Cours : Droit des entreprises en difficult Auteur : Corinne SAINT-ALARY-HOUIN Leon n 9 : Les sanctions La procdure de redressement ou de liquidation judiciaire

peut avoir une incidence sur la situation du chef d'entreprise lorsqu'il a commis des fautes. Si ces sanctions sont dtaches du sort de l'entreprise, depuis la loi du 13 juillet 1967, elles n'en demeurent pas moins frquentes car la " faillite " a toujours eu une fonction sanctionnatrice du commerant malhonnte. Ces sanctions sont rgies par les articles L. 651-1 et suivants du code de commerce. Sont susceptibles d'en relever les dirigeants, personnes physiques ou morales, ainsi que les personnes physiques reprsentant les dirigeants des personnes morales et, d'une manire gnrale, tous les dirigeants de droit (il s'agit des organes lgaux de gestion : prsident du conseil d'administration, administrateurs, membres du directoire...) ou de fait de la personne morale (la notion de dirigeant de fait est assez comprhensive : elles concerne toute personne qui directement ou par personne interpose, exerce une activit de gestion au sein de la personne morale la place des dirigeants lgaux. La direction de fait est une immixtion dans la gestion de droit. Elle repose sur des actes de gestion effectus en toute indpendance) . En relvent galement, bien sr, les dbiteurs, personnes physiques : commerants, artisans ou agriculteurs. Ces sanctions peuvent tre civiles, ou pnales, pour les actes les plus graves. Elles ont t adoucies par la loi du 26 juillet 2005.

Section 1. Les sanctions civiles

Ces sanctions sont elles-mmes de deux types. Certaines n'atteignent que les dirigeants de socits dans leurs biens personnels. D'autres peuvent frapper dirigeants et dbiteurs et constituent des interdictions de grer.

1. Les sanctions patrimoniales frappant les dirigeants de socits

Ces sanctions patrimoniales ont t introduites dans notre droit par le dcret-loi de 1935 et ont t tendues aux socits anonymes, le 16 novembre 1940. Elles concernaient l'action en responsabilit pour insuffisance d'actif et l'action en ouverture du redressement judiciaire. Cette seconde sanction a t abroge pour tre remplace par une obligation aux dettes. 1 UNJF - Tous droits rservs

A. L'action en responsabilit pour insuffisance d'actif

Elle peut tre exerce lorsque le redressement judiciaire ou la liquidation judiciaire d'une personne morale fait apparatre une insuffisance d'actif. L'article L. 651-2 du code de commerce (ancien art.180, L.25 janv.1985) nonce que " le tribunal peut, en cas de faute de gestion ayant contribu cette insuffisance d'actif, dcider que les dettes de la personne morale seront supportes, en tout ou en partie par tous les dirigeants de droit ou de fait ou par certains d'entre eux ayant contribu la faute de gestion ". 1. Conditions d'exercice

Conditions de fond Cette action trs importante en pratique sanctionne la faute de gestion (erreur de gestion, imprudence, violation des rgles lgales et statutaires) commise par le dirigeant et suppose que cette faute soit l'origine du prjudice subi par les cranciers, c'est--dire l'origine de l'insuffisance d'actif.

Procdure

Le tribunal est saisi par les organes de la procdure : mandataire judiciaire, liquidateur et L'article L. 651-2 du code de commerce ministre public toujours dans les trois ans qui s'applique toute faute de gestion quelle qu'elle suivent le jugement qui prononce la rsolution soit : investissements excessifs, poursuite d'une du plan ou qui prononce la liquidation judiciaire. activit dficitaire, dfaut de dclaration (Com. 28 fvr.1995,D.I995,155,note Derrida) de la cessation des paiements. Cette action n'est cependant recevable que lorsque sont voques des fautes postrieures (Com.14 mars 2000, D.2000,n15,p.187,obs.Linhard) au jugement d'ouverture. 2. Rsultats de l'action Le tribunal dispose d'un pouvoir total d'apprciation et la Cour de cassation se limite un contrle de la qualification (Com.17 nov.1992,Rev.soc.1993.867,note Bouloc) . Le tribunal peut condamner le dirigeant payer la totalit de l'insuffisance d'actif ou combler une partie de celle-ci seulement (Com. 17 fv. 1998) , retenir une condamnation de plusieurs dirigeants sur une base ingalitaire, ordonner ou non la solidarit . Cette action qui constitue la grande inquitude des dirigeants de l'entreprise a pour objet de reconstituer l'actif de l'entreprise et, par consquent, les sommes recueillies ne sont pas affectes 2 UNJF - Tous droits rservs

