Administrao Indireta 01.08.

2011 A partir de 09 de novembro, muda o professor para o Fernando Dias Menezes porque o Edmir Neto se aposenta compulsoriamente. O seminario conta 1,0 ponto na mdia e haver uma prova bimestral no fim de setembro, dia 26, sem consulta - pode ser que ele deixe consulta caso mude de ideia. Bibliografia: Hely Lopes Meirelles, Celso Bandeira de Mello ou Maria Silvia ADMINISTRAO INDIRETA BRASILEIRA O que administrar? Significa muita coisa. As palavras podem ser univocas, que tem um significado s, ou equivocas, que tem significados diferentes que nao tem nada a ver um como outro, ou analogas, que tem a mesma grafia significados diferentes mas relacionados entre eles. ADMINISTRAR est mais para anloga, que a atividade de gerenciar negcoios alheios ou proprios. Gerenciar eh gerir recursos escassos, segundo Delfim Neto. Isso no acontece com o poder publico, porque o Estado eh uma invencao do homem, voce nao ve um estado andando por a. Ha para tanto os agentes, servidores e funcionarios publicos, ate mesmo os particulares azendo as vzs da administracao publica. Um dos sentidos da palavra administrar vem a ser governar, por isso mesmo a Adm e Governok mtas vzs se confundem ate mesmo como sinonimos, maerialmente governo eh o conjunto das funcoes estatais basicas; Administracao eh o conjunto de orgaos e entidades instituidos para realizar as funcoes atraves de agentes. Estruturas Administrativas. Temos 4 niveis, a uniao, estados, municipios e DF. Isso voce encontra aos montes nos 4 niveis, sao os ministerios, secretarias de estado, diretorias, sees... Essas estruturas administrativas se encontram nao so no que costumamos chamar de administracao direta, com tbm adm indireta. Essas estruturas nao se confundem com os agentes publicos. E qual seria a relacao do ser humano com a administracao. Ora, nao eh a representacao, nem tutela. A teoria que pegou foi mto bem defendida pelo Osvaldo Aranha Bandeira de mello e dps fo adotada por todos. Eh a IMPUTACAO DIRETA DOS ATOS DO AGENTE PUBLICO AO ESTADO. Eh uma relacao oranica, a TEORIA DO ORGAO. Qando cometo um crime, nao eh meu braco que comete um crime, estou agindo por ele, mas sou eu o que cometeu o crime. O que. Agente faz eh o estado quem fez, numa relacao organica. O sistema e o conjunto de orgaos converge para uma mesma funcao geral, eh o aparelho (federal, estadual, municipal), que compreendem a Adm Direta e Indireta. Voce pode conceituar a Adm em diversos aspectos, mas no que interessa sob a esfera de ao. A adm possui orgaos centrais, porque desempenham suas atividades sobre todo o territorio da jurisdicao do aparelho a que pertence. Por exemplo, Min da Saude trata de todo o territorio nacional. Ja a Anvisa tem determinadas atividades em determinada circunscricao terriotrial. O oposto sao os

orgaos perifericos, por exemplo a Sec da Agricultura, que tem no interior tem varias casas do agricultor. Servicos publicos centralizados sao prestados pelo poder publico pelos seus orgaos centrais em reparticoes em seu proprio nome, que sao ao mesmo tempo titular do servico e prestador do servico publico, isto e, sob sua exclusia responsabilidade tem os orgaos centralizados o nome de Adm Direta. tem competencia generica no ambito da respectiva jurisdicao. Nao eh descentralizacao, mas desconcentracao. Desconcentracao no ambito da secretaria, por exemplo. H diversas ideias de descentralizacao (organica, neste caso), sempre ligado a ideia de tirar do centro as competencias decisorias para orgaos locais e perifericos ou entidades diversas do Estado, que por razoes diversas objetiam a racionalizacao e a meloria desses servicos. Descentralizacao Politica e Geografica, que o Basil tinha, que era em territorios e estados. POR COLABORACAO (execucao de servico publico) ou POR SERVICOS (envolve sempre a criacao de entidade com personalidade juridica publica): duas modalidades mais importantes. Artigo 175 da CF/88. No aso da criacao, desloca-se a titularidade, no outro eh soh a execucao por contrato ou ato unilateral da administracao. O Estado, ainda mais um detalhe, eh uma pessoa juridica e, como tal, tem atribuicoes e poderes e competencias. Entao, o Estado nao pode ser preso, casar, mas pode ser contemplado em testamento, pode adquirir ou criar empresas e fundacoes. O que nao pode deixar de ser assinalado aqui eh que o Estado tem competencias. ---------------------De acordo com o Dec Lei 200 (adm federal), so seria da Adm Ind as autarquias, as emp publicas, as sociedades de econ mista e as associacoes publicas. As entidades pras quais estado delega por meio de concessoes e autorizacoes tbm sao incluidas em sentido amplo. eh a descentralizacao por colaoracao neste ultimo caso (deleacao contratual ou administrativa). CESP e DETRAN sao delegacoes sem contrato, Metr seria o que? Estadual ou municipal? Seria estadual de acordo com o ESP, mas em outros locais eh considerado de materia municipal. Mas, nao h um contrato concedend a exploracao dos servicos, na sua criaca tem capital estadual e municipal. A delegacao contratual coadministrativa atribui a pessoas juridicas privadas ou mesmo publicas apenas a execucao de servico emais ainda de servicos que possam ser delegados. Porque ha servicos que na podem ser delegados, por exemplo na area de tributacao e de seguranca publica e de MP. O Estado tem autorizacao (art 21 XII CF/88) de delegar. Conceder: permitir, facltar, entregar, dar, admitir, concordar, convir, anuir (Dic Aurelio).

No Brasl de hoje, coexistem todos os modelos (concessoes, permissoes e autorizacoes (e tbm empresas publicas, soc ecn mista e autarquias prestand servicos com a adm direta)). CONCESSAO COMUM (12.009/04) Geracao, transmissao de energia eletrica, servicos federais de barragem alfandegarios ou nao. [[Fiquei pra trs nessa parte]] Natureza juridica: contrato administrativo, eh bilateral, comutativo (aquele em que as prestacoes sao intrinsecamente equivalentes, senao sao contratos leoninos), sinalagmatico (reciprocidade) e remunerado e realizado intuito personae. A convergencia em acordo que cria essa relacao juridica nova. Conjuncao de vontades opostas, nao paralelas, criando obriacoes reciprocas (sinalagmaticas), intrinsecamente equivalentes, celebrada pela administracao e apos o devido procediment legal, com publicacao previa do edital da concessao, realizaao da licitacao e na concorrencia. Contendo implicitamente e explicitamente clausulas derrogatorias de prerrogativas comuns, as quais fazem prevalecer o interesse publico sobre o particular e firmam a supremacia da administracao publica na relacao juridica fundamentada no interesse publico. Tend em visa esse denivelamento, o contrato de concesso tem sido considerado com sendo do tipo CONTRATOS DE ADESO, isto e, ja sao apresentadas as clausulas. As clausulas exorbitantes mais apontadas pela doutrina: >MUTABILDADE UNILATERAL DO CONTRATO >POSSIBILIDADE DE RESCISAO UNILATERAL ADMINISTRATIVA >APLICAO UNILATERAL DE PENALIDADES CONTRATUAIS OU LEGAIS >PROPORO EXPROPRIATRIA >PERCEPO DE TRIBUTOS >ISENO DE TRIBUTOS >INAPLICABILIDADE DE EXCEO DE CONTRATO NO-CUMPRIDO --- --08.08.2011 Professor informou que vai assinar os requerimentos de matricula. Prestacao Direta de forma Indireta: o Estado cria orgao. Prestacao Indireta: o Estado cria entidade descentralizadas (prestacao direta, nao eh aquela de concessao, autorizacao) cujas caracteristicas comuns sao: o Personalidade Juridica Propria: autonomia administrativa, tem capacidade processual, tem egitimidade atia passia e ativa em juizo. o Criacao feita ou autorizada por lei (art 37, XIX da CF/88): elas nao tem poderes pra se auto-extinguir, o que segue o "Principio administrativo do paralelismo das formas".

o o o

Finalidade essencial no o lucro, mas a realizao do interesse pblico. S podem ser modificadas suas atribuies por lei da mesma espcie ou lei superior. Todas as entidades esto sujeitas a controle finalistico, de resultados por parte da entidade estaal que criou essas empresas e essas entidades. Isso quer dizer que esse controle finalistico eh a possibilidade de verificar se essa entidade criada esta cumprindo suas finalidades dea cordo com o que foi criada. senao, o govern central pode mover intervencao, prevista na Constituicao federal e estadual. Em certos casos, a lei qe cria a entidade dispoe que certas maerias e assuntos podem ser submetidos em grau de recurso ao chefe do poder executivo, que eh o Recurso Hierarquico e Improprio - mas, professor acha o term equivocado. Eh um controle nos estritos termos da lei.

