albaceazgo, en el segundo caso puede aceptar el legado y renunciar a la funcin que como albacea se le encomienda. Gastos por la ejecucin del albaceazgo: El art. 3.873 establece que los gastos hechos por el albacea relativos a sus funciones son a cargo de la sucesin . De estos gastos deber rendir cuentas, y si hubiera anticipado con fondos propios su pago, tendr derecho a cobrarlos de la masa, pues integrarn el saldo a su favor. 5. Fin del albaceazgo: causas. Supuestos de destitucin y renuncia. Ejecucin completa del testamento: Es la forma normal de terminacin del albaceazgo (art. 3.865). Incapacidad sobreviniente: La incapacidad sobreviniente pone trmino a sus funciones (art. 3.865), ya que es un impedimento para desempear el cargo (art. 3.846). Ej: Declaracin de demencia, la condena penal a ms de tres aos de prisin o reclusin, la profesin en rdenes monsticas regulares). Ocurrida la incapacidad, la cesacin del cargo opera ipso iure, sin necesidad de declaracin judicial. Muerte: Pues se trata de un cargo de confianza que no pasa a los herederos.
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Destitucin: Puede ser destituido el albacea por el juez a pedido de parte interesada, siempre que hubiere incurrido en algunas de las causales previstas en la ley (art. 3.864): - Incapacidad para el cumplimiento del testamento (idoneidad para desempear el cargo (Ej: Si se trata de un analfabeto y el testamento fuera de ejecucin compleja). - Mala conducta (mala gestin dolosa o negligente). - Quiebra en los negocios (no es causal ipso iure, pero los interesados pueden pedir su destitucin). Renuncia voluntaria: El albacea puede renunciar al cargo en cualquier momento (art. 3.865), sin necesidad de aducir justos motivos, pues se trata de una gestin de desempeo voluntario y no de una cargo obligatoria. Nulidad o revocacin del testamento: Puede ocurrir que el albacea haya desempeado durante algn tiempo su cargo, en virtud de la designacin contenida en un testamento que luego fue declarado nulo o que fuera revocado por otro descubierto posteriormente.

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