1.

CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD
Toda sociedad debe formarse por lo menos con dos socios, quienes pueden ser personas jurdicas o naturales. En caso de que se pierda la pluralidad mnima exigida por ley (art 4 de la Ley General de Sociedades1) se brinda un plazo de seis meses para reconstruirla, vencido este plazo su disolucin se producir de pleno derecho. Esto no sucede cuando el Estado es socio, slo en este caso no es exigible la pluralidad de socios, as como tampoco lo ser en los casos que la ley expresamente lo seale. Al constituirse una sociedad Annima propiamente dicha los socios mediante acuerdo deben aportar bienes para lograr el desarrollo y ejercicio de las actividades de carcter econmico de la sociedad. Adems la sociedad para constituirse debe tener su capital suscrito e ntegramente pagado, al igual que las acciones, slo que estas pueden estar cuando menos pagadas a una cuarta parte2.

1.1.

CONTENIDO Y FORMALIDADES DEL ACTO CONSTITUTIVO

La escritura pblica constituye la nica formalidad exigida en el acto constitutivo. Este documento debe contener: a) El pacto social b) El estatuto c) El nombramiento de los primeros administradores teniendo presente la forma de sociedad de que se trate. En cuanto a la inscripcin del pacto social y los estatutos, cabe anotar que sern presentados al Registro correspondiente para su inscripcin en un plazo de treinta das computados desde la fecha de otorgamiento de la escritura pblica en cuestin. Sin embargo, la inscripcin de otros actos o acuerdos de la sociedad, que necesiten o no el otorgamiento de la escritura pblica, se solicitar en el Registro pertinente en igual plazo que para la inscripcin del paco social o estatutos (30 das), que se contar a partir de la fecha en la cual se aprob el acta en donde se haga constar dicho acuerdo. Existen dos condiciones para que tengan validez los actos que se celebren en nombre de la sociedad antes de la inscripcin en el Registro: a) Que se produzca la inscripcin de la sociedad b) Que los actos celebrados sean ratificados por la sociedad dentro de plazo de los tres meses siguientes a dichas celebraciones

1 2

(Ley General de Sociedades n26887 Art.4, 1997) Osorio Ruiz, Z. I. (1998). Sociedad Annima, pg. 41

De obviar o demorar el cumplimiento de las mencionadas condiciones aquellos que hubieran celebrado actos por cuenta de la sociedad respondern personalmente en forma limitada y solidaria, frente a terceros y frente a aquellos con quienes hayan contratado.

1.2.

FORMAS DE CONSTITUCIN

Las formas de constitucin de la sociedad annima son dos: a) Constitucin simultnea. b) Constitucin sucesiva. 1.2.1. Constitucin simultnea 1.2.1.1. Configuracin

La constitucin simultnea, llamada tambin instantnea, es aquella en la cual la sociedad se constituye en un solo acto a travs de un documento que firman los fundadores. Los fundadores son, pues quienes efectan la constitucin simultnea de la sociedad annima y se produce al momento del otorgamiento de la escritura pblica en donde constan el pacto social y los estatutos, siendo en ese acto la oportunidad en que se suscriben las acciones en forma ntegra. Como dice Oswaldo Hundskopf3, bajo la denominada constitucin simultnea, los socios fundadores suscriben el ntegro de las acciones representativas del capital social, firman la minuta escritura pblica de constitucin social, son los titulares de las acciones y los responsables frente a las sociedades y frente a terceros, en su condicin de socios fundadores. Expresamente en el artculo 53 se dicta el concepto de la constitucin simultnea en la que se estipula:
Concepto La constitucin simultnea de la sociedad annima se realiza por los fundadores, al momento de otorgarse la escritura pblica que contiene el pacto social y el estatuto, en cuyo acto 4 suscriben ntegramente las acciones .