A concessa se divide em comum (lei 8987/95 e 11079/04 (PPP)). A primeira delega a entidade particular ou publico apenas a execucao do servico publico, sem transferencia da competencia ordinaria da administracao direta. Eh feito com ato juridico (decreto de delegacao mesmo), ex CESP e DETRAN. Tudo isso por contrato administrativo, que eh negocio juridico administrativo. Um contrato consensual, intuito personae, que impediria a subcontratacao, mas a propria lei 9074/95 ela preve a possibilidade de subcontratacao desde que o poder concedente originario concorde com a contratacao. O professor acha inconstitucional, mas funciona. Voltando, eh a conjuncao de vontades opostas, obriacoes sinalagmaticas (reciprocas). Nao pode ser contrato leonino, um obrigando o outro a afirmar. Eh um consenso, um acordo de vontades. Pra nao ser leonino, as prestacoes devem ser intrinsecamente equivalentes, cumutativas. Deve ser celebrado pela administracao, sempre apos o devido procedimento legal, ex: publicacao previa do regulamento da concessao. Clausulas exorbitantes, que firmam a supremacia do poder publico, a supremacia da administracao, que vai poder fazer varias coisas impossiveis nos contratos entre particlares, como mudar clausulas, rescindir unilateralmente, aplicar multas unilateralmente, autorizar apropriacao expropriatoria, vai poder impor meios, dar privilegios fiscais. O contrato pode ser rescindido por infracao ou desinteresse publico, mas sempre possibilitando o contraditorio e a ampla defesa. Mas, a rescisao unilateral inclui a retomada imediata do servico e deve ser indenizado por interesse publico, nao so os prejuizos, como o Poder Judiciario tem previsto lucros cessantes. Ja o destrato amigavel desfazem as partes aquilo que se convencionou usando o caminho inverso usando... Ha a rescisao judicial, caso em que a Adm descumpre, mas o particular a pode rescindir unilateralmente, entao tem que recorrer. Ha a caducidade, que eh promovida sb pena de responsabilidade penal por prevaricacao, administrativa ou patrimonial. --- --Segunda parte da aula

Em 2005, ocorreu mudanca da concessao comum. Primeiro, ela permitiu atraves do artigo 18 a inversao da ordem das ases de habilitacao e julgamento. Ficou parecido com o pregao nessa especie. Segundo, permitiu o uso de meios privados de resolucao de litigios, como a arbitragem por exemplo - o que o Prof acha inconstitucional ja que o artigo 5 XXXV da CF/88 diz que nenhuma lesao ou ameaca de direito sera afastada de apreciacao do poder judiciario. O artigo 28 possibilitou a cessao de creditos operacionais paa garantir contratos de mutuo a longo prazo destinados a investimentos de longo prazo em contratos de concessao. Concessao Patrocinada Concessao Administrativa Leia das PPPs conseguiu suplemenar pras demais unidades federativas. Agora, assim como antes, nao se trata de novidade, isso de tentar garantir retorno do ente privado, desde o seculo XIX havia concessoes com clausula ouro das ferrovias imperiais. A clausula ouro garantia rentabilidade de 7% em ouro. Natureza das PPPs sao contratos administrativos. Objeto de PPP eh captacao de investimento relacionados a infra-estrutura pela iniciativa privada. Nao pode ser inferior a 20 milhoes ou inferior a 5 e superior a 35 anos. Objeto unico: fornecimento, instalacao de equipamentos ou execucao de obra publica. nao abrange contraos administrativos referentes a obras de engenharia normal, que sao regulados pela lei 8.666 de 1993. Modalidades: Concessao Patrocinada: servicos u obras ublicas qdo envolver alem da tarifa cobrada (ex pedagio) a contraprestacao pecuniaria do Estado, que eh o parceiro publico. Seria, por exemplo, construcao e exploracao de ferrovias e portos. O que diferencia as patrocinadas das concessoes de regime comum eh a cntraprestaca. Concessao Administrativa: servicos a adm publica direta ou indireta mesmo com excecucao de obra, desde que nao seja so pra isso, a diferenca reside no fato de que o empresario apenas recebera a contraprestacao do poder publico, sem cobrar tarifa do publico ou da propria administracao.

--- --SEMINARIO: Agencias Reguladoras. --- --15.08.2011 Na Administracao Federal, este comite foi criado em 2005 com o decreto 5635. Em Szp tbm foi criado em 2004 pelo decreto 48.267 a comissao. Bom, licitacao e concessao estao condicionados a observacao da lei, as diretrizes definidas como por exemplo eficiencia no cumprimento das metas, no emprego de recursos. Na PPP tem que ter compartilhamento dos custos e dos rendimentos. Existem atividades e funcoes exclusivas de Estado que nao podem ser delegados. Assim como nao

podem ser delegadas em concessoes e nem em PPP. Exemplo, nao pode haver deleacao de tributacao, poder de policia, servico publico jurisdicional ou diplomacia. Licitacao (art 12 e 13 da lei). Pode ser feito como pregao, lance de viva voz dos proponentes... Outra inovacao que nesse caso e saudada como benefica pra atracao de investidores eh a possibilidade de arbitragem com forma de resolucao das controversias. Ela deve ser realizada no Brasil em lingua portuguesa e nos padroes da lei 9307/96. Deve prever o contrato o prazo de vigencia, entre 5 e 35 anos. O diferencial da PPP sao as garntias. Pro particlar sao algumas e pro poder publico sao outras. A arantia prestada pelo Fundo Garantidor ou empresa estatal criada pra gerenciar este fundo garantidor. No ambito federal foi criado o Fundo Garantidor de Parcerias Privadas, com 6 bilhoes de reais com participacao da Uniao, autarquias e fundacoes publicas. decreto 4.611. Possibilidade de acionar tal garantia em prazos relativamente curtos, de 45 dias a 90 dias. Isso pode ter efeitos negativos pq as concessoes comuns seguramente vao pleitear isso logo logo. Os limites de contratacao eh uma equacao complicada. Contratacao de PPP pra Uniao eh limitada pelo artigo 22 da lei: Art. 22. A Unio somente poder contratar parceria pblico-privada quando a soma das despesas de carter continuado derivadas do conjunto das parcerias j contratadas no tiver excedido, no ano anterior, a 1% (um por cento) da receita corrente lquida do exerccio, e as despesas anuais dos contratos vigentes, nos 10 (dez) anos subseqentes, no excedam a 1% (um por cento) da receita corrente lquida projetada para os respectivos exerccios. O objetivo deste artigo eh compatibilizar os gastos com a LRF. --PERMISSAO DE SERVICO PUBLICO A titulo precario sempre. Nas hipoteses em que se exigisse investimentos e prazo certo, teriamos a permissao qualificada, com estabilidade quase semelhante a concessao de servicos publicos. Tem regime juridico praticamente identico ao das concessoes. A nova lei 8987 fala em titulo precario. A razao eh simples, nem precisa consultar essa lei, da pra ver na 8666. As clausulas necessarias em cada contrato administrativo estaona lei 8666 e a lei 8987 fala ue permissoes sao contratos administrativos. Logo, pula da 8987 pra 8666. Assim, contrato de permissao nao pode ser precario pq a lei 8666 preve que haja prazo nos contratos administrativos. So pode rescindir o contrato por infracao contratual ou em caso de interesse da administracao. E ai a Administracao eh obrigada a indenizar o contratado, sendo que o poder judiciario tem entendido pela possibilidade de indenizacao por lucro cessante. Entao, falar que o contrato de permissao de servico publico e a titulo precario eh a menos abusar de nossa inteligencia.

