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INFORME ESPECIAL GLOSARIO DE DERECHO A LA COMPETENCIA
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gaciones bancarias, es necesario tener en claro los conceptos de lo que constituye una obligacin, el pago y los mecanismos de extincin de obligaciones, entre los que se encuentra la compensacin. 3.1. Las obligaciones Las obligaciones son los compromisos que asume una persona frente a otra en virtud de un acto jurdico. Estas obligaciones tienen por contenido prestaciones que pueden consistir en una accin de dar, hacer o no hacer. As, tenemos prestaciones que implican la entrega de una suma de dinero o de otro tipo de bienes, o prestaciones que consisten en un servicio o en la abstencin de realizar una conducta determinada. Las obligaciones nacen en virtud de actos jurdicos, tales como los contratos, la promesa unilateral o la responsabilidad generada en forma extracontractual. Una vez que una persona asume una obligacin, deber cumplirla en la forma pactada o en la forma establecida por ley. El incumplimiento acarrea la obligacin de indemnizar a la persona afectada por los daos que le pueda causar el incumplimiento. Esto es lo que se conoce como responsabilidad por inejecucin de obligaciones. Entonces, para evitar incurrir en responsabilidad es necesario cumplir con las obligaciones asumidas en la forma y condiciones previstas. Cuando una obligacin es cumplida se extingue, pues una vez satisfecha la prestacin a favor del acreedor, la relacin existente entre el deudor y el acreedor fenece. Hemos dicho que las obligaciones nacen en virtud de un acto jurdico, como puede ser un contrato o una promesa unilateral. Las obligaciones que nacen de tales actos son de carcter convencional, pues se originan en manifestaciones de voluntad, ya sean consensuadas o unilaterales. Pero, existen tambin obligaciones que nacen por efecto de la ley, como ocurre
en los supuestos de responsabilidad extracontractual. A efectos del presente informe, nos restringiremos a las obligaciones de carcter contractual, es decir, a las que nacen en virtud de un contrato, pues son las que se presentan con mayor frecuencia en las actividades comerciales de una empresa. Ahora bien, un contrato es todo acuerdo de voluntades celebrado entre dos o ms personas, y que tiene por objeto crear, regular o extinguir obligaciones de contenido patrimonial. Algunos contratos generan obligaciones recprocas, en las que cada una de las partes del contrato debe realizar una determinada prestacin a favor de la otra u otras. Tambin existen contratos en los que existe solo una obligacin a cargo de una de las partes. La forma natural en la que deben cumplirse las obligaciones es realizando el pago, entendiendo por pago a la ejecucin de la prestacin en la forma pactada en el contrato. Pero, tambin existen otros mecanismos que producen los efectos del pago, es decir, mecanismos que extinguen la obligacin a pesar de que no se haya realizado la prestacin segn se haba pactado. Veamos cules son los mecanismos de extincin de obligaciones que regula el Cdigo Civil. 3.2. El pago Como hemos dicho, el pago extingue la obligacin cuando se ha ejecutado la prestacin conforme se ha pactado en el contrato, es decir, que el pago se produce solo si la prestacin se ha realizado en su integridad, en la oportunidad prevista y segn las caractersticas pactadas. El cumplimiento parcial, tardo o defectuoso se considera como incumplimiento y, por lo tanto, no surten los efectos del pago. Por ejemplo, si en un contrato de mutuo el mutuatario asumi la obligacin de
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1. Introduccin
Recientemente, el Tribunal del INDECOPI se ha pronunciado sobre una materia que revista mucha importancia para los consumidores de servicios nancieros. Estamos haciendo referencia a la compensacin de deudas bancarias. Como veremos ms adelante, la compensacin que realizan las entidades bancarias entre las deudas que mantienen sus clientes y los fondos que mantienen estos en cuentas de sueldo ante la propia entidad acreedora, es un tema que ya tena un criterio establecido por el Tribunal del INDECOPI, pero que ahora ha sido variado, estableciendo efectos que podran ser nocivos no solamente para los consumidores, sino para el sistema bancario mismo. En el presente informe analizaremos los criterios que han sido establecidos por el INDECOPI, tanto el criterio desvirtuado, como el que ha sido jado recientemente.