Esta forma de constitucin que se refiere en esta constitucin se denomina simultnea porque en forma concurrente o concomitante a la suscripcin de la escritura pblica, se suscribe la totalidad del capital social por los socios. Se trata de un solo acto jurdico, de un solo evento: suscribir el capital social y suscribir la escritura pblica. No puede haber un capital social escriturado y no suscrito; la ley lo prohbe. El proceso de la constitucin de la sociedad annima mediante la constitucin simultnea se explica primero reiterando lo que se ha mencionado al comienzo, que la sociedad se constituye por escritura pblica y se inscribe en el registro. Luego, la escritura pblica que se
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4

(Hundskofp Exebio, 2012) http://www.teleley.com/contenlegal.php?idm=2307 (Ley General de Sociedades n 26887 Art.53, 1997)

extiende ante Notario Pblico, o Juez de Paz donde no hay Notario, consta de cuatro elementos: Introduccin, Minuta, Insertos y Conclusin. La Minuta, que redacta el abogado que asesora y orienta al empresario y/o al inversionista, consta a su vez de dos elementos: pacto social y estatutos. El pacto es la parte de la minuta que contiene la declaracin de voluntad de los socios dirigida a constituir una sociedad annima, menciona los datos que permiten a los otorgantes, la voluntad de stos de fundar una sociedad annima, la aportaciones que cada uno de ellos realiza o promete realizar a la sociedad y el nmero de acciones recibidas en representacin del aporte, el nombramiento y datos de identificacin de los primeros administradores, los Estatutos sociales y cualesquiera otros pactos lcitos y condiciones especiales que los socios fundadores estimen conveniente incluir, siempre que no se opongan a la ley. La finalidad del pacto es contener el contrato plurilateral de sociedad, crear la sociedad y establecer una relacin jurdica entre socios. La finalidad de los Estatutos es establecer las reglas imprescindibles para el funcionamiento corporativo de la sociedad. Entonces se hace una distincin entre el pacto social y el estatuto Mientras que el pacto social es el germen de
vida de la sociedad que afecta a la sociedad como contrato, los estatutos son la carta magna o rgimen constitucional y funcional interno, de la sociedad nacida y en funcionamiento, que afecta a la sociedad como corporacin. Su finalidad es regular la vida interna de la sociedad 5 con preferencia a las normas legales no imperativas y dispositivas .

1.2.1.2.

Contenido del pacto social

Obligatoriamente, de acuerdo al art. 54 de la Ley General de Sociedades, que dicta:

Contenido del pacto social: El pacto social contiene obligatoriamente: La identificacin de los fundadores. Si estos son personas naturales, el pacto social debe contener nombre, domicilio, estado civil, nombre del cnyuge (en caso de ser casado); y si fuesen personas jurdicas debe constar en el pacto social su denominacin o razn social, lugar de su constitucin, domicilio, nombre de la persona que lo representa, as como el comprobante con el que se acredite la representacin. La manifestacin expresa de la voluntad de los accionistas de constituir una sociedad annima. El importe del capital y las acciones que ste se divide. La forma cmo se paga el capital suscrito y el aporte de cada accionista en dinero o en otros bienes o derechos, con el informe de valorizacin correspondiente en estos casos. El nombramiento de los primeros administradores y los datos identificatorios de los mismos. 6 El estatuto que regir el funcionamiento de la sociedad.

1.

2. 3. 4.

5. 6.

Se debe tener en cuenta que si bien algunos de los requisitos exigidos para el pacto social se encuentran repetidos en el estatuto, la diferencia es que en el primero, estos requisitos

5 6

(Broceta Pont, 1994) NO SE..U.U!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!! (Ley General de Sociedades n26887 Art.54, 1997)

repetidos se encuentran extractados o resumidos, este es el caso del capital social, inciso 3 del artculo 54 e inc. 5 del artculo 55. 1.2.1.3. Contenido del estatuto

El estatuto de la sociedad annima, segn el art. 55 de la Ley General de Sociedades, debe contener en forma obligatoria lo siguiente: Contenido del estatuto El estatuto contiene obligatoriamente: La denominacin de la sociedad. La descripcin del objeto social. El domicilio de la sociedad. El plazo de duracin de la sociedad, con indicacin de la fecha de inicio de sus actividades. El monto del capital, el nmero de acciones en que est dividido, el valor nominal de cada una de ellas y el monto pagado por cada accin suscrita. Cuando corresponda, las clases de acciones en que est dividido el capital, el nmero de acciones de cada clase, las caractersticas, derechos especiales o preferencias que se establezcan a su favor y el rgimen de prestaciones accesorias o de obligaciones adicionales. El rgimen de los rganos de la sociedad. Los requisitos para acordar el aumento o disminucin del capital y para cualquier otra modificacin del pacto social o del estatuto. La forma y oportunidad en que debe someterse a la aprobacin de los accionistas la gestin social y el resultado de cada ejercicio. Las normas para la distribucin de las utilidades. El rgimen para la disolucin y liquidacin de la sociedad7.