Revogacao da permissao? Seguramente quem fez o PL nao estudou direito administrativo ou pelo menos nao estudou nesta Faculdade pq, vcs se lembram wuem fez ato administrativo no primeiro semestre tem que saber o que eh revogacao, revogacao so se da em caso de atos juridicos perfeitos e eficazes, legitimos por interesse da administracao. Vejam, um contrato nunca pode ser revogado, mas sim rescisao nilateral por interesse da administracao. Sera que a Permissao poderia ser dada por tomada de precos, convite ou pregao? Bom, a lei 8987 eu escrevi um artigo falando sobre tudo isso. Mas, basicamente um absurdo permissao de servico publico por contrato se ela puder ser revogada e sem prazo. Tem que ser contrato mediante concorrencia. Essa questao, outra coisa, a lei 8987 foi alterada pela 11079 pra incluir PPPs patrocinadas e tbm administrativas. Tem duas coisas que a lei nao responde. primeiro, ja que so incluiu as modalidades patrocinada e administrativa. Sera que poderia haver PPP por Permissao de Servico Publico a Titulo Precario e revogavel? Segundo, quais seriam os lmites da concessao e da permissao em razao de prazo? Outra coisa, a doutrina fala a mesma coisa. Sempre disse que as caracteristicas sao: unilateralidade, precariedade, intuito personae, revogabilidade. AUTORIZACAO Seria ainda mais precario. Seria ato administrativo unilateral, discricionario, precario, sem prazo, a administracao faclta ao particular que sem ela estaria proibida. Por exemplo, transito, jazidas minerais... Artigo 21 ss 12, autorizacao comoo delegacao restrita do servico publico. Hoje se admite na doutrina a delegacao de servicos publicos por autorizacao, seja por decreto ou portaria. Nao precisa de licitacao e sempre pra atividades transitorias e situacoes emergenciais. Porem, a Maria Silviaentende que somete no sentido tradicional, servicos prestados por particulares. --- --Seminario Administrao Indireta e Terceiro Setor --- --22.08.2011 Cheguei atrasado (11h40) As entidades descentralizadas estao num ambito mais amplo, inclusive CESP, Eletropaulo, e outras entidades emora nao tenham sido previstas pelo legislador, exercem as mesmas funcoes. O artigo 37 CF diz que somente por lei especifica serao criadas autarquias ou sociedade de econmia mista e fundacoes. A primeira das entidades na area descentralizada foram as AUTARQUIAS. No direito brasileiro, eh pessoa de direito publico criada diretamente por lei. Autarquia por

exemplo no ESP tem o DER, que constroi e administra estradas. Ainda tem agencia reguladora (ARTESP), DERSA... E ainda havera uma PPP que vai administrar um trecho. Tudo isso eh diferente de autarquia, ue se diferencia das pessoas politicas (U, DF, E, M). Lhe falta a capacidade politica, de legislar, criar seu proprio direito. Tbm se diferencia pq ela eh detentora de competencias especificas e nao genericas. Corporacao eh o conjunto de pessoas organizado pra finalidade, seja privada (associacao) ou publica (autarquia corporativa das ordens profissionais). Definicao de autarquia se encontra no decreto-lei 200/67. > Contrato de gestao: muito criticado pelo professor. Abrange tbm contrato de gestao celebrado entre diretores ou secretarios ou o respectivo ministrerio. Ou seja, uma mesma pessoa fazendo contrato consigo mesma. Se fossem pessoas juridicas diferentes, ok. Mas, nao sao. A pessoa ja eh obrigada legalmente a cumprir sua atividades e atribuicoes, pq senao esara sujeito a no minimo processo crime por insubordinacao, processo administrativo e processo civil. Etao, pq um contrato pra obrigar a pessoa a fazer algo que ela ja esta obrigada a fazer. Objetivo de classificar como agencia executiva eh exatamente ampliar a autonomia destas autarquias, transformando em agencia. A promeira delas foi a ANP - Agencia Nacional de Petroleo. Elas tem poder de regular nao poder regulamentar, que eh coisa de chefe do executivo, vinculado a lei regulamentar. Nao pode estabelecer direito, penalidades, inventar essas coisas, nao podem expedir regulamentos autonomos, apesar regulamentos de concessoes, que estao mais pra normas. No caso das agencias reguladoras, ha maiores dificuldades por causa dos DETECTORES DE MANDATO. O que seria mais adequado de ser fazer? Seria decretar intervencao na agencia reguladora e, nos termos dos estatutos, coloca alguem no lugar e deuxa o cara afastado ate que ocorra processo admnistrativo cntra o ndiligente. O porfessor acha que pode exonerar pq o mandato tem qe ser de senador, essas coisas, nao nomeacao com prazo fixo. Segunda coisa, criacao e extinsa das autarquias. Criaca por lei eh requisito constitucional inafastavel! As autarquias so podem ser criadas por lei especifica. Cnvem lembrar do princpio do Paralelism das Formas, qe eh aquele prncipio qe nao deixa que outra lei inferior foda a auarquia. Por isso ela nao pode se auto-extinguir. --- --29.08.2011 A aitarquia precisa de lei especifica para ser criada. Esta na CF (art 37, XIX), nao pode ter cheque em branco, lei autorizando o poder executivo a criar autarquias. Entao, por exemplo, DER eh autarquia. O DER nao foi criado por lei,p e sim na decada de 30, nao tinha poder legislativo funcionando, foi criado por decreto com forca de le, na epoca da ditadura do Vargas. E para criar autarquia tem um negocio chamado iniciativa legislativa. Eh projeto de lei submetido ao poder legislativo, tem que ser de iniciativa do cefe do executivo. o legislativo nao pode ele mesmo

elaborar PL. A iniciativa tem que partir do executivo. Foi o que vimos ate alas anteriores. Qanto aos BENS das autarquias. Ela tem patrimonio proprio. Os bens autarquicos pertencem obviamente as autarquias, sao bens autarquicos pq tem personalidade juridica e patrimonio proprios. E sao bens publicos. Se submetem ao regime juridico de direito publico. O que quer dizer? Sendo bens publicos que os bens delas sao impenhoraveis, sao tbm inalienaveis, na vdd sao imoveis vinculados a suas finalidades, sem autorizacao legislativa. Pra ser alienado bem imovel de aut tem que ter autorizacao d poder legislativo, que costuma ser dado ou por lei mesmo ou por decreto leigislativo, diz la autorizacao legislativa. O decreto legislativo eh uma forma, ne, nao modalidade. Fra a autorizacao, tem que ter avaliacao previa e licitacao, essa licitaca tem que ser na modalidade concorrencia, na pode ser convite, tomada de precos, pregao, tem que ser concorrencia. Ja os bens moveis podem ser alienados sem lei pra isso. Mas, a necessidade de aaliacao previa e licitacao. Tem excessoes legais, mas o que importa eh q vcs saibam que bens moveis, como carros, podem ser alienados desde que haja avaliacao previa e seja realizada licitacao. Pod ehaver adjudicacao de bens que ntegram. Patrimonio em decorrencia de execucoes judiciais, mas isso eh excessao legal. E como qqr bem publico os bens autarquicos se sujeitam ao principio da indisponibilidade. Que quer dizer alem das restricoes, a utilizacao dos bens deve ser feito em principio pela propria aut pros fins pra q ela foi criada, mas tem a possibilidade no caso de imoveis de utilizacao privativapor particulares desde que haja um tiponde licitaao necessario pra cncessao ou permissao ou autorzaao. Nete caso, enao, os bens autarquicos tem as mesmas regras que a das fazedas publcas. A difereca eh que concessao de direito real de uso sao formas contratuais de autorizacao de uso prvativo de bens pblicos, que devem ser precedidas de licitacao. A permissao de uso eh dada em titulo precario, nao consa prazo, portanto, na constando a permissao pode ser precariamente cancelada a qqr tempo de acordo com o interesse da administracao. Autorizacao de uso mais precaro ainda costuma ser dado ainda pra coisas mto temporarias mesmo, bem precrias, em cidades dointerior, pque de diversao. Alguns pensam que adm ind nao precisa de licitaao. Veja, as aut sao integrntes da adm indireta, entao sendo integrantes da adm indireta, etao integralmente sujeitas a principios e normas sbre licitacoes pra oras, servicos, pra compras e loacoes. E tbm para aliencacoes (art 37, XXI CF/88). autarquia como agencia especializada tem dispensa em alguns casos. Ja que eh origatoria a realizacao de licitacao, entao o regime eh dos contratos administrativos, ue saoa queles nos quais a adm publica se coloca em posicao de supremacia sobre o contratado. Eh o equilibrio economicofinanceiro. A autarquia se submete a controle externo, ha o controle financeiro, patrimonial, tuso de acordo com o art 70 e seguintes da CF/88. no ESP, se fundamenta nos artigos 32 e seguintes da Constituicao Paulista. Existe tbm lei de 93 do TC Estadual, a lei complementar 609 de 93, que bota as autarquias sob sua fiscalizacao, de controle externo. Eh com se fosse o estado. Uem queria fundar autarquia pra fugir do TC, se ferra. Tem os mesmos controles.