2. Marco legal
La compensacin es un mecanismo de extincin de las obligaciones regulado por el Cdigo Civil. Veremos tambin para estos efectos las reglas sobre compensacin previstas en la Ley N 26702 y los criterios que han sido jados por el INDECOPI en las Resoluciones N 01992010/SC2-INDECOPI y N 3448-2011/ SC2-INDECOPI.
3. Nociones preliminares
Para comprender los alcances y efectos de los criterios establecidos por el INDECOPI con respecto a la compensacin de obliN 246 Primera Quincena - Enero 2012
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que tiene la calidad de acreedor y el que tiene la calidad de deudor genera que la obligacin fenezca, pues no sera posible que una misma persona se adeude a s misma una obligacin. 3.6. Transaccin En la transaccin, ambas partes ponen n a una controversia originada por el incumplimiento de una obligacin, acordando realizar prestaciones recprocas que satisfagan los intereses de cada una. De esta manera, la transaccin pone n a la obligacin que dio origen a la controversia, pero a su vez, da origen a otras obligaciones consistentes en las prestaciones establecidas en la transaccin. 3.7. Mutuo disenso El mutuo disenso extingue la obligacin en virtud del acuerdo mutuo que celebran las partes, en el que deciden dar por terminada la relacin obligacional existente entre ellas. A diferencia de la condonacin, en el mutuo disenso existen obligaciones recprocas, por lo que se requiere de la voluntad de ambas partes de poner na a la operacin, renunciando cada una de ellas a exigir a la otra el cumplimiento de la prestacin. 3.8. Compensacin Este mecanismo de extincin de obligaciones es el que nos interesa a efectos del presente informe. La compensacin es un mecanismo muy utilizado en las operaciones comerciales, sobre todo entre empresas que suelen realizar operaciones entre s con frecuencia. De acuerdo al artculo 1288 del Cdigo Civil, por la compensacin se extinguen las obligaciones recprocas, lquidas, exigibles y de prestaciones fungibles y homogneas, hasta donde respectivamente alcancen, desde que hayan sido opuestas la una a la otra. Esto signica que si dos personas tienen obligaciones entre s, cuyo contenido sean prestaciones fungibles y homogneas, podrn dar por extinguidas dichas obligaciones hasta donde se cubran una con otra, sin necesidad de que cada una de las partes ejecute la prestacin. Por ejemplo, si la empresa Transportes Pegaso S.A. le debe a la empresa Orin Publicidad S.A.C. una suma de dinero ascendente a S/.1,000.00 y, a su vez, Orin Publicidad S.A.C. le debe a Transportes Pegaso S.A. la suma de S/.1000.00, podrn compensar dichas obligaciones dndose por extinguidas sin que ninguna empresa desembolse dinero a favor de la otra. Tambin es posible efectuar la compensacin cuando las obligaciones no son equivalentes, en cuyo caso, el saldo deber ser pagado segn lo acordado por las partes. La compensacin tambin puede efectuarse con obligaciones que no son dinerarias, pero en tal caso, como lo dispone el Cdigo Civil, deber tratarse de prestaciones que sean fungibles, es decir, susceptibles de ser cambiadas una por otra; y homogneas, es decir, de la misma naturaleza. En la gran mayora de casos, la compensacin se aplica sobre obligaciones de carcter dinerario. Ahora bien, un punto gravitante para el anlisis que haremos posteriormente sobre los criterios adoptados por el INDECOPI, es que el Cdigo Civil prohbe que se compensen obligaciones sobre bienes inembargables. Veamos el artculo 1290 del referido Cdigo: Artculo 1290- Prohibicin de la compensacin Se prohbe la compensacin: 1. En la restitucin de bienes de los que el propietario haya sido despojado. 2. En la restitucin de bienes depositados o entregados en comodato. 3. Del crdito inembargable. 4. Entre particulares y el Estado, salvo en los casos permitidos por la ley. A efectos de nuestra legislacin, los bienes de carcter inembargable han sido establecidos por el Cdigo Procesal Civil en su artculo 648: Artculo 648.- Bienes inembargables.Son inembargables: 1. Los Bienes del Estado; Las resoluciones judiciales o administrativas, consentidas o ejecutoriadas que dispongan el pago de obligaciones a cargo del Estado, solo sern atendidas con las partidas previamente presupuestadas del Sector al que correspondan; 2. Los bienes constituidos en patrimonio familiar, sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo 492 del Cdigo Civil; 3. Las prendas de estricto uso personal, libros y alimentos bsicos del obligado y de sus parientes con los que conforma una unidad familiar, as como los bienes que resultan indispensables para su subsistencia; 4. Los vehculos, mquinas, utensilios y herramientas indispensables para el ejercicio directo de la profesin, ocio, enseanza o aprendizaje del obligado; 5. Las insignias condecorativas, los uniformes de los funcionarios y servidores del Estado y las armas y equipos de los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional; 6. Las remuneraciones y pensiones, cuando no excedan de cinco Unidades de Referencia Procesal . El exceso es embargable hasta una tercera parte.