au paiement des cranciers mais sont affectes, en cas de continuation de l'entreprise selon les modalits prvues par le plan d'apurement du passif. En cas de cession ou de liquidation, elles sont rparties entre tous les cranciers au marc le franc, c'est--dire sans tenir compte des srets pouvant exister. 3. Non respect de la condamnation Si le dirigeant ne s'acquitte pas de sa dette, le tribunal peut prononcer la faillite personnelle, Art. L. 653-6 C.com.

B. L'obligation aux dettes sociales

Cette action est prvue par les articles L. 652-1 et s. du code de commerce et a pour but de condamner payer les dettes sociales des dirigeants qui sous couvert de la personne morale ont effectu des actes de commerce dans leur intrt personnel. Elle vise sanctionner les abus de la personnalit juridique et les fraudes. Jusqu'en 2005, une procdure collective tait ouverte titre personnel contre les dirigeants. Dsormais, c'est une simple condamnation payer les dettes de la socit.

Conditions Cette action suppose que soient runies des conditions pralables : les faits reprochs au dirigeant doivent tre antrieurs l'ouverture de la procdure et l'entreprise doit tre soumise une procdure de liquidation judiciaire.

Procdure

L'action en condamnation du dirigeant est porte L'action n'est recevable que si les actes commis devant le tribunal saisi dans les trois ans du prononc de la liquidation judiciaire. C'est une rentrent dans son numration. action rserve au mandataire de justice, au L'action n'est recevable que si les actes commis liquidateur et au procureur de la rpublique. rentrent dans son numration. Cette action a pour effet de mettre la charge dirigeant la totalit ou une partie des dettes 1 - d'avoir dispos des biens de la du sociales. En cas de pluralit de dirigeants, le personne morale comme des siens propres, tribunal peut tenir compte de la faute de chacun 2 - sous le couvert de la personne morale pour dterminer la aprtie de dettes sociales masquant ses agissements,d' avoir fait des mises sa charge. Par dcision motive, il peut actes de commerce dans un intrt les dclarer solidairement responsables personnel, (L.652-2, C.Com.). Les sommes ainsi recouvres sont affectes au dsintressement 3 - d'avoir fait des biens ou du crdit de la des cranciers selon l'ordre des srets. personne morale un usage contraire l'intrt de celle-ci des fins personnelles ou pour favoriser une autre personne morale ou entreprise dans laquelle il est intress directement ou indirectement, 3 UNJF - Tous droits rservs

4 - d'avoir poursuivi abusivement, dans un intrt personnel, une exploitation dficitaire qui ne pouvait conduire qu' la cessation des paiements de la personne morale. 5 - quatre cas qui sanctionnent des actes effectus dans un intrt personnel, la loi ajoute un autre cas visant sanctionner la faute commise, c'est--dire : le fait d'avoir dtourn ou dissimul tout ou partie de l'actif ou frauduleusement augment le passif de la personne morale.

2. Les sanctions personnelles

L'ouverture de la procdure de redressement ou de liquidation judiciaire peut entraner le prononc de sanctions civiles l'encontre du dirigeant ou du dbiteur. Ces sanctions sont constitutives de la faillite personnelle ou de l'interdiction de grer.