Uma parte importante do regime juridico diz respeito a seu pessoal. Ela tem pessoas que a administram e administram seu servico. Tem dois tipos de pessoas. Caciqes e indios, os que mandam e os que obedecem. Em dois tipos de pessoas ue trabalham, o dirigente e o administrativo. Na vdd eh o subalterno, ams pra nao parecer algo de ma ideia, costuma-se dizer administrativo. Dirigentes maximos das autarquias, chefes, que mandam, o dirigente maximo eh chamado de Superintendente. Por exemplo, o Dpto de Obras Publicas. As autarquias mais antigas encontra denomiacao como presidente. Entao, no INSS sao chamados de presidenes, superintendentes. O que esses dirigentes maximos, sao nomeados em comissao ou confianca. O prof acha que, a despeito da diferenciaca dada pela CF, eh a mesma coisa. Tudo eh questao de confianca. isso quer dizer que esses chefes normalmente nao sao demitidos, mas exonerdos. Rtigo 37, II e XIV. A unica exiencia da exoneracao eh ser publicada e sob fundamentacao legal. Isso pq fica escrito que eles tem mandato fixo, entao se estabelece a controversia se o chefe do excutivo pode exonerar esse tipo de funcionario em comissao. Mas, eh o seguinte, eh mandato delegado pelo que tem poder de delegar. Nao eh decorrente de eleicao. vem sendo adotada decisao, por exemplo, no TJ-SP no MS 28665-0/9, que diz o seguinte: se tratando de mandado delegado isso eh investidura a termo, ou seja, por termok fixo e ela pode ser permanencia instavel mesmo tendo prazo certo, cuja pendencia parece que eh pra se espalhar em outros estados e mesmo na area federal. Entao, odirigente da agencia regladora pode ser exonerado de acordo com essa decisao. Em outras decisoes, a autoridade nomeante teria que esperar terminar o mandato d camarada pra exonerar. Voces podem imaginar a confusao que isso pode dar, ne? Os servidores administrativos sao os servidores autarquicos, sao funcionarios publicos. Nas autarquias, com a alteracao do regime juridico (fim da estailidade), vamos ver como ficara na area federal. Na area estadual tem CLT, regime publico estatutario e dos temporarios, ou seja, tres coexistem. Outro dado tem que ser levado em consideracao. Tem um principio em direito adm, que diz que o administeador so pode fazer o que a lei permite, principio da restritividade. Nos temos em decorrencia disso um rpincipio aplicavel as entidades da adm ind ou descentralizada, que eh o da especialidade. No artigo 5 da CF tem o pricipio da legtalidade, entaoa conece que a entidade criada em virtude de lei so faz o que a lei lhe determina ou permite pq o Estado eh guardiao da ordem juridica, que a adm passa a ter que obedecer. Esse lance da legalidade pra administracao eh algo que pegou e eh algo novo. O Estado hj em dia so pode fazer se o agente pblico determina ou expressamente permite. A pessoa politica tem o dever de estabelecer sincronia entre Estado e entidade descentralizada. Deve haver o controle de legalidade, o merito tbm pode entrar nessa hitoria. O controle eh finalistico, eh tutela, nao pontual. Etao, sendo controle de legalidade, este tipo de controle, que vai ser exercido pelas autoridades de controle politico, deve estar previsto nas leis ue criam ou regulamnetam esse tipo de atividade desenvolvido pela Autarquia. Nao ha Poder Geral de tutela, mas poderes especificos. O prncipio eh autonomia administrativa de gestao, sendo a fiscalzacao o controle excessao.

Instituto da Intervencao eh deteminado por ato do chefe do executivo, eh tivo privativo por decreto, fundamentado nesse poder de tutela, eh modaldade de tutela. O que acontece eh que a intervencao eh decretada por determinado tempo, em que o dirigente fica afastado para o restabelecimento da normalidade administrativa, podendo redundar em responsabilidade. Tem que designar interventor e determinar por quanto tempo. Isso pode se dar pela intervencao, que eh outra maneira de tutela administrativa. Sobre autaquias temos ainda que em relacao a entidades particulares ela tem certos privilegios e sujeicoes. Pq parece comoo proprio estado que tem seus privilegios e obrigacoes em relacao a admnistracao pblica, o que veremos na aula que vem. --- --12.08.20XI O que acontece? As autarquias e outras entidades que desempenham serv publicos tem privilegios/prerrogativas e sujeicoes nao existentes na adm privada. 1. IMUNIDADE DE IMPOSTOS Quando falo nisso, nao estao abrangidos taxas e outras contribuicoes de servicos, entao imunidade de impostos sobre rendas e servicos vinculadas a atividades essencias, esta na CF 2. PRESCRICAO QUINQUENAL SOBRE SUAS DIVIDAS Salvo disposicao em contrario. Esta prerrogativa esta no decreto lei de 1942, quando foi instituido o regime ditatorial no Brasil com GV logo apos a revolucao em 1930 e de 1932. Em 30 todos contra a republica. Em 32 era SP contra o resto. Quando fechado o Congresso, dps elegeu de forma indireta o presidente da republica. O governo provisorio leigslava por decretos. Era o decreto com forca de lei. Mais pra frente houve o decreto lei do Zregime Militar. Dps tudo foi sustituido pela MP. Mas, o decreto de 32 que dava essa imunidade. Hj ainda existe isso, mas passou a ser materia de direito especial. 3. EXECUCAO FISCAL DE SEUS CREDITOS Cdigo Processo Cvil. Os credores do poder publico nao tem isso, mas os creditos dos contribuintes pode ser executado desse modo especial. 4. ACAO REGRESSIVA EM CASO DE RESPONSABILIDADE CIVIL POR DANOS A TERCEIROS Art 37 ss 6. Exemplo: Acao regressiva, cobrar do servidor o que teve que pagar. O Estado pode tbm fazer um negocio chamado "Denunciacao da Lide", que eh chamar o funcionario a respnder no processo. O Prof acha isso inconstitucional. Isso ocorre em caso de dolo ou culpa.

5. IMPENHORABILIDADE DOS BENS E RENDAS Os bens sao de uso especial, entao no CC seriam tbm impenhoraveis. Que mais? 6. PRAZO PRA (i) COTESTAR EM QUADRUPLO E PRA (ii) RECORRER EM DOBRO 7. AMPLIACAO DE PRAZO PRA SAIR DE PREDIO EM CASO DE DESPEJO Pode haver despejo de autarquia que tenha algado imovel pros seus servicos. Normalmente nao acontece pq a autarquia tem que apontar quais sao as verbas e recursos orcamentais. Senao, o contrato eh nulo. O Estado nao eh so U, E, DF. Pode haver contra autarquia municipal. Em municipio pequeno, muitas sao as autaquias que cuidam de pronto-socorro, servico de saude, etc. 8. ATOS IMPERATIVOS E AUTO-EXECUTORIEDADE Como tem essas duas prerrogativas, os atos se presumem legitimos e legais ate prova em contrario. Quem eh atingido tem a presuncao de que eh legitmo e legal. 9. CUSTAS PAGAS AO FIM DO PROCESSO art 27 CPC 10. IMPOSSIBILIDADE DE USUCAPIAO Afinal sao bens de uso especial. 11. PROCURADORES NAO PRECISAM MOSTRAR MANDATO EM JUIZO 12. RECURSO EX-OFFICIO (Reexame Necessario(?)) 13. JUIZO PRIVATIVO DA ATIVIDADE ESTATAL A QUE PERTENCEM As estaduais sao acionadas na vaa da fazenda publica estadual. Nao ocorre com as que sao criadas com fins ecoomicas. 14. NAO HA CONCURSO DE CREDORES Pode ser estabelecida preferencia entre orgaos da Fazenda Publica. Isso ta no CTN. 15. PROIBIDA A ACUMULACAO DE CARGOS E FUNCOES PUBLICAS. 16. SUJEICAO DOS SERVIDORES A PENALIDADES Como sobre penalidade de improbidade administrativa (lei de 1992). Nao sao extensiveis a autarquias certas prerrogativas de alguns orgaos, que sao indelegaveis e especificas. Como, por exemplo, atividades de justica, jurisdicionalidade, atividades de policia.