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devolver la suma de S/.100.00 el da 1 de diciembre de 2006, se considerar pagada la obligacin solo si se entrega la suma total en la fecha pactada. Si llegado el da 1 de diciembre solo se devolviera la suma de S/.50.00, entonces se habr producido un incumplimiento, debiendo el deudor devolver los S/.50.00 restantes y los intereses moratorios correspondientes. Si el contrato fuera uno de compraventa en el que el vendedor se ha obligado a transferir la propiedad de una camisa de color rojo y llegado el da pactado entrega una camisa color azul, entonces se considerar que la obligacin no ha sido pagada. Si cada una de las partes del contrato cumple con su obligacin en la forma pactada en el contrato, entonces la relacin entre ellos se considera pagada y se extingue. 3.3. Dacin en pago Muchas veces no es posible efectuar el pago de la obligacin en la forma pactada en el contrato. Esto puede deberse a muchos motivos, como cuando se asume la obligacin de pagar una suma de dinero y no se cuenta con el efectivo para hacerlo; o cuando la obligacin consiste en entregar un bien determinado y dicho bien se ha extinguido. En tales casos, puede acordarse con el acreedor la posibilidad de entregarle una prestacin distinta a la que se pact originalmente en el contrato. Por ejemplo, si no se cuenta con el dinero para pagar la suma pactada, puede transferirse un bien por el valor adeudado. O si el bien que deba entregarse se ha extinguido y no es posible reemplazarlo por uno de iguales caractersticas, puede pagarse su valor en dinero o entregar otro bien que satisfaga al acreedor. Entonces, la dacin en pago implica la ejecucin de una prestacin distinta a la que se haba pactado inicialmente, y que surte los efectos del pago, quedando la obligacin extinguida. 3.4. Condonacin La condonacin es lo que se conoce comnmente como el perdn de deudas. La condonacin origina la extincin de la obligacin por la voluntad del acreedor, sin que el deudor haya cumplido la obligacin. Es decir, en la condonacin el acreedor acepta que el deudor no cumpla con la prestacin a la que se ha obligado, renunciando a su derecho a exigir el cumplimiento. 3.5. Consolidacin Tal vez la consolidacin sea el mecanismo de extincin de obligaciones menos comn. En la consolidacin la obligacin se extingue porque se produce una situacin que genera que en la posicin de acreedor y de deudor se encuentre una misma persona. Esta coincidencia en el sujeto
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frente al propio banco, ha quedado desvirtuado por el nuevo pronunciamiento del Tribunal del INDECOPI. En este caso, la consumidora formul denuncia contra el banco Scotiabank del Per S.A.A., por haber descontado de su cuenta de sueldo las sumas de S/.395.11 y S/.383.73, para aplicarlas al pago de la deuda que mantena esta consumidora por un prstamo personal. Al igual que en el primer caso que presentamos, en este la consumidora tambin haba autorizado al Banco denunciado a efectuar el dbito de su cuenta de sueldo para el pago de las cuotas del prstamo. Los argumentos de cada una de las partes no dieren mucho de los que se expresaron en el caso entre el Banco de Crdito y la seora Mara Aurora Gonzales Espinosa. Sin embargo, el resultado fue completamente distinto. Criterio adoptado: En primera instancia, la Comisin de Proteccin al Consumidor del INDECOPI declar fundada la denuncia y orden a la entidad bancaria la devolucin de los montos descontados en exceso de la cuenta de sueldo de la denunciante, al no superar los fondos de dicha cuenta el lmite de 5 URP que constituye un monto inembargable. Sin embargo, en segunda instancia, el Tribunal del INDECOPI revoc la Resolucin de la Comisin y declara infundada la denuncia, al considerar que el banco procedi correctamente con los descuentos efectuados en la cuenta de remuneraciones de la denunciante, toda vez que esta haba autorizado expresamente al banco a efectuar tales dbitos. Los fundamentos expuestos por el Tribunal para establecer este nuevo criterio nos resultan, por lo menos, discutibles. As, el Tribunal ha sealado que un consumidor acta en virtud de su libertad contractual cuando autoriza al banco a efectuar