SAS : une opportunit pour les PME Fiche 1

1 - COMPARATIF SARL, SA et SAS

SARL SA classique (conseil dadministration) Capital minimum 7 500 , diviss en parts. Les parts sociales reprsentant des apports en numraire doivent tre libres dau moins 1/5 de leur montant lors de la constitution. Appel public lpargne : interdit. Capital variable : possible. Apports en industrie possibles selon les clauses statutaires 1 50. Personnes physiques ou morales. 37 000 , diviss en actions. Les actions dapport en numraire doivent tre libres de la moiti au moins lors de la souscription, le solde dans les 5 ans. Appel public lpargne autoris si capital dau moins 225 000 . Capital variable : interdit. Apports en industrie interdits. 7 au moins. Personnes physiques ou morales mais au moins une personne physique. 37 000 , diviss en actions (ou quivalent en euros). Les actions dapport en numraire doivent tre libres de la moiti au moins lors de la souscription, le solde dans les 5 ans. Appel public lpargne : interdit. Capital variable : possible. Apports en industrie interdits. 1 linfini (sauf clause statutaire limitant le nombre et appel public lpargne). Personnes physiques ou morales (statuts fixant les conditions dadmission). Un prsident personne physique ou morale dont la dsignation est obligatoire. Nomination en fonction des clauses statutaires. Dautres organes de direction peuvent tre institus par les statuts : vice-prsident, directeur gnral, collge de dirigeants. SAS

Nombre dassocis

Direction

Rvocation des dirigeants

1 ou plusieurs grants obligatoire- Soit une seule personne physique : ment personnes physiques. P-DG Un prsident du conseil dadministra Nomination dans les statuts ou par tion, personne physique, qui assume dcision des associs reprsentant galement la direction gnrale de la plus de la moiti des parts sociales. socit : il a une double fonction : - de prsident du CA ; - de directeur gnral (prsidentdirecteur gnral). Cette personne est nomme par le CA. Soit deux personnes physiques : prsident et DG : Un prsident du conseil dadministration, personne physique, qui nexerce que cette fonction et une seconde personne, directeur gnral, qui dirige la socit. Ces deux personnes sont nommes par le CA. Directeurs gnraux dlgus : Sur proposition du directeur gnral (P-DG si cumul des fonctions), un ou plusieurs directeurs gnraux dlgus (5 au maximum) peuvent tre nomms par le CA. Conseil dadministration : Conseil dadministration (3 18 membres). Dcision des associs reprsentant Prsident qui assume les fonctions de Selon les clauses statutaires : rvocation libre ou pour juste motif avec ou plus de la moiti des parts sociales. directeur gnral (P-DG) : il est libresans indemnits. ment rvocable par le CA sans motif Octroi de dommages-intrts en ni pravis. Rvocation la majorit simple ou labsence de juste motif de rvocarenforce des associs selon les tion. Directeur gnral qui nassume pas la clauses statutaires. prsidence du CA : il est rvocable tout moment par le CA mais, dfaut de juste motif, il a droit des dommages-intrts. Directeurs gnraux dlgus : rvocation par le CA, dommages-intrts si pas de juste motif. Les membres du CA sont librement rvocables par lassemble, sans dommages-intrts, sauf fraude.

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SARL

SA classique (conseil dadministration)