17. AUTARQUIA PODE RECOLHER IMPOSTOS Mas, nao pode instituir. Essas sai as prerrogativas e submissoes. Voltando a acao de regresso no caso de responsabilidade civil, a autarquia eh como o estado, entao qdo ha dano o regime de responsabilidade esta no artigo 37 ss 6 da CF, o que se estende a empresas privadas que prestam servicos publicos. Esa claro que as autarquias tbm se submetem a isso. Ela se denomina RESPONSABILIDADE OBJETIVA. Alguns atores chamam de TEORIA DE RISCO ADMINISTRATIVO/INTEGRAL. Significa que o simples dano ja gera responsabilidade, sendo depois apurada a responsabilidade do funcionario. Ele nao eh invertido. Qdo se diz que a Adm tem que provar que rolou excludente de responsabilidade, nao eh vdd que se chame de onus da prova invertido. Se houve dano ao administrado atribuido ao servico publico, a excludente cabe a quem alega qdo se exclui esse direito de responsabilidade. Nao se trata propriamente de inversao do onus da prova. Cabe a quem alega. O responsavel eh o poder publico, da mesma forma que em caso de resp objetiva cabe a pessoa privada pretadora de servicos publicos. Nao sendo possivel fazer isso cabe indenizacao sem discutir dolo ou clpa do agente. O problema de dolo ou culpa so ha se a entidade for condenada a indenizacao, ela entra com acao regressiva. Normalmente entram com "denunciacao da lde", que eh ilegitimo, porque qdo denuncia a lide, chama o servidor a se defender. A entidade, estado, esta confessando ilegalmente, admitindo o nexo causal entre dano e seu servidor, alem de nao se enquadrar na ipotese do artigo 70 do CPC. So pode por obrigado pela lei ou contrato a ressarcir o dano. Ele so estaria dps que fosse reconhecido dolo ou clpa de sua acao e por contrato mto menos. Isso pode ocorrer incialmente, mas as autarquias assim com o Poder Publico faz a denunciacao da lide. Nao ha obrigacao de acionar diretamente estado ou autarquia, pode acionar o agente, que vai fazer denunciacao da lide pra trazer o Estado. O Estado tem responsabilidade objetiva e o agente tem responsabilidade subjetiva. Ele nao precisa responder imediatamente. O Estado tem mais condicoes de arcar com indenizacao. A pessoa vai se submeter ao regime de precatorios. Se o particular entender que o agente publico agiu com dolo ou clpa e quiser acionar diretamente. Gente. Vamos supor que eh funcionario rico. Se for condenado na acao, ele nao aciona o estado e a vitima nao entra com precatorio. Vai receber seu credito por execucao de sentenca. Mesmo que nao se identifique o agente causador do dano, ainda assim, send servico feito pelo estado, ainda assim o poder publico nao se exime da obrigacao de indenizar. Isso pq a responsabilidade pode ser deflagrada ou por culpa anonima do servico, que pode ser firmada em caso fortuito, ou por culpa in eligendo (o estado elegeu mal seu agente) ou culpa in vigilando (estado vigiou mal seu agente). Em outro enfoque, quais seriam as hipoteses em que o Esado ou autarquia deixa de ser responsael? Quando ha excludene de responsabildade.

A) culpa da vitima B) culpa de terceiro C) fora maior D) estado de necessidade (ha o sacrificio de direito de outrem pelo direito da coletividade) --Fala-se em solidariedade de quem cria a autarquia. Podeira acionar a autarquia do Estado de SP e a Fazenda Publica do Estado. A responsabilidade do estado que cria com relacao a autarquia eh responsabilidade SUBSIDIARIA. O Esado responde qdo esgotados os recursos da autarquia. Contra ela cabe a impetaao de MS e Acao Popular. FUNDACAO PUBLICA Submete-se a controle da adminisacao publica, apesar de ser pessoa de direito privado. O Estado tem capacidade juridica. [perdi parte da explicao] Ha obrigatoriedade de licitacao. Ha responsabilidade objetiva das fundacoes que desempenham servicos publicos. Tem disposicoes a respeito de mandato eletivo, ou seja, podem se afastar para concorrer a cargos eletivos. Os cotratos de gestao podem ser feitos pela Fundacao, mas pelo paralelismo das formas, a extincao deve ocorrer se ouver autorizacao legislativa. Tbm a funacao tem legimacao para propor ACP. Tem prerrogativas na lei de licitacoes. Na esfera federal, a lei 8.112 transformou fundacoes em fundacoes de direito publico e seus empreados viraram de direito publico. Segundo o professor, isso eh inconstitucional. Em caso de extincao, seu patrimonio pode ir pro Estado. Ha imunidade tributaria, ha exclusao de fiscalizacao pelo MP, apenas pelo T de Contas. Quando nao expressas na lei, se rege pelo direito civil. So pode por derrogacao da CF. --- --19.08.20XI 01 de novembro: Aulas serao dadas pelo Prof. floriano 2 Prova: Fundacoes, Empresas, Sociedade de Econ Mista, outros. Muita gnt acha que sendo fundacao, basta saber o que dispoe no CC que ta resolvido o assunto, kas na vdd nao eh assim, eh diferente. Elasnsao mais parecidas com as autarquias. A diferenca eh que elas tem direito publico com base na CLT e as fundacoes inst pelo Estado tem regime de Dir Privado, com diferencas que as aproximam ao inves de Fundacoes Publicas e Privadas. Tem varios aspectos.

O primeiro, sobre pessoal, vcs devem estar lembrados, duas emendas constitucionais (19 e 20), instituiram regime pros agentes publicos. Nesse, fizeram anta confusao, tiveram a questao da remuneracao por sbsidios, teto de investimento, aposentadoria, ngm entendia realmente. Tanto que ate hj uns dao interpretacoes de um jeito e outros de outro. As emendas const nao respeitaram direito adquirido e nem coisa julgada. Quem conseguiu beneficios na justica, foram atingidas pela Constituicao atual. Pq digo que nao respeitaram direito adquirido? Mesmo as emendas constitucionais devem respeitar o que foi assentado na Constituicao originaria, a de 88. Dois jeitos podem ser, um com o Congresso votando constituicao inteira, alguns dizem que eh ilegitima pq tem que ter nova Constituinte, nao pode transformar simplesmente. A outra maneira eh ser eleito pra isso, por exemplo a CF 46. A outra seria a quebra do Esado de Direito, seria outorada, como em 37 e 69. No dia de hj, a Emenda nao eh CF originaria, nao pode tudo, nao pode transformar o quadrado em redondo, nao extingue direitos e deve respeitar o adotado na CF de 88. A Emenda eh especie legislativa. Na CF esta dito que nao sera objeto de votacao a emenda que visa extinguir o sistema federativo brasileiro ou negar funcionamento dos demais poderes, os direitos fundamentais, direito adquirido, coisa julgada, ato juridico perfeito. FUNDACOES Exerce funcao ou emprego? Eh obrigatorio CLT, se for emprego, seria emprego publico. Qdo a CF diz excluir alguma coisa, disse expressamente no artigo 38, fala de servidores diretos. Administracao indireta autarquica ou fundacional. Seriam servidores? Vamos ver a estabilidade, a CF diz que so sao estaveis aqueles que forem nomeados em decorrencia de concurso publico pro regime estatutario. Esse negocio de servidores, menos pra estabilidade, poderia ser atribuido a aqueles agentes publicos das fundacoes. Funcao depende da pessoa da federacao que vcs estudam. Na esfera federal, funcao eh uma coisa, servidor eh outra. Servidor so quem eh titular de cargo. No estado de sp, vc tem servidor em sentido amplo, sao os funcionarios publicos; ha servidores celetisas, ha servidores temporarios (lei 500/74). Quem obedeceu regime unico foi governo federal, o estado de sp ignorou o regime unico, aqui nem se fala em emprego publico, fala em servidor. E funcao eh funao-atividade pra diferenciar do temporario e estatutario. Funcao eh usado mais pra funcao de confianca, exercidas por designacao. Seguindo esse raciocinio, se considerar servidor em sentido amplo, como em SP, os empregados das fundacoes privadas do estado serao servidores em sentido amplo e ao exercer empregos publicos. > Concurao Publico Nao eh como o do juiz, promotor, etc. Eh concurso aberto ao publico, todos os que preencherem as condicoes do edital podem se candidatar a exercer aquela funcao no estado de sp, que uma vez... Nao da estabilidade, so pra titulares. Na pratica, as atarquias e agencias do estado de sp, quem eh admitido por concurso tem essa estabilidade, pq regulamento exige que dispensa seja precedida de processo administrativo ou sindicancia. No caso dos dirigentes, eles ocpariam funcoes