A. La faillite personnelle
La faillite personnelle est une sanction civile (L. 653-1 s, C.com.) qui se caractrise, d'une part :

par l'interdiction de diriger, grer, administrer ou contrler directement ou indirectement toute entreprise commerciale ou artisanale, toute exploitation agricole ou toute autre entreprise ayant toute autre activit indpendante, et toute personne morale ayant une activit conomique, par l'interdiction d'exercer une fonction publique lective. Les autres dchances attaches l'ancienne "faillite" ont t supprimes.

C'est une mesure d'intrt public qui frappe les dirigeants mais aussi, les personnes physiques commerantes, agriculteurs, artisans, professionnales indpendants qui se sont rendues coupables de l'un des agissements prvus l'article L.659-3. Exemple : Est punissable de cette sanction le fait d'avoir poursuivi abusivement, dans un intrt personnel, une exploitation dficitaire ; d'avoir dtourn tout ou partie de l'actif ou frauduleusement augment le passif. De nombreux autres cas sont prvus par la loi. La faillite personnelle est donc une sanction trs grave qui peut tre assortie de l'interdiction d'exercer une fonction lective et qui permet aux cranciers de retrouver leur droit de poursuite individuelle. Le tribunal peut, cependant, prfrer prononcer une interdiction de grer car la faillite personnelle est facultative. 4 UNJF - Tous droits rservs

L'article L. 653-8 permet donc la juridiction saisie de priver simplement le dirigeant ou le dbiteur de la possibilit de diriger une entreprise commerciale, artisanale, industrielle, librale, ou toute personne morale de droit priv. La sanction ne permet pas alors la reprise des poursuites. L'interdiction de grer peut aussi tre prononce lorsque le dbiteur, de mauvaise foi, n'a pas remis aux organes de la procdure les renseignements qu'il doit communiquer dans le mois du jugement d'ouverture ou lorsqu'il n'a pas dclar la cessation des paiements dans les 45 jours (L.653-8, C.Com).

B. Rgime des actions

Ces deux actions tendant la faillite personnelle ou l'interdiction de grer sont rserves aux organes de la procdure: mandataires judiciaires ou liquidateurs, ainsi qu'au procureur de la rpublique et aux contrleurs dans les conditions habituelles. Elles sont portes devant le tribunal qui connat de la procdure. La dure des sanctions est au plus de quinze ans (L.653-11). Les actes faits par le dbiteur frapp de faillite personnelle sont inopposables la procdure. Ils ne sont pas entachs de nullit. Le relvement des sanctions Le relvement de ces sanctions est possible, soit automatiquement en cas de jugement de clture pour extinction de passif, soit facultativement si le dirigeant a apport une contribution suffisante au paiement du passif. Dans le cas de l'interdiction de grer il peut tre relev "s'il prsente toutes garanties dmontrant sa capacit diriger ou contrler l'une ou plusieurs des entreprises ou personnes vises par l'article L.653-8" (C.Com. L.653-11).

Type de sanction

Personnes sanctionnes

Nature de l'action

Conditions

Sanctions patrimoniales Dirigeant

Sanctions patrimoniales Dirigeant

Sanctions personnelles Dirigeant et dbiteur

Inexcution du plan et liquidation ; Faute de L'action en gestion ; Faute responsabilit pour l'origine du prjudice insuffisance d'actif subi par les cranciers ; Faute l'origine de l'insuffisance d'actif. Antriorit des faits reprochs, l'ouverture de la procdure de liquidation ; Soumission L'action en paiement de l'entreprise une des dettes sociales procdure de liquidation judiciaire ; Sept cas sont prvus l'article L.624-4 du C.Com. Faillite personnelle L'interdiction de diriger,

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Sanctions personnelles Dirigeant et dbiteur

Interdiction de grer

grer, administrer ou contrler toute entreprise ; Dchance des droits d'exercer une fonction lective. Privation du dirigeant ou du dbiteur de la possibilit de diriger une entreprise commerciale, artisanale, une exploitation agricole, une entreprise indpendante ou toute personne morale de droit priv.