SAS

Pouvoirs les plus tendus dans les Prsident-directeur gnral : il assure rapports avec les tiers. la direction gnrale de la socit. Il reprsente galement le CA, organise et dirige ce conseil. Directeur gnral : il dispose du pouvoir gnral et est le chef de lexcutif. Prsident du CA (non directeur gnral) : il reprsente, organise et dirige les travaux du CA. Statut fiscal Fiscal : grant majoritaire ou minori- Fiscal : P-DG ou DG : sa rmunrataire : il bnficie des mmes abattetion est un salaire. et social du ments plafonns que les salaris. dirigeant Social : P-DG ou DG assujetti la Social : grant minoritaire ou galitaire scurit sociale au rgime gnral. rmunr : assujetti au rgime gnral de la scurit sociale. Grant majoritaire : rgime des nonsalaris. Cumul avec Grant minoritaire possible si les cri- Possible si les critres du contrat de un contrat tres du contrat sont runis. travail sont runis. de travail Grant galitaire : difficile. Grant majoritaire : impossible. Conventions Droit commun : contrle a posteriori : Autorisation pralable du CA. rglemenEst soumise lautorisation pralable Le grant ou le commissaire aux tes du CA toute convention intervenant comptes (sil existe) tablit un rapdirectement ou par personne interport sur les conventions intervenues pose entre la SA et : entre, dune part, la socit et, - son directeur gnral (P-DG), lun dautre part, lun des grants ou lun de ses administrateurs, lun de ses des associs, soit directement, soit directeurs gnraux dlgus ; par personne interpose. - lun de ses actionnaires disposant Il en est de mme des conventions dune fraction de droit de vote suppasses avec une autre socit dont rieure 5 % ; un associ indfiniment responsable, - la socit contrlant une socit grant, administrateur, directeur actionnaire au sens de larticle L. 233gnral, membre du directoire ou du 3 qui dispose dune fraction de droit conseil de surveillance est simultande vote suprieure 5 %. ment grant ou associ de la SARL De mme, sont soumises autorisaconsidre (c. com. art. L. 223-19). tion pralable : Le rapport doit tre prsent las- les conventions auxquelles le direcsemble ou joint aux documents teur gnral (P-DG), lun des admicommuniqus aux associs en cas de nistrateurs, lun des directeurs gnconsultation crite. raux dlgus, lun des actionnaires Grant non associ : autorisation dtenant plus de 5 % des droits de pralable. vote ou la socit contrlant cet La convention passe entre la socit actionnaire (au sens de larticle et un grant non associ est soumise L. 233-3) est indirectement intress ; lapprobation pralable de lassem- les conventions intervenant entre la ble de la SARL ne disposant pas dun SA et une entreprise, si le directeur commissaire aux comptes. gnral (P-DG), lun des directeurs Pouvoirs des dirigeants gnraux dlgus ou lun des administrateurs de la SA est propritaire, associ indfiniment responsable, grant, administrateur, membre du conseil de surveillance ou, de faon gnrale, dirigeant de cette entreprise (c. com. art. L. 225-38). Rapport spcial du commissaire aux comptes et approbation par AGO.

Le prsident reprsente la socit envers les tiers ; pouvoirs les plus tendus dans les rapports avec les tiers.

Fiscal : comme un P-DG de SA. Social : pour lURSSAF, le prsident est assimil au P-DG de SA.

Possible pour le prsident, personne physique, si les critres du contrat de travail sont runis. Rapport lassemble : contrle a posteriori : Le commissaire aux comptes prsente aux associs un rapport sur les conventions intervenues directement ou par personne interpose entre la SAS et : - son prsident, lun de ses dirigeants ; - lun de ses actionnaires disposant dune fraction des droits de vote suprieure 5 % ou, sil sagit dune socit actionnaire, la socit la contrlant au sens de larticle L. 233-3 (c. com. art. L. 227-10).

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SARL

SA classique (conseil dadministration)

SAS

Conventions Aucune procdure particulire. Communication de ces conventions portant au prsident du CA. La liste et lobjet sur des desdites conventions sont communioprations qus par le prsident aux membres courantes du CA et au commissaire aux et conclues comptes (c. com. art. L. 225-39). des conditions normales Mode de Les dcisions des actionnaires sont Assemble. consultation Possibilit de consultation crite si prises en assemble (pas de consultation crite ou de dcision unanime les statuts lont prvu. dans un acte). Possibilit dacte sign de tous les Possibilit de vote par corresponassocis. dance auquel est attach un grand formalisme. Pas de quorum. Quorum AGO : 1/4 des actions (1re convocation, pas de quorum sur 2e convocation). AGE : 1/3 des actions (1re convocation). 1/4 des actions (2e convocation). Majorit AGO : plus de la moiti des parts AGO : plus de 50 % des voix. sociales. AGE : 2/3 des voix. AGE : 3/4 des parts sociales (double majorit pour cession des parts des tiers). Approbation Runion dune assemble ordinaire des comptes ncessaire. annuels Dpt des Oui. comptes au greffe Nomination Nomination obligatoire si deux des des commiscritres ci-aprs sont dpasss la saires aux clture dun exercice : comptes - bilan : 1 550 000 ; - CA : 3 100 000 ; - nombre moyen de salaris permanents : 50. Nomination demande en justice par un ou plusieurs associs reprsentant au moins le 1/10 du capital. Cession Ncessit dun acte. des droits Un original de lacte de cession est sociaux dpos au sige social contre remise par le grant dune attestation du dpt. dfaut, signification par huissier dans les termes de larticle 1690 du code civil. La cession aux tiers ncessite le consentement de plus de la moiti des associs reprsentant au moins 3/4 des parts sociales. Fiscal : 4,80 % sur le prix de cession ou la valeur vnale. Assemble gnrale ordinaire.