publicas por designacao em comissao, dada pela entidade que instituiu ou de outra forma pode por exemplo esses agentes serem designados pelo conselho deliberativo daquela funcao. No caso de acumulacao remunerada, a CF eh clara no art 37 (16 e 17) ao equiparar os empregados mantidos pelo poder publico em geral. Essa equiparacao tbm pra fins criminais. No que diz respeito a responsabilidade objetiva qto a entidade e regressiva em relacao aos servidores ou empregados publicos, a exigencia pra resp objetiva eh que a fundacao seja prestadora de servicos publicos. Exemplo: Fundacao CASA, Fundacao Pque Zoologica. Senao, eh resp subjetiva. O mesmo se da qto ao MS, so cabe se for prestadora de servico publico, senao cabe tbm pq os tribunais reconhecem a tese. No ESP ha juizo privativo (Fazenda Publica). Dirigentes possuem mandato, diferentemente das autarquias (ha excecoes). Por isso, nao poderiam ser demitidos ou destituidos a bel prazer de quem instituiu a fundacao, so nos termos do estatuto que deve reportar a lei autorizativa. --O que deve constar noestatuto da fundacao? Que o mandato deve ser respeitado qdo membros indicados por CESP, SENAC, sociedade civil, indicados pelo governador, cehfe do executivo para o conselho curador, que elege o diretor. E os administrativos, serv administrativos, provavelmente, estara dito que so podem ser demitidos mediante devido processo legal. Como funcionario publico mesmo. Os estatuos nao podem ser alterados unilateralmente, mas devem se rporpostas pelo conselho curador. Aqui em SP devem ser avalizadas previamente pelo MP local. O que acontece eh que na area federal a lei que institui pode dispensar essa fiscalizacao pelo MP, deixando pro Tribunal de Contas. Voce cria certas situacoes que sao controvertidas. Exemplo: 1982, o Maluf que era governador do estado na epoca, mediante decreto, alterou os estatutos da fund padre anchieta e ao mesmo tempo destituiu os membros do conselho curador e presidente da fundacao. A fund padre anchieta nao era inteiramente instituida pelo poder publico, mas mista. Isso pq era instituida pelo ESP e familia Lonaderlli, que reservava pra si cargo de vice presidente e indicacao de dois membros do conselho curador. Essa familai entrou com MS e la se firmou que eh Fnd de Dir Privado, instituido pelo Poder Publico, mas nao eh autarquia. Assim, nao pode destituir seus dirigentes. Concedeu-se a seguranca, com julgamento do merito. INVESTIDURA A TERMO: Tem data de inicio e data de fim do exercicio. Exonerao no pressupe processo administrativo, j a demisso sim. > PATRIMONIO: Qdo eh instituido, o patrimonio eh publico, com lei que autoriza a destinar tal patrimonio. No pode ser penhorado, nem objeto de usucapiao. Dps da instituicao, a fundacao pode receber bens, como pgto por exemplo de particular. Ela devera vender em leilao ou arrendar, alugar, pra dps dar destino definitivo.

> Ha imunidade tributaria tbm. LICIACOES E CONTRATOS Autarquias estao sujeitas. As fundacoes tbm. Uniao legisla sobre normas gerais, contratos, a leii 8666 no artigo 1 inclui as fundacoes, entao ha possibilidade de que as fundacoes editem regulamentos resumidos de acordo com suas especificidades. Sao fiscalizadas pelos tribunais de contas e MP. Recursos orcamentarios: as fundacoes integram o orcamento geral do estado como apendices de cada uma das secretarias e ministerios a que se vinculam. Entao, vejam bem, podemos concluir que pros administradores que usavam da fundacao pra fugir dos freios administrativos aplicados a administracao direta, atualmente a liberdade foi bastante restringida. Nao adianta mto criar fundacao so pra colocar companheiros, pq os dirigentes serao nomeados em comissao ou detentores de mandato como qqr autarquia e os funcionarios adminsitrativos se sub,etem a concurso para serem admitidos, logo eh meio que a mesma coisa. --- --26.09.20XI Prova --- --03.10.20XI EMPRESAS PUBLICAS Artigo 37 CF: empresas publicas e soc economia mista so por autorizacao legal. Se nao foi criada mediante autorizacao legislativa entao nao eh nenhuma das duas. Se faz servico publico ou faz intervencao em dominio economico, fica como adm descentralizada, mas nao eh adm ind em sentido estrito. O Gov SP nem fala em Adm Ind, no dec lei 07/67 fala em adm descentralizada. Entao nesse caso, empresas estatais eh melhor usar esse nome, de adm descentralizada. Os meios pelos quais o Poder Publico vai prestar servicos publicos depende do pais, do local, das condicoes economicas, depende da ideologia do respectivo pais. Uma coisa eh pensar no Brasil, outra eh Bolivia, Venezuela, Cuba. Autarquia, fundacoes e tbm em sentido amplo concessoes... Em sentido estrito eh empresa publica, soc econ mista, autarquias, fundacoes e associacoes sao adm indireta. Estado, PJ que eh, pode fazer tudo naquilo que uma pessoa juridica pode, incluindo atos da vida civil menos os apenas praticados por gente, como casar, ser preso, ser contratado pela CLT, mas pode contratar pela CLT. Nao pode fazer testamento, mas pode ser conemplado por testamento. Ha dois gdes grpos de atvdades que o Poder Publico pode fazer:

1. Prestacao de servicos publicos. O que sao esses servicos publicos? Depende do lugar, do governo, eh questao controversa. Servico publico eh servico que em cera epoca ou lugar o Estado diz que eh. Existem certas coisas e tipos de atvdades que claramente estao na esfera do particular. Outra sao claramente servicos publicos. Sempre ha uma zona cinzenta no meio. Uma das exigencias eh relevante interesse publico ou seguranca nacional. Mas, por exemplo, Companhia Siderurgica Nacional nao foi criada por lei, foi criada antes do Dec Lei 200. Ao mesmo tempo ha a Vale do Rio Doce que faz a mesma coisa. Hj eh empresa privada que o governo quer, mas o governo eh apenas participante, desde o Lula a louco pra retomar. Vamos la... Vamos esquecer as autarquias e as fundacoes e as da adm descentralizada spor colaboracao, e vamos dizer que hove desempenho de atvdades eocnomicas ou presta atvdade de servico publico. Era considerado servico publico a adm de hoteis pertencentes ao Estado em estancias. Tinha a FUNEST, que administrava hotel em aguas de lindoia, administrava hotel em campos do jordao, em peruibe aconteceu a mesma coisa... A AGE ou AGO nao pode extinguir empresa publica, porque ela eh criada por autorizacao legal. Utilizando-se da palavra chamada empresa", o Estado pode desempenhar atividades economicas (art 173 ss 1 CF) ou servicos publicos (ss 1, segunda parte). No artigo 21 XXI, artigo 25 ss 2, ambos da CF, usam da empresa publica pra agilizacao dos servicos publicos. E integram a administracao indirea brasileira. Quem integra? Em sentido estrito, sao as autarquias, fundacoes, empresas publicas, sociedades de economia mista. Em sentido amplo, nao so esse monte de coisas citadas, mas tbm a empresa que acidentalmente o Estado tenha controle majoritario, que pode estar intervindo no dom economico ou exercendo servico publico, mais as concessionarias e permissionarias. Empresa: sem adjetivo, nao eh conceito juridico, mas economico. Eh a organizacao da atvdade economica. Empresa como empreendimento. Vou desempenhar esse empreendimento. Eh tbm conceito generico, que nao corresponde a determinado tipo ou forma juridica. Vcs devem ter visto isso em economia ou direito economico. Eh um regime de producao, de organizacao de producao, em que alguem (o empresario) utiliza sob sua responsabilidade, sob seu risco, os atores de producao, que sao... 1. Trabalho 2. Capital 3. Natureza Para obter produto de acordo com fins da empresa. Produto que comercializado conforme leis de mercado possa propiciar o maior proveito economico possivel entre custo da producao e o produto da venda, eh o lucro. Portanto, ele faz parte do conceito de empresa. Empresa privada ou particular eh organizacao da producao por meio de entidade criada por particulares por eles predominantemente controlada, submetida a regime integralmente de direito privado. Empresa publica no sentido amplissimo eh estatal abrangendo soc econ mista e a empresa publica