1. 2. 3. 4. 5.

6.

7. 8.

9.

10. 11.

Adicionalmente, el estatuto puede contener: a) Los dems pactos lcitos que estimen convenientes para la organizacin de la sociedad. b) Los convenios societarios entre accionistas que los obliguen entre s y para con la sociedad. Los convenios a que se refiere el literal b. anterior que se celebren, modifiquen o termine luego de haberse otorgado la escritura pblica en que conste el estatuto, se inscriben en el Registro sin necesidad de modificar el estatuto. Hay tres cambios notorios e importantes entre los arts. 78 de la anterior ley y este art. 55:

(Ley General de Sociedades n26887 Art.55, 1997)

1. Se ha retirado la cita a acciones al portador que subsista en el inciso cuatro. 2. La parte del monto del capital autorizado, cuando corresponda, a que se refiere la parte final del inciso cinco, ha pasado, a la parte final del art. 198, modificacin de estatuto aumento y reduccin de capital que es su sitio. 3. En el inciso 6 se ha agregado el rgimen de prestaciones accesorias o de obligaciones adicionales que no se citaban en el texto derogado. 1.2.2. Constitucin por oferta a terceros 1.2.2.1. Configuracin

La constitucin por oferta a terceros es tambin llamada constitucin sucesiva, o continuada, o por suscripcin pblica. Se realiza a travs de una serie de actos tendiendo a obtener la suscripcin del capital previsto y que es indispensable cuando se acude a la suscripcin pblica antes de la constitucin definitiva de la sociedad. Segn Oswaldo Hundskopf8, Se diferencia de la constitucin simultnea por el rol de los socios fundadores; aqu estos no son los nicos que suscriben el capital social, sino que por el contrario tienen que llamar al pblico y recurrir a terceros porque el negocio implica una inversin inicial que requiere de un capital social que no puede ser cubierto nicamente por los promotores o fundadores. Toda sociedad est facultada para constituirse mediante oferta a terceros, en base al programa suscrito por los fundadores. Si la oferta a terceros tiene condicin legal de oferta pblica, sern aplicables a la sociedad a las normas especiales de la materia, consecuentemente, no sern aplicables las reglas establecidas para los programas de constitucin de la sociedad y su publicacin, contenidos en los artculos 57 y 58 de la Ley General de Sociedades. Tomando en cuenta la antigua Ley general de Sociedades, sta solo identificaba dos formas de constitucin o fundacin de sociedades annimas: simultnea y suscripcin pblica. Con buen criterio, y apoyada en la Ley del Mercado de Valores, Texto nico ordenado, D.S. 093-2002-EF del 15.06.20029, ahora se regula, adems de la simultnea, la de suscripcin por oferta a terceros, la misma que admite dos opciones, privada y pblica. 1.2.2.2. Programas de constitucin

Todo programa de constitucin conforme se desprende del artculo 57 de la ley General de Sociedades, contendr:
Programa de constitucin El programa de constitucin contiene obligatoriamente: 1. Identificacin de los fundadores teniendo en cuenta si se trata de personas naturales o personas jurdicas, de acuerdo a lo

8 9

(Hundskofp Exebio, 2012) NO SE..U.U!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!! (DECRETO SUPREMO N 093-2002-EF, 2002) NO SE..U.U!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!

2. 3.

4.

5. 6.

7. 8. 9. 10.

previsto en el inciso 1 del artculo 54 de la Ley General de Sociedades. El proyecto de pacto social y estatuto correspondiente. El plazo y condiciones para la suscripcin de las acciones, facultad de los fundadores a fin de prorrogar el plazo o, en todo caso, la institucin o instituciones bancarias o financieras donde los que suscriban las acciones depositen el dinero a que se encuentren obligados a hacer entrega al suscribirlas, as como el tiempo mximo de la prrroga. La informacin de los aportes no dinerarios, pudiendo ser tales aportes, segn el artculo 27 de la L.G.S., bienes o derechos de crdito que debern ser descritos en el informe de valorizacin. La indicacin del Registro en donde se realizar el depsito del programa. Los criterios para la reduccin de las suscripciones de acciones en el supuesto de exceder el capital mximo dispuesto en el programa. El plazo en el cual se otorgar la escritura de constitucin de la sociedad. La descripcin y la informacin de las actividades que la sociedad llevar a cabo. Los derechos especiales concedidos a los fundadores, a los accionistas o a terceros. Toda informacin que los fundadores consideren conveniente para la organizacin de la sociedad y la ubicacin de las 10 acciones .