el dbito automtico en sus cuentas para proceder al pago de sus obligaciones, constituyendo este mecanismo un benecio para el consumidor y un incentivo para que las entidades bancarias otorguen crditos con mejores tasas y condiciones para los consumidores. Nos preguntamos, cul ser la fuente de informacin del Tribunal del INDECOPI para establecer que de no contar con la autorizacin del cliente para el dbito automtico, las tasas de inters se veran incrementadas? O tambin, cmo concluye el Tribunal que el dbito automtico es un benecio para el consumidor, cuando es el propio consumidor el que est denunciando porque precisamente lo han perjudicado al debitar de su sueldo montos que por ley son inembargables y incompensables? Y resulta importante tambin preguntarse, cmo es que el Tribunal concluye que un consumidor autoriza el dbito automtico de sus cuentas en virtud de su libertad contractual, cuando esta autorizacin forma parte de clusulas generales de contratacin impuestas por las entidades bancarias y sobre las cuales los consumidores no pueden pactar? El Tribunal del INDECOPI hace en su resolucin un anlisis econmico muy sencillo, sobre la base del cual concluye que de no permitir la compensacin de las obligaciones bancarias con las cuentas de sueldo de sus clientes, se perjudicara a los propios consumidores, pues las tasas para los crditos se veran incrementadas. Habra que preguntarse si el Tribunal incluy en su anlisis econmico el efecto que puede traer para el sistema bancario el hecho de que en aplicacin de este nuevo criterio que permite que los bancos compensen sus crditos con los sueldos de sus clientes, sin lmite alguno. Ser que los consumidores lo pensarn dos veces antes de solicitar un crdito nuevamente, sabiendo que ante cualquier imprevisto pueden quedarse sin el dinero suciente para subsistir? Ser tambin que los consumidores le indicarn a sus empleadores que ya no les depositen sus sueldos en una cuenta bancaria sino que se los paguen en efectivo, para evitar cualquier tipo de dbito o compensacin? En el fondo, consideramos que la discusin se deba centrar en la naturaleza de la clusula que deben aceptar los consumidores para acceder a un crdito bancario y si a travs de dicha clusula, se pueden desvirtuar normas de carcter imperativo, como la prohibicin de compensacin prevista en el Cdigo Civil o la intangibilidad de los sueldos, con los lmites sealados por el Cdigo Procesal Civil. Desde nuestro punto de vista, el Tribunal de INDECOPI ha dejado la puerta abierta para situaciones sumamente inconvenientes, no solo para los consumidores, sino para el propio sistema bancario, que irnicamente ha tratado de proteger a travs de este nuevo criterio, cuando en realidad se deba cautelar los derechos de los consumidores. Si bien es cierto que el consumidor suscribe el contrato por el cual autoriza el dbito o la compensacin de sus cuentas, tambin es cierto que son las entidades bancarias las que se encuentran en mejor posicin como para determinar el alcance legal de estos contratos y deberan llegar a la conclusin que el dbito o la compensacin no pueden ir ms all de los lmites jados por ley.
En aplicacin del artculo 87 de la Constitucin Poltica, son formas mediante las cuales se procura, adicionalmente, la atenuacin de los riesgos para el ahorrista: () 11. El derecho de compensacin de las empresas entre sus acreencias y los activos del deudor que mantenga en su poder, hasta por el monto de aquellas, devolviendo a la masa del deudor el exceso resultante, si hubiere. No sern objeto de compensacin los activos legal o contractualmente declarados intangibles o excluidos de este derecho. () Segn el Tribunal de INDECOPI, este artculo no permite que el Banco haga una compensacin irrestricta de las obligaciones de sus clientes, sino que, justamente, debe concordarse con las reglas previstas en el Cdigo Civil y en el Cdigo Procesal Civil, para establecer cundo procede la compensacin y cundo no procede. Por todas estas consideraciones, el Tribunal del INDECOPI declar fundada la denuncia y sancion al Banco, ordenndole tambin la devolucin de los montos descontados indebidamente de las cuentas de la denunciante.
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