propriamente ditas; eh a organizacao a producao assumida pelo estado por meio de entidade criada por autorizacao de lei, com objetivo nao exclusivo e nem sempre imediato, mas sempre presente do lucro, submetida a regime juridico de direito privado. Nao integral, sofre certas derrogacoes do direito pblico em razao da personalidade juridica. Por exemplo, a empresa de particulares nao precisa fazer concurso pra admitir funcionarios, seus funcionarios podem acumular empregos; a empresa criada pelo estado pra desempenhar atvdades economicas ou servicos publicos a ela delegados por concessao ou permissao. A empresa criada por autorizacao de lei exercera atividade economia e mais um detalhezinho. As monopolizadas gealmente tem regime especial, enqto as demais dificilmente tem forma de sociedades anonimas. --- --10.10.20XI SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA Soh se tem sociedade de economia mista quando a lei assim dispuser. As empresas podem ou desempenhar atividades economicas ou prestar servicos publicos. Atividades economicas sao aquelas que o governo acha interessante intervir no dominio economico. Quando a sociedade de economia mista desempenha atividades economicas tem responsabilidade subjetiva, o que ocorre diferentemente com a sociedade que presta servicos (os dirigente estao sujeitos a MS, os bens sao inalienaveis). Tanto uma qto a outra estao sujeitas ao principio da licitacao. Na area federal, seus funcionarios sao admitidos mediante concurso. Existem arios topicos. Regime juridico da sociedade de economia mista: o que eh regime juridico? Eh o conjunto de itens e topicos que caracterizam determinado instituto do direito e que vao coloca-lo no seu determinado lugar geografico no ambito do direito. Ela seria publica ou privada? Seria entidade ou orgao da administacao? Que tipo de entidade? De direito privado, publico? Qual a essencia dela? As sociedades economia mista brasileiras, apos 2002, sao pessoas juridicas de direito publico interno as quais se da estrutura de direito privado. Apesar de toda confusao que pode causar, contraria artigo 173 ss 1 e 2 CF, que da regime juridico de direito privado. Administracao Indireta em sentido estrito sao aquelas entidades de economia mista criadas por autorizacao legislativa, com registro na junta comercial. Entao o que acontece eh que o regime juridico privado eh regime hibrido porque tem certas derrogavoes. Qual eh a essencia de uma sociedade? Conjunto de pessoas que reunem esforcos. O que acontece eh que temos dois tipos... E ha a sociedade anonima, ne... Eh o que ta na lei das SAs, mas nao eh verdade pras empresas publicas, que terao qualquer modalidade de direito adquirido. Eh o caso da CEF, que se chama de Empresa Publia soh pra poder trabalhar como banco multiplo. Ela nao tem conselho deliberativo e os seus dirigentes sao nomeados diretamente pelo Presidente da Republica. Eh como se fosse uma autarquia. Na realidade, a CEF era

uma autarquia, assim como o BACEN. Tanto que o orgao central era como a USP. Era o Conselho Superior das Caixas Economias Federais. No caso da sociedade de economia mista, tem que ser SA, que eh concessionaria outorgada de servico publico. Ou entao, sociedade anonima de economia mista comercial. Veja que o Decreto 200 assim preve. Faz parte da Administracao Indirea. Alguns autores discordam. Pode ainda assim a sociedade de economia misa ter transferido pra si por contrato, ato administrativo unilateral, desempenhar atividades economicas e servicos publicos. Principio da Especialidade tbm eh aplicavel as autarquias e as agencias: so pode fazer aquilo que a lei manda ou permite expressamente, seria tbm o Principio da Restritividade, eh a Legalidade Estrita. Aplica-se tambem as sociedades de economia mista. Atribuicao de competencias especificas a entidades da administracao indireta em geral implicam a destinacao de finalidade em cada direcao. --Nao eh comum achar sociedades de economia mista na esfera estadual funcionariospublicos prestando servicos pra essas sociedades. As vzs funcionarios publico eh um tecnico ou especialista. A empresa sociedade de economia misa solicita que ele seja deixado a disposicao desse emprego. Ele nao eh comissionario, ele se afatsa sem prejuizo de vencimentos o normal eh que faca contrato de trabalho com dada empresa. O pessoal eh CLT, mas com derrogacoes como regime celetista, exemplo eh a questao da greve. Greve nao foi disciplinada ate hj pro servico publico, mas foi tentada sumula n 5 que diz que enqto nao houver lei especifica, serve aquela lei geral. Outra coisa que se costuma fazer eh que, como aumentos gerais das empresas devem se dar na mesma epoca que o do funcionalismo, isso se pode otar exigencia de verba no orcamento e prazo em que ha esse reajuste/aumento, o que isentaria de cera forma as sociedades de economai mista. Mas, ha decisoes em cotrario. Em cada caso especifico se pode estudar. Ja os dirigentes, como em qualquer SA, sao detentores de imunidade, sao eleitos em assembleia de acionista (AGO ou AGE), deve haver indicacao do representane da Fazenda Publica. O professor ja foi representante da Fazenda. Os subalternos sao considerados empregados mesmo, nao sao funcionarios publicos. Alguns ate chamam de empregado publico, mas enfim... O capital constitutivo das sociedades sera majoritario publico, mas deve tbm haver parcela de capital privado, senao sera tao somente mera empresa publica, no entanto, a maioria das acoes com direito a voto deve estar na mao da adm direa ou ente da admin indireta. No caso, nao pode haver participacao minoritaria do poder

publico sobre essas sociedades de economia mista, senao nao faz parte da administracao publica indireta. Pode ser controlada por empresa publica, autarquia ou administracao direta. O patrimonio da sociedade de economia mista eh integralizada por bens publicos transferidos por lei, o que leva a crermos em sua vinculacao aos fins determinados em lei e que autorizam a criacao da sociedade. Ela se chama: bens afetados. Eles continuam sendo da administracao, mas poderao se integralizar com outros que sejam adquiridos pela sociedade. A insolvencia da sociedade de economia mista nao leva a falencia, mas a PJ que a controla responde subsidiariamene pelos debitos apos esgotados os recursos de execucao. Apesar dessa restricao, os bens podem responder em garantia pelas obrigacoes assumidas. Os bens sao penhoraveis e alienaveis, nao se aplicando as restricoes dos outros casos. Exemplo: penhora de pedagio. As sociedades de economia mista nao gozam de privilegios fiscais. --- --17.10.20XI Continuacao de SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA Como eh que a pessoa majoritaria, controladora, controlaria a legitimidade dos seus atos em relacao aos fins que nortearam sua criacao? Outra coisa tambem, departamentos da adm indireta e autarquias, tranquilamente sofrem controle dos poderes, como Tribunal de Contas. Quem criou a sociedade de economia mista, como ela tem personalidade propria, eh esquisito ter controle hierarquico... Como se exerce? Eh claro que isso tem certo controle politico pela exoneracao, destituicao de seus dirigentes. No caos da empresa, o que ocorre eh destituicao, nao exoneracao - este ocorre com ministros, dirigentes, etc. O descontente com o chefe do executivo eh exonerado. Na sociedade de economia mista a destituicao eh mais complicada, ao passo que os outros dirigentes sao exonerados a vontade porquem indicou/nomeou, seria como? Eh destituido da mesma forma como foi nomeado, ou na AGO ou AGE (se tiver pressa). Na propria lei das SA, no artigo 122 vc tem isso, como eh eleito ou destituido, envolve edital, prazo, presenca de representante do estado, conselheiros e etc. Outra coisa, falamos do controle do executivo. Muita gente acha que o executivo nao pode por ato proprio baixar normas pra essas empresas ja que elas tem personalidade juridica propria. Se isso fosse permitido, nao seria de personalidade juridica propria, mas seria departamento do governo. Alem do problema da personalidade, ha o principio da legalidade, eh o artigo 5 da constituicao.