La Ley General de Sociedades en su artculo 5811 sobre la publicidad del programa expresa: El programa de constitucin ser suscrito por todos los fundadores, debiendo legalizarse notarialmente sus firmas, para luego ser depositado en el Registro junto con la informacin que a criterio de los fundadores se necesita para la colocacin de las acciones. El programa ser comunicado a terceros una vez que este se encuentre depositado en el Registro. Subsisten tres cosas de la ley anterior: uno, la obligacin de de legalizar notarialmente la firma de los fundadores; dos, siempre el programa se deposita en el Registro; y tres, slo despus de este depsito, puede ser dado a publicidad o comunicarse a terceros. La nica diferencia es que puede depositarse el programa conjuntamente con cualquier otra informacin que a juicio de los fundadores se requiera para la colocacin de las acciones12. 1.2.2.3. Suscripcin y desembolso del capital

La suscripcin de las acciones no variar las condiciones del programa y se efectuara en el plazo previsto en l, debiendo constar en un certificado emitido por duplicado con la firma de la persona que represente a la institucin bancaria o financiera que recepcion la suscripcin.

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(Ley General de Sociedades n26887 Art.57, 1997) (Ley General de Sociedades n26887 Art.58, 1997) 12 (Beaumont Callirgos, 1998, pg. 198)

El suscriptor de acciones recibir una copia del certificado antes mencionado. En dicho certificado debe indicarse como mnimo los siguientes datos: a) La denominacin de la sociedad. b) La identificacin y domicilio del que suscribe. c) El numero pagado por el suscriptor de acuerdo a lo dispuesto por el programa de constitucin. d) La fecha y firma del suscriptor o de aquel que lo represente. 1.2.2.4. Intereses de los aportes dinerarios

Los aportes efectuados en dinero en una institucin financiera o bancaria generarn intereses en beneficio de la sociedad. Si no se contribuye la sociedad, los intereses que se hubieran generado pertenecen a los suscriptores en proporcin al importe y a la fecha en que cada suscriptor efectu sus aportes13. 1.2.2.5. Asamblea de suscriptores

La asamblea de suscriptores se llevar a cabo en el lugar y en la fecha indicada en el programa de constitucin, o de lo contrario en aquellos sealados en la convocatoria que efecten los fundadores. Los fundadores realizaran la convocatoria con no menos de quince das de anticipacin como mnimo, los mismos que sern computados a partir del da en que se produjo el aviso de convocatoria. Los fundadores estn facultados para hacer dems convocatorias, siempre que la asamblea se celebre dentro de los 18 meses computados a partir de la fecha en que se hizo el depsito del programa en el Registro. Previamente a la asamblea de suscriptores se formula la lista de suscriptores y de los que sern sus representantes. La lista de suscriptores ser puesta a disposicin de los interesados con una anticipacin de no menos de cuarentiocho horas de celebrarse la asamblea. La lista de suscriptores debe contener en forma expresa: a) El nmero de acciones que a cada suscriptor le corresponde; teniendo en cuenta que por cada accin suscrita el suscriptor tiene derecho a un voto. b) La clase de accin de que se trate. c) El valor nominal de las acciones. Los poderes presentados por los suscriptores podrn ser registrados hasta antes de la celebracin de la asamblea.

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(Osorio Ruiz, 1998, pgs. 50-51)

Una vez iniciada la asamblea de suscriptores se formular la lista de los que asistan, consignndose en ella, si se trata de los suscriptores titulares, los daros de identificacin personal y los datos referidos a las acciones, como nombre, domicilios, nmero y clase de acciones suscritas: y si se trata de representantes, deber indicarse el nombre y domicilio de estos. Es importante destacar que la lista de suscriptores deber adjuntarse al acta levantada en la asamblea. El acta, es el documento que contiene los acuerdos tomados por la asamblea. Esta debe certificarse por ante notario pblico y obligatoriamente ser suscrita por el presidente y secretario de la asamblea, quienes son designados por los fundadores de la sociedad. Los acuerdos adoptados requieren el voto favorable de la mayora absoluta de las acciones representadas. Aquellos quienes sean fundadores no podrn votar en las cuestiones referidas a los derechos especiales que estatutariamente de les haya conferido. Estn impedidos tambin de votar cuando en la agenda se trate de los asuntos correspondientes a los gastos de fundacin. La asamblea de suscriptores tiene competencia para decidir y deliberar las situaciones referidas a: a) b) c) d) Aquellos actos y gatos efectuados por los fundadores. El valor otorgado en el programa a las aportaciones no dinerarias, en caso de haberlas. La designacin de los que forman parte del directorio de la sociedad y del gerente. El nombramiento del que otorgara la escritura pblica conteniendo el pacto social y el estatuto de la sociedad. e) Los hechos y cuestiones de cualquier otra materia, cuidando siempre de observar lo dispuesto en la Ley General de Sociedades para la asamblea de suscriptores. 1.2.2.6. Otorgamiento e inscripcin de la escritura de constitucin