Communication de ces conventions au commissaire aux comptes. Tout associ a droit den obtenir communication (c. com. art. L. 227-11).

Mode de consultation selon les statuts. Assemble. Consultation crite. Dcision dans un acte. Runion informelle. Si les statuts ont prvu un quorum.

Selon les statuts. Un droit de veto peut tre institu pour un ou plusieurs associs. Lunanimit est exige pour adopter ou modifier des clauses statutaires restreignant les droits des actionnaires. Dcision obligatoire des associs selon la forme prvue aux statuts. Oui.

Oui.

Nomination obligatoire dau moins Nomination obligatoire dau moins un commissaire aux comptes pour 6 un commissaire aux comptes pour 6 exercices. exercices. Dcision obligatoire des associs. Pouvoir de lAGO.

Les actions sont ngociables ; elles se transmettent par virement de compte compte. Les cessions sont faites librement sauf clause dagrment ou de premption. Ces clauses ne peuvent sappliquer en cas de cession entre poux, un ascendant ou un descendant. La clause dagrment ne peut jouer entre actionnaires. Le conseil dadministration peut tre dclar comptent pour statuer sur les demandes dagrment. Fiscal : 1 % plafonn 3 049 par cession, quelle quen soit la forme.

Actions ngociables. Les statuts prvoient ou non un agrment pralable ; cet agrment peut tre gnral, y compris pour les cessions entre associs, ou limit certains associs. Lagrment peut tre donn par les associs ou le prsident. Sauf en prsence dun seul associ, les clauses statutaires ci-aprs peuvent sappliquer : - inalinabilit des actions pendant 10 ans maximum ;

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SARL SA classique (conseil dadministration) - exclusion dun ou de plusieurs associs et obligation de cder les actions aux conditions prvues ; - suspension du droit de vote et exclusion sous certaines conditions de la socit actionnaire dont le contrle est modifi. Fiscal : 1 % plafonn 3 049 par cession, quelle quen soit la forme. Associs : hauteur de leurs apports. Associ unique : sil dcide la dissolution de la SAS unipersonnelle, il reoit lensemble du patrimoine de cette socit et il est tenu du passif sans limitation. Prsidents : en cas de faute de gestion, la responsabilit peut tre tendue leurs biens personnels. Responsabilit fiscale comme tout dirigeant. IS de plein droit. SAS

Responsabilit Associs : hauteur de leurs apports. Actionnaires : hauteur de leurs apports. Associ unique : si dcide la dissolution de lEURL, il reoit lensemble du Dirigeants : en cas de faute de gespatrimoine de cette socit et il est tion, la responsabilit peut tre tentenu du passif sans limitation. due leurs biens personnels. Grants : en cas de faute de gestion, Responsabilit fiscale comme tout la responsabilit peut tre tendue dirigeant. leurs biens personnels. Responsabilit fiscale comme tout dirigeant. Rgime fiscal IS mais rgime des socits de per- IS de plein droit. sonnes pour les SARL de famille.

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2 PRINCIPALES CARACTRISTIQUES DE LA SAS

Caractristiques : Actionnaires : une ou plusieurs personnes physiques ou socits. Les statuts peuvent fixer les conditions dadmission des associs Mais la SAS nest pas une socit anonyme ; les associs sont (fiche 3). gnralement identifis dans les statuts. Capital minimum 37 000 : versement dau moins 18 500 lors de la constitution. Lappel public lpargne est interdit. Dure : 99 ans. Les statuts fixent la dure de vie de la socit (fiche 5).