O executivo nao deveria baixar norma, mas baixa. Como resolver? Como ele tem controle acionario das empresas, a empresa recepciona a norma ou decreto que eh representacao da vontade do acionista majoritario. Nao eh assim sempre, mas na area do esado se resolve assim, na area federal eh pelo ministerio. A primeira coisa que temos eh que a relacao da empresa com o estado que a criou nao eh subordinacao, mas vinculacao. Vinculacao a um ministerio e secretaria da mesma area da empresa, as vzs ate rola vinculacao ao gabinete do chefe do executivo, o que configura supervisao federal. O estado de sp tbm tem, esse controle esta previso ou no estatuto social ou em leis gerais. Entao, mto bem, isso ai diz pra gnt que essas empresas, ao contrario do que mta gente pensa, sao sujeitas a controle. O controle se chama "tutela". Elas estao sujeitas a sistemas de controle interno pelo Poder Executivo e Controle externo pelos Tribunais de Conta e, em sentido amplo, pelo poder judiciario. O controle interno, em qqr entidade da adm, eh exercido ou por hierarquia ou por tutela. Veja, o controle interno se chama assim pq apesar de ser exterior a entidade ele eh interno em relacao ao poder executivo, nao eh o legislativo nem jurisidcional. O que eh hierarquia? Relacoa de subordinacao. Cmo nao ha neste caso, nao eh exercido o controle por hierarqia do governo em relacao a entidade controlada, a empresa. O controle de hierarquia eh o secreario de estado ou ministro controlar atos dos subalternos. Ha o recurso hierarquico improprio, normalmente constando na lei que instituiu. Nao eh improprio e nem por hierarquia na verdade. Na sociedade de economia mista eh feito o controle dentro de sua estrutura, como se fosse do governo, vc tem o presidente, conselheiros, os dptos, as divisoes, etc. Ha hierarquia e controle interno considerado o controle hierarquico. A segunda ipotese eh o controle por tutela. Tutela eh a fiscalizacao que os orgaos centrais das pessoas politicas publicas sobre as pessoas descentralizadas no cumprimento dos estritos comandos da lei, segundo os objetivos da entidade. A tutela pressupoe a existencia de duas pessoas juridicas distintas, a pessoa tutelar e a tutelada. A contrario do controle hierarquico que se da dentro da mesma pessoa juridica. Pela tutela envolve duas pessoas juridicas distintas. Como podemos ver, o controle por tutela nao se presume, ao contrario do hierarquico, que eh presumido. Nao se presume pq tutela so pode ser exercida condicionada a lei, que pode ser a que criou a entidade ou lei geral sobre entidades descentralizadas. Entao, a lei que criou a SABESP pode definir o que da diretoria teria que se submeter ao governo. Os governos em geral tem leis gerais, definindo atividades que devem ser submetidas a administracao do governo. No estado de sp, ha o decreto/LC 07/69 que diz tudo isso ae. Essa tutela eh exercida nos seguintes campos: 1. Resultados: cumprimento das finalidades. 2. Desempenho: autonomia administrativa operacional-financeira. 3. Legitimidade: legalidade dos atos que geram despesas (auditoria, por exemplo).

5. Campo institucional: eh mais complicada pq envolve a harmonia das atividades que vem sendo desempenhadas pela empresa. A INTERVENCAO permite que o chefe do executivo afasta o dirigente ou os dirigentes de entidade colocando interventor em seu lugar. Pressupoe que em seguida seja instaurado processo administrativo no qual serao apurados as responsabilidades daquele administrador que foi afastado. Emresa deve adotar regime de direito privado, senao sera autarquia, reparticao publica. Isso eh determinacao do 173/175 da Constituicao e da Lei das SA. Nao em razao do fato de se tratar de economia mista, mas em se tratando de PJ majoritaria que eh o Estado, entao devera ter derrogacoes do direito privado publico, vai compor o que a Maria Sylvia chama de regime hibrido, ou seja, ha excecoes pra que pareca as vzs reparticao publica. Todas sao sujeitas ao principio da licitacao. Tem varias excecoes, senao nem seria sociedade de economia mista, seria apenas participacao do estado. Sao derrogacoes decorrentes da CF. Das empresas que fazem parte da adm federal, podem ser estabelecidas mais excecoes ao direito privado. E pq as estaduais nao podem inventar mais excecoes? Pq cabe a Uniao legislar a respeito de direito civil, nao estados. No caso das empresas, as derrogacoes decorrem ou da CF ou da propria lei que as institui. Ja no caso das leis estaduais, municipais ou DF as derrogacoes decorrem da lei federal de carater nacional ou da CF. Leis federais sao diferentes das leis nacionais. As de carater navional dispoem de normas gerais de dado assunto, eh o que a CF diz nos casos de competencia concorrente, eh o caso de licitacao. --- --24.10.20XI SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA Regime de direito privado, porque eh o que diz a CF no artigo 173. E merece destaque as normas relativas a pessoal e tributacao. A este respeito, nao podem ser dados privilegios que nao sejam extensiveis ao ente privado. Este regime de direito privado nao eh adotado integralmente, ja que sofrem certas derrogacoes (norma toma lugar da outra) do direito privadopra fazer aler o direito publico. Nao eh que tenha anteriormente o regime misto, mas em razao de sua pessoa, o Esado, que eh acionista majoritario. Essas derrogacoes em favor do Estado, sao "prerrotivas". Sao "sujeicoes" quando as derrogacoes sao em favor do cidadao. No caso da adm fedeal, pode haver lei de direito civil ou comercial que estabeleca. Ja no caso das adm estadual, municipal ou distrital nao cabe legislar sobre direito civil e comercial, entao a competencia eh exclusiva da Uniao. As derrogativas podem ser explicitas e implicitas, ocorrendo mais entre as empresas que prestam servicos publicos do que as que prestam atividade economica. Isso ocorre porque

ha a determinacao de que derroativas devem ser extensiveis quando se referem a atividades economicas. Banco Publico, por exemplo, atua como empresa privada com certas sujeicoes. A Petrobras tambem. Eles sao obrigados a fazer despesas em regime de licitacao, coisa a que nao se submetem as empresas privadas. Seus funcionarios entram mediante concurso, mas nao eh o mesmo que pra cargo publico efeitvo ou vitalicio. Eh chamado de publico por ser aberto ao publico, qualquer que se encaixe nos requisitos pode prestar exame pro Banco do Brasil, por exemplo. > Prerrogativas 1. Sociedade de Economia Mista podem promover ACP; 2. Na area federal, elas podem acionar na Justica comum (Sumula 456); 3. Nao gozam de privilegios processuais como autarquias; 4. Inaplicabilidade das normas referentes a Acordos Coletivos de Trabalho e similares; artigo 169, ss unico CF subordina tais coisas a previa existencia de verba; 5. Cumprindo servico publico, pratica atos administrativos (dotados de autoexecutoriedade, presuncao de legitmidade, etc); 6. Celebra contratos administrativos (ou seja, cabe clausula exorbitante); 7. Percepcao de tributos assim atribuidos por lei ou por contrato (ainda mais se for concessionaria); 8. Nao sao sujeitas a falencia, eh um regime de orcamento, eh um rabixo do orcamento geral do Estado; 9. Possibilidade de ocupacao de dominio publico (principalmente se exerce servico publico); 10. Regime juridico especial em atividades monopolizadas, o caso da exploracao de petroleo, energia atomica e municoes de armas de fogo; > Sujeicoes 1. Criacao so autorizada por lei especifica (artigo 37, XIX e XX CF/88) 2. Finalidade essencial nao eh o lucro, embora conste como exigencia inclusive pra lei das SAs; 3. Falta liberdade para fixacao de seus fins sociais, deve ser feito isso por lei e, portanto, tambem so se extinguem por lei; 4. O controle do Estado eh positivo, finalistico, nos termos da lei, pra verificacao de cumprimento dos objetivos - pode haver cotrole ministerial (esfera federal) ou tutela (outras esferas); 5. Escolha dos dirigentes da sociedade de economia mista pelo acionista majoritario, o chefe eh transitorio e quase sempre ele determina a substituicao por motivos politicos do controle diretivo; 6. Controle tambem pelo Tribunal de Contas; 7. Submissao a licitacao (CF: 37, XXI, 173 ss primeiro) 8. NAO-Equiparacao dos funcionarios para estabilidade e aposentadoria; 9. Responsabilidade Objetiva; --- --31.10.20XI

Sociedade de Economia Mista Se assemelha muito com Empresa Publica. Nao eh incomum no Brasil. Integram administracao descentralizada do Estado. Uma coisa eh adm federal, outra eh dos estados, dos municipios ou do DF. Se fala em adm descentralizada, esta no decreto lei complementar 07/69. Fala-se de autarquia, como DER, eh administracao descentralizada, nao indireta. As diferencas sao questoes de licitacao, por exemplo. Como da muito trabalho, ficam como a 8666 e nao criam mtas normas especificas. No estado de DP ha normas especificas, como para CESP, SABESP, etc. Sao normas especificas de licitacao. Isso parece aqueles contratos da administracao, parece o tipico no sentido de que sao contratos de direito privado. Ja eh diferente quando falamos sobre sociedade de economia mista, que eh prestadora de servicos publicos. Para sociedades de economia mista que prestam servicos publicos: > Indisponibilidade do Interesse Publico. > Supremacia do Interesse Publico. Aplicacao dos contratos administrativos seria inadequado entre particulares no exercicio de atividades economicas, conflitaria com o artigo 173 CF. Seria possivel na prestcao de servicos publicos, ainda que entre particulares, em consonancia ao artigo 175 da CF. Isso tem implicacoes nas questoes da "responsabilidade". Respomsabilidade objetiva, com o dolo sendo discutido apenas em acao regressiva do dever publico contra seu agente responsavel. Isso encontramos das questoea. O prejudicado nao eh obrigado a acionar o estado ou a sociedade de economia mista pra receber a indenizacao.