Dentro del plazo de treinta das de realizada la asamblea de suscriptores la persona o personas que fueron designadas para llevar a cabo al trmite del otorgamiento de la escritura pblica de constitucin debern hacerlo teniendo en cuenta los acuerdos tomados por la asamblea y sin olvidar insertar el acta respectiva14. Los gastos que ocasiones el otorgamiento de la escritura pblica de constitucin de la sociedad debern ser cubiertos con el dinero depositados en calidad de aporte dinerario en una institucin bancaria o financiera. Los encargados de sufragar los gastos de otorgamiento de escritura de constitucin sern los administradores o, en su caso, los fundadores, tal como lo establecen los artculos 24 y 67 de la Ley General de Sociedades.

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(Osorio Ruiz, 1998, pgs. 54-55)

1.2.2.7. Extincin del proceso de constitucin La constitucin de la sociedad annima debe seguir un proceso el cual si no cumple con determinados requisitos se extinguir. Las causales de la extincin del proceso antes mencionado se producen: a) En caso de no lograrse el mnimo de suscriptores en el plazo establecido en el programa de constitucin. b) Cuando la asamblea decide no llevar adelante la constitucin de la sociedad. c) Cuando la realizacin de la asamblea establecida en el programa no se efecta en el plazo que se indique. Si por decisin de la asamblea no se lleva a cabo la constitucin de la sociedad y dentro de los quince das producida sta, los fundadores tienen el deber de comunicarlo: a) A los suscriptores b) A las instituciones bancarias o financieras que recibieron los depsitos aportados, con el objeto de que, previa deduccin de los gastos reembolsables y con cargo a los fondos aportados, los depsitos puedan ser devueltos conforme a lo regulado en el artculo 60 de la Ley General de Sociedades que dicta:
Intereses de aportes de dinerarios Los aportes en dinero depositados en las empresas bancarias o financieras deben generar intereses a favor de la sociedad. En caso de no constituirse la sociedad los intereses corresponden a los suscriptores en forma proporcional al monto y a la fecha en que 15 cada uno realiz su aporte

c) Aquellas personas con las que la sociedad hubiera contratado bajo la condicin de constituirse la sociedad. d) Al registro donde se deposito el programa de constitucin. Si los fundadores no cumplieran con esta obligacin de comunicar la extincin del proceso de constitucin de la sociedad, sern responsables en forma solidaria por los daos y perjuicios que dicho incumplimiento ocasiones. 1.2.3. Fundadores En la sociedad annima los fundadores son personas naturales o jurdicas, debidamente identificadas, que cumplen una funcin especfica en el proceso de constitucin de la sociedad por acciones, ya sea en forma simultnea o por oferta a terceros. Los fundadores segn Beaumont Callirgos16 son quienes otorgan la escritura social y asumen todas las acciones en el momento constitutivo. Son los accionistas originarios (personas fsicas o jurdicas) que intervienen por s o por medio de representante, pero en nombre propio, en la escritura de constitucin. No es por tanto, fundador, quien se limita a estudiar o proyectar la constitucin de una sociedad annima futura, ni siquiera quien simplemente realiza actos