Dnomination sociale prcde ou suivie de la mention soci- Ces indications doivent tre mentionnes sur tous actes ou t par actions simplifie ou SAS et du montant du capital. documents manant de la socit (fiche 5). Sige social. Le sige est fix dans les statuts, lesquels peuvent prvoir que tout transfert sera du pouvoir du prsident et non de la dcision des associs (fiche 5). dfinir de faon prcise dans les statuts car il sert de limitation aux pouvoirs du prsident, du moins dans les rapports entre associs (fiche 5).

Objet social.

Apports : En industrie : interdiction. En nature : tablissement dun rapport par un commissaire aux Fiche 6. apports dsign par le prsident du tribunal de commerce. En numraire : dpt des fonds provenant de la souscription en numraire dans une banque et tablissement dune liste des souscripteurs avec indication des sommes verses par chacun deux. Statuts : acte sous seing priv ou notari. Lorganisation et le fonctionnement de la socit sont dfinis travers les stipulations statutaires ; le dfaut de prcision sur des points essentiels comme les rgles de majorit ou lorganisation de la direction sont une source de conflit entre associs (fiches 5 et 8). Les statuts peuvent prvoir dautres organes de direction : viceprsident, directeur gnral, un collge de dirigeants. En fonction des clauses statutaires : majorit ou unanimit, ligibilit rserve certains associs, ou encore associ majoritaire de plein droit prsident (fiche 8). Fiche 8.

Prsident : dsignation obligatoire. Modalits de dsignation.

Personne morale : possibilit dtre prsident. Conditions daccs.

Pouvoir gnral du prsident de reprsenter la socit envers les Le prsident est le seul reprsentant de la socit envers les tiers ; les autres dirigeants prvus par les statuts ne reprsentent tiers. pas lgalement la socit envers les tiers. Les pouvoirs du prsident envers les tiers ne subissent aucune limite lgale (fiche 8). Pouvoirs de direction. Les statuts fixent les pouvoirs de direction du prsident pour la gestion de la socit ; ils peuvent tre trs larges et limiter les pouvoirs des associs aux seuls cas prvus par la loi. linverse, ses pouvoirs peuvent tre trs limits. Les statuts fixent la dure des fonctions ; dfaut, mme dure que la socit (fiches 8 et 9). Selon les clauses statutaires : rvocation libre ou rvocation pour juste motif ; rvocation avec ou sans indemnit ; rvocation la majorit simple ou une majorit renforce.

Dure des fonctions. Rvocation.

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Rmunration.

Les conditions de la rmunration dpendent des clauses statutaires qui peuvent en arrter les conditions et modalits ou qui peuvent laisser ce soin une dcision des associs (fiche 9). Possible dans les termes des statuts et sous rserve de leffectivit du contrat de travail.

Cumul de fonctions.

Commissaires aux comptes : dsignation obligatoire par Les statuts ne peuvent interdire la dsignation dun commissaire aux comptes ni rduire son mandat une dure infrieure 6 une dcision collective. exercices. Convention entre la socit et un dirigeant de la SAS et un actionnaire disposant de droits de vote > 5 % ou si lactionnaire est une socit, la socit la contrlant : contrle des actionnaires et rapport du commissaire aux comptes. Pour les oprations courantes conclues des conditions normales, communication aux commissaires aux comptes, tout associ peut en obtenir communication. Dcision des associs. Comptence et modalits de consultation. Les statuts prvoient le mode de consultation des associs et les modalits dorganisation du ou des systmes choisis. Ils arrtent le domaine rserv aux dcisions des associs sous rserve des rgles lgales (fiche 11). En fonction des rgles prvues dans les statuts, le prsident peut, par exemple, avoir un droit de veto. Toutefois lunanimit simpose pour ladoption ou la modification de clauses essentielles portant atteinte aux droits des associs (fiche 12). Fiche 13.

Quorum majorit.