15 16

(Ley General de Sociedades n26887 Art.60, 1997) (Beaumont Callirgos, 1998, pg. 212)

preparatorios para tal constitucin, ni tampoco quien posteriormente recibe las acciones del fundador. Los fundadores en la constitucin simultnea son aquellos que otorgan la escritura pblica de constitucin y suscriben todas las acciones. Son, pues, los promotores de dicho modelo societario. En tanto que los fundadores de en la constitucin por oferta a terceros son aquellas personas que suscriben el programa de fundacin. Igualmente tienen calidad de fundadores los que por cuya cuenta se hubiese actuado en la forma indicada en los dos prrafos precedentes. Ello de conformidad con lo dispuesto en el art. 70 de la Ley General de Sociedades. Conforme al artculo 70 de la Ley17, en la constitucin simultnea son fundadores aquellos que otorgan la escritura pblica de constitucin y suscriban todas las acciones. En la constitucin por oferta a terceros son fundadores quienes suscriben el programa de fundacin; tambin son fundadores las personas por cuya cuenta se hubiese actuado en la forma indicada en este artculo. 1.2.3.1. Responsabilidad de los fundadores De acuerdo a lo normado en el artculo 71 de la Ley18, en la etapa previa a la constitucin los fundadores que actan a nombre de la sociedad o a nombre propio, pero en inters y por cuenta de sta, son solidariamente responsables frente a aquellos con quienes hayan contratado. Los fundadores quedan liberados de dicha responsabilidad desde que las obligaciones asumidas son ratificadas por la sociedad dentro del plazo de 3 meses sealado en el artculo 7 de la Ley19. A falta de pronunciamiento de la sociedad dentro del citado plazo, se presume que los actos y contratos celebrados por los fundadores han sido ratificados. Adicionalmente los fundadores son solidariamente responsables frente a la sociedad, a los dems socios y a terceros: a) Por la suscripcin integral del capital y por el desembolso del aporte mnimo exigido para la constitucin; b) Por la existencia de los aportes no dinerarios, conforme a su naturaleza, caractersticas y valor de aportacin consignados en el informe de valorizacin correspondiente y; c) Por la veracidad de las comunicaciones hechas por ellos al pblico para la constitucin de la sociedad. 1.2.3.2. Beneficios Los beneficios que poseen los fundadores en una sociedad annima estn regulados en el artculo 72 de la Ley General de Sociedades, el cual precepta que:
Beneficios de los fundadores

17 18

(Ley General de Sociedades n26887 Art.70, 1997) (Ley General de Sociedades n26887 Art.71, 1997) 19 (Ley Generla de Sociedades n26887 Art.7, 1997)

Independientemente de su calidad de accionistas, los fundadores pueden reservarse derechos especiales de diverso contenido econmico, los que deben constar en el estatuto. Cuando se trate de participacin en las utilidades o de cualquier derecho sobre stas, los beneficios no pueden exceder, en conjunto, de la dcima parte de la utilidad distribuible anual que aparezca de los estados financieros de los primeros cinco aos, en un perodo mximo de diez aos contados a partir del ejercicio siguiente a la constitucin de la 20 sociedad .

Se debe hacer mencin a las llamadas partes de fundador o parte beneficiarias, que son ttulos que tienen derecho a una participacin en los beneficios, determinada por los estatutos. Se entregan a los fundadores, en compensacin de sus gestiones, gastos o estudios preliminares; o como titulo de complemento, en remuneracin a las acciones correspondientes a aportaciones en especie; o bien a los accionistas antiguos, en los casos en que se procede a un aumento del capital social. As pues, en principio, las partes de fundador son ttulos que no dan derecho ms que a una parte proporcional de los beneficios, determinado por los estatutos. 1.2.3.3. Responsabilidad

Previamente a la constitucin simultanea de la sociedad, los fundadores que hayan actuado en nombre de esta o a nombre propio, y por inters y en cuenta de la sociedad, tienen responsabilidad solidaria con aquellos con los que hubieran contratado. Los fundadores se liberan de la responsabilidad solidaria desde el momento en que las obligaciones asumidas sean ratificadas por la sociedad dentro del plazo dispuesto en el artculo 7 de la Ley General de Sociedades que prescribe lo siguiente:
La validez de los actos celebrados en nombre de la sociedad antes de su inscripcin en el Registro est condicionada a la inscripcin y a que sean ratificados por la sociedad dentro de los tres meses siguientes. Si se omite o retarda el cumplimiento de estos requisitos, quienes hayan celebrado actos en nombre de la sociedad responden personal, ilimitada y solidariamente frente a aqullos con quienes hayan contratado y frente a 21 terceros .

Si la sociedad no se pronuncia en el plazo de los treinta das (art. 7 de la Ley General de Sociedades), se entiende que los actos y relaciones contractuales celebrados por los fundadores fueron ratificados. Los fundadores de la sociedad tienen adems responsabilidad solidaria frente a la sociedad, frente a los dems socios y frente a terceros por: a) La suscripcin integral del capital. b) El desembolso del aporte mnimo requerido para la constitucin.

20 21

(Ley Genral de Sociedades n26887 Art.72, 1997) (Ley Generla de Sociedades n26887 Art.7, 1997)

c) La existencia de los aportes no dinerarios, de acuerdo a su naturaleza, caractersticas y valor de aportacin establecidos en el informe de valorizacin correspondiente. d) La veracidad de las comunicaciones que los fundadores efectuaron al pblico para la constitucin de la sociedad. La responsabilidad de los fundadores desaparece a los dos aos computados a partir de: a) La inscripcin de la sociedad en el Registro de Personas Jurdicas (Libro de Sociedades Mercantiles). b) La inscripcin de la denegatoria definitiva de ella o de la comunicacin a los suscriptores acerca de la extincin del proceso de constitucin de la sociedad. Como dicta La Ley General de Sociedades en su artculo 73 sobre la caducidad de la responsabilidad de los fundadores:
Caducidad de la responsabilidad de los fundadores La responsabilidad de los fundadores caduca a los dos aos contados a partir de la fecha de inscripcin de la sociedad en el Registro, de la denegatoria definitiva de ella o del aviso en que comunican a los suscriptores la extincin del proceso de 22 constitucin de la sociedad .

1.2.4. Aportes y adquisiciones onerosas Est estipulado en el artculo 74 de la Ley General de Sociedades23 que en la sociedad annima solo pueden ser objetos de aporte los bienes o derechos susceptibles de valoracin econmica. Sin embargo, conforme lo permite el artculo 75 de la Ley en el que se habla acerca de las prestaciones accesorias, se estipula:
Prestaciones accesorias El pacto social puede contener prestaciones accesorias con carcter obligatorio para todos o algunos accionistas, distintas de sus aportes, determinndose su contenido, duracin, modalidad, retribucin y sancin por incumplimiento y pueden ser a favor de la sociedad, de otros accionistas o de terceros. Estas prestaciones no pueden integrar el capital. Por acuerdo de la junta general pueden crearse tambin dichas prestaciones accesorias, con el consentimiento del accionista o de los accionistas que deben prestarlas. Las modificaciones de las prestaciones accesorias y de los derechos que stas otorguen slo podrn acordarse por unanimidad, o por acuerdo de la junta general cuando el accionista o accionistas que se obligaron a la prestacin 24 manifiesten su conformidad en forma expresa .

22 23

(Ley General de Sociedades n26887 Art.73, 1997) (Ley General de Sociedades n26887 Art.74, 1997) 24 (Ley General de Sociedades n26887 Art. 75, 1997)

La prestacin accesoria debe constar en el pacto social y tiene carcter obligatorio para todos o algunos accionistas, debiendo fijarse su contenido, duracin, modalidad, retribucin y sancin por incumplimiento. Estas prestaciones pueden ser a favor de la sociedad, de otros accionistas o de terceros. Tambin pueden crearse por acuerdo de junta general con el consentimiento de los que debern prestarlas debiendo sus modificaciones respetar los derechos de estos en cuanto a expresa conformidad.25 De otro lado y con el propsito de evitar los "aportes encubiertos", la Ley establece en su artculo 77:
Las adquisiciones a ttulo oneroso de bienes cuyo importe exceda del diez por ciento del capital pagado, realizadas por la sociedad dentro de los primeros seis meses desde su constitucin, deben ser previamente aprobadas por la junta general, con informe del directorio. Al convocarse a la junta debe ponerse a disposicin de los accionistas el informe del directorio. No es de aplicacin lo dispuesto en este artculo a las adquisiciones de bienes cuyo trfico es propio del objeto social 26 ni las que se realicen en rueda de bolsa .