Unanimit pour les clauses adoptant ou modifiant : linalinabilit des actions ; lagrment prvu en cas de cession des actions ; lobligation pour un associ de cder ses actions ; la suspension des droits dune socit associe suite un changement de contrle de cette socit. Dcision obligatoire des associs pour : modifier le capital ; approuver les comptes annuels ; nommer le commissaire aux comptes ; dissoudre la socit ; les oprations de fusion ou de scission. Actions et actionnaires Droit de vote multiple.

Fiche 12. Sanctions pnales, dfaut de consultation des associs.

Stipulation de clauses ingalitaires dans les statuts ; droit de vote double ; droit de veto pour un ou plusieurs associs ; droit de vote diffrent selon les catgories dactions (fiche 11). La dure maximale dinterdiction pour un ou plusieurs associs de cder leurs actions est de dix ans ; cette clause ne peut sappliquer en prsence dun seul associ (fiche 13). Les statuts prvoient ou non un agrment pralable en cas de cession des actions ; cet agrment peut tre limit certains associs ; lagrment peut tre donn par les associs ou par le prsident. Les statuts peuvent contraindre un ou plusieurs associs cder selon des conditions prvues ses actions et quitter la socit ; la clause dexclusion ne peut tre mise en uvre en prsence dun seul associ.

Inalinabilit des actions.

Agrment en cas de cession des actions.

Exclusion dun associ.

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Modifications et apports de la NRE

La loi sur les nouvelles rgulations conomiques du 15 mai 2001 a rform, directement ou par voie de ricochet, certaines dispositions applicables la SAS. La SAS a t ouverte aux socits dexercice libral qui peuvent dsormais se constituer sous cette forme en prenant la dnomination de SELAS. Les conventions rglementes ont vu leur champ dapplication tendu ; la procdure dautorisation a posteriori par lassemble sapplique non seulement aux conventions entre la SAS et lun de ses dirigeants mais aussi celles qui interviennent directement ou par personne interpose entre la SAS et lun de ses associs disposant dune fraction de droits de vote suprieure 5 % ou sil sagit dune socit associe la convention conclue entre la SAS et la socit qui contrle lassoci, personne morale, au sens de larticle L. 233-3 du code de commerce (voir fiche 9). Les conventions conclues des conditions normales sont transmises au commissaire aux comptes ; tout associ a le droit den obtenir communication. La SAS peut mettre des obligations sous rserve de ne pas faire appel publiquement lpargne ; la condition davoir deux annes dexistence est supprime pour toutes les socits par actions et donc pour la SAS. Le nouveau rgime des stock-options sapplique aux SAS qui peuvent consentir des options de souscription ou dachat dactions. Le prix de souscription sera dtermin conformment aux mthodes objectives retenues en matire dvaluation dactions. Le prsident de la SAS pourrait tre bnficiaire de stock-options (voir fiche 5). Lexpertise de gestion est ouverte un ou plusieurs actionnaires reprsentant au moins 5 % du capital social, soit individuellement, soit en se groupant ; la procdure commence par une question crite adresse au prsident (voir fiche 10). Les actionnaires dtenant 5 %, et non plus 10 %, peuvent demander une expertise de gestion, exercer une action en responsabilit contre les dirigeants, poursuivre la rcusation ou la rvocation des commissaires aux comptes. Le dfaut de consultation des associs dans les conditions prvues par les statuts en cas daugmentation, damortissement ou de rduction de capital, de fusion, de scission, de dissolution ou de transformation en une socit dune autre forme, de nomination de commissaires aux comptes, dapprobation des comptes et de rpartition des bnfices est sanctionn pnalement (voir fiche 12). La transformation dune SAS en une socit dune autre forme est une dcision de la comptence des associs. Cette transformation peut intervenir mme si la SAS na pas deux annes dexistence (voir fiche 7). La transformation dune SARL ou dune socit en nom collectif en SAS ncessite la dsignation dun commissaire la transformation. En revanche, le lgislateur avait souhait dispenser de la dsignation de ce commissaire pour les transformations de SA en SAS, mais la rdaction retenue fait que le commissaire la transformation simpose (voir fiche 7). La dissolution dune SASU dont lassoci unique est une personne physique nentrane plus transmission immdiate sans liquidation du patrimoine de cette socit lassoci unique (voir fiche 14).

Les attraits de la SAS par rapport la SA

La loi sur les nouvelles rgulations conomiques a augment de faon significative le formalisme et les contraintes de la socit anonyme. En dpit des nouvelles limitations apportes par cette loi la SAS, cette structure conserve son originalit et de nombreux atouts par rapport la SA, notamment sur les points suivants : Les textes nimposent quun prsident ; il appartient aux statuts de confier ce seul organe la direction ou de crer dautres structures. Dans une SA, les textes sont beaucoup plus contraignants. Si les fondateurs dcident de crer une socit anonyme classique, ils seront tenus davoir un conseil dadministration ; ce dernier

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choisira en application des clauses statutaires un prsident du conseil cumulant cette fonction avec celle de directeur gnral ou, au contraire, nommera deux personnes physiques, lune la tte du conseil, lautre comme directeur gnral. Le prsident dune SAS peut tre une personne morale, en aucun cas le prsident ou le directeur gnral dune SA. Les statuts dterminent les conditions de rvocation des dirigeants ad nutum ou pour juste motif. Dans la socit anonyme, les textes imposent : une rvocation ad nutum pour le prsident du conseil cumulant sa fonction avec celle de directeur gnral ; une rvocation pour juste motif lgard du directeur gnral non prsident du CA. Dans la SAS, il nexiste aucune rgle lgale concernant le cumul des mandats. En outre, les fonctions exerces dans une SAS (prsident ou organe de direction) ne sont pas comptabilises pour le calcul des limites applicables aux mandataires de SA. Ainsi, le directeur gnral de SA peut tre prsident de plusieurs SAS. Dans une SA, les administrateurs personnes physiques ne peuvent cumuler plus de 5 mandats dadministrateur ou de membre du conseil de surveillance de socit (les mandats dans les socits contrles ne sont pas retenues). Le directeur gnral dune SA, et donc le P-DG, ne peut exercer quun seul mandat, sauf un second dans une filiale. Dans la SAS, les dirigeants ne sont pas tenus dtablir un rapport de gestion ; dans le cadre dune information normale des associs, ce rapport sera tabli mais il naura pas rendre compte aux associs de la rmunration totale et des avantages de toute nature verss durant lexercice social aux mandataires sociaux ; dans les socits anonymes, le rapport de gestion obligatoire doit dsormais contenir ces informations. Le champ dapplication des conventions rglementes dans les SAS se rapproche de celui des socits anonymes. Toutefois, des diffrences profondes subsistent : dans les SAS, les conventions ne sont pas pralablement autorises ; limage de la procdure classique de la SARL, elles sont approuves par les associs. dfaut dapprobation, la convention nest pas nulle mais les personnes intresses en supportent les consquences prjudiciables pour la socit ; les conventions auxquelles un dirigeant ou un associ dtenant plus de 5 % est indirectement intress ne sont pas vises par larticle L. 227-10 du code de commerce ; de mme, le texte nvoque pas le cas des conventions conclues entre la SAS et une entreprise dont lun des dirigeants ou associs plus de 5 % serait dirigeant ou assurerait le contrle ; le dirigeant ou lassoci concern par la convention nest pas expressment priv du droit de vote sur ces conventions mme sil peut tre de son intrt de sabstenir. Les associs nont pas approuver les comptes consolids comme ils doivent le faire dsormais dans les SA. La rpartition des pouvoirs entre lorgane de direction et les associs dpend, sur de nombreux points, des statuts. La consultation des associs de SAS nest exige que pour des oprations importantes (approbation des comptes, augmentation de capital, nomination des commissaires aux comptes ; voir fiche 12). linverse, la socit anonyme est gouverne par la hirarchie des pouvoirs au sein des diffrents organes. Le mode de consultation des associs de SAS est libre, il en est de mme de leur information ; dans les socits anonymes, un formalisme tatillon est impos. Au 1er juillet 2002, le nombre total de SAS tait, selon les sources de lINSEE, de 69 189 contre 303 841 SA et 1 024 199 SARL. On constate un tassement du nombre de crations de SA depuis les deux dernires annes.

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