Ricardo Beaumont Callirgos comenta: con respecto a esta artculo, que el legislador denomina errneamente como adquisiciones Onerosas, debiendo ser Aportes en Especies Encubiertos, lo que se persigue es evitar que bajo el disfraz de una suscripcin dineraria, se abra el camino a una aportacin in natura, eludindose la reglamentacin y garantas relativas a la revisin y comprobacin del valor asignado a los aportes no dinerarios. Esto se produce en la etapa inicial de fundacin; la ley anterior se refera al plazo de un ao y esta LGS lo ha reducido a seis meses. Para lograr aquel propsito, se simula la suscripcin en efectivo y luego se le compra al aportante los objetos en que real y finalmente consiste el aporte, retornndole o devolvindole al aportante la suma entregada solo en apariencia. Como se aprecia, en la realidad no se ha producido desplazamiento de dinero, en tanto esto signifique capacidad o derecho de la sociedad para que ella lo utilice de acuerdo a ley, en la forma que mejor convenga a sus intereses. En palabras de Montoya Manfredi27, lo que se trata de evitar es una aportacin de bienes no dinerarios disfrazada bajo la apariencia de una aportacin en dinero y de la compra subsiguiente de los bienes que son los que, en realidad, constituyen el aporte. Estas adquisiciones que pueden ser objeto de dudas respecto al motivo que determina a efectuarlas, no ser rechazadas en forma absoluta. Respecto al pago de los dividendos pasivos el artculo 78 de la Ley28 seala que el accionista debe cubrir la parte no pagada de sus acciones en la forma y plazo previstos por el pacto social

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(Beaumont Callirgos, 1998, pg. 220) (Ley General de Sociedades n26887 Art.77, 1997) 27 (Montoya Manfredi, Derecho Comercial, 1988) NO SE ..U.U!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!! 28 (Ley General de Sociedades n26887 Art.78, 1997)

o en su defecto por el acuerdo de la junta general. Si no lo hiciere, incurre en mora automtica sin necesidad de intimacin. Conforme al artculo 79 de la Ley29, el accionista moroso no puede ejercer el derecho de voto respecto de las acciones cuyo dividendo pasivo no haya cancelado en la forma y plazo en que se refiere el artculo anterior. Las acciones de los accionistas morosos no son computables para formar el qurum de la junta general ni para establecer la mayora en las votaciones. Tampoco tendr derecho, respecto de dichas acciones, a ejercer el derecho de suscripcin preferente de nuevas acciones ni de adquirir obligaciones convertibles en acciones. Los dividendos que corresponden al accionista moroso por la parte pagada de sus acciones as como los de sus acciones ntegramente pagadas, se aplican obligatoriamente por la sociedad a amortizar los dividendos pasivos, previo pago de los gastos e intereses moratorias. Cuando el dividendo se pague en especie o en acciones de propia emisin, la sociedad vender stas por el proceso de remate en ejecucin forzada que establece el Cdigo Procesal Civil y a aplicar el producto de la venta a los fines que seala el prrafo anterior. Para cuando el accionista se encuentre en mora, el artculo 80 de la Ley seala:
Cobranza de los dividendos pasivos Sin perjuicio de lo establecido en el artculo anterior, segn los casos y atendiendo a la naturaleza del aporte no efectuado, demandar judicialmente el cumplimiento de la obligacin en el proceso ejecutivo o proceder a la enajenacin de las acciones del socio moroso por cuenta y riesgo de ste. En ambos casos, la sociedad cobra en su beneficio, los gastos, intereses moratorios y los daos y perjuicios causados por la mora. Cuando haya de procederse a la venta de acciones, la enajenacin se verifica por medio de sociedad agente de bolsa y lleva consigo la sustitucin del ttulo originario por un duplicado. Cuando la venta no pudiera efectuarse parcial o totalmente por falta de comprador, las acciones no vendidas son anuladas, con la consiguiente reduccin de capital y quedan en beneficio de la sociedad las cantidades percibidas por ella a cuenta de estas acciones, sin perjuicio del resarcimiento por los mayores 30 daos causados a la sociedad .

Finalmente, en lo que respecta a la responsabilidad por el pago de dividendos pasivos el artculo 81 de la Ley seala:
Responsabilidad por pago de dividendos pasivos Que el cesionario de la accin no pagada ntegramente responde solidariamente frente a la sociedad con todos los
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(Ley General de Sociedades n26887 Art.79, 1997) (Ley General de Sociedades n26887 Art.80, 1997)

cedentes que lo preceden por el pago de la parte no pagada. La responsabilidad de cada cedente caduca a los tres aos, 31 contados desde la fecha de la respectiva transferencia .

En el pago de los dividendos pasivos, es conveniente destacar que est asignado a todos los cedentes, responsabilidad solidaria frente a la sociedad, la cual recin caduca a los tres aos contados a partir de la respectiva transferencia.

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(Ley General de Sociedades n16887 Art.81, 1997)