Section 2. Les sanctions pnales

Traditionnellement, la procdure collective peut tre assortie de sanctions pnales (Pour plus de dtails, V .le cours de droit pnal des affaires) . Il s'agit du dlit de banqueroute, mais d'autres infractions peuvent galement tre commises par les organes de la procdure.

1. Le dlit de banqueroute
La loi du 25 janvier 1985 a simplifi ce dlit en supprimant la distinction entre la banqueroute simple et la banqueroute frauduleuse. Dsormais, il suffit que le dbiteur ou le dirigeant de l'entreprise en redressement ou en liquidation judiciaire ait commis l'un des faits numrs par l'article L. 654-2 du code de commerce qui prvoit cinq cas de banqueroute. Les plus frquents sont ceux qui consistent dtourner ou dissimuler tout ou partie de l'actif du dbiteur ou augmenter frauduleusement le passif. Mais, la loi sanctionne aussi le fait de tenir une comptabilit fictive, de faire disparatre des documents comptables ou de s'abstenir de tenir toute comptabilit. Est galement sanctionne la tenue d'une comptabilit manifestement incomplte au regard des dispositions lgales, ou encore, le fait de raliser des achats en vue d'une revente au-dessous du cours ou d'employer des moyens ruineux pour se procurer des fonds afin de retarder la cessation des paiements. 1) S'agissant d'un dlit, la juridiction comptente est le tribunal correctionnel, qui est saisi sur la poursuite du ministre public, ou sur constitution de partie civile de l'administrateur, du mandataire judiciaire, du reprsentant des salaris, du commissaire l'excution du plan ou du liquidateur ou de la majorit des cranciers nomms contrleurs lorsque le mandataire de justice n'a pas agi aprs une mise en demeure reste infructueuse, Art.L.626-16 C.com.. 2) Le dlit de banqueroute est puni de cinq ans d'emprisonnement et d'une amende de 75 000 euros (L.654-3, C.com.). Les complices encourent les mmes peines, mme s'ils n'ont pas la qualit de commerant, d'artisan ou d'agriculteur ou ne dirigent pas une personne morale. 6 UNJF - Tous droits rservs

Des peines complmentaires sont prvues : interdiction des droits civiques, civils et de famille ; interdiction pour une dure de cinq ans au plus d'exercer une fonction publique, exclusion des marchs publics pour cinq ans au plus ; interdiction d'mettre des chques autres que de retrait ou certifis, affichage ou diffusion de la dcision (L.654-5)... Le tribunal correctionnel peut aussi condamner le dbiteur la faillite personnelle ou une interdiction d grer. Si l'auteur ou le complice de la banqueroute est un dirigeant d'une socit de bourse, les peines sont portes sept ans d'emprisonnement et 100.000 euros d'amende (L. 654-4, C.Com). Les personnes morales peuvent tre dclares responsables pnalement dans les conditions prvues par l'article 121-2 du code pnal (Art. L. 654-7).

2. Les autres infractions

Parmi les autres infractions, certaines punissent ceux qui ont t complices des dirigeants ou qui ont agi dans leur intrt, ou encore, les auxiliaires de justice lorsqu'ils ont commis des malversations. Ces dlits sont assimils aux dlits de banqueroute, L. 654-8 C.com. et s. 1 - Assurer les rgles de gestion Certaines infractions ont pour but d'assurer le respect des rgles de gestion. C'est pourquoi, d'aprs l'article L.654-8, est puni de deux ans d'emprisonnement et d'une amende de 30 000 euros, ou de l'une de ces peines,

tout commerant, artisan, agriculteur, dirigeant, professionnel qui, pendant la priode d'observation, a consenti une hypothque ou un nantissement ou fait un acte de disposition sans respecter l'article L.622-7 ; qui a effectu un paiement au mpris des rgles du plan de sauvegarde, continuation ou un acte de disposition sans l'autorisation de l'article L.626-14 ; toute personne qui, pendant la priode d'observation ou la phase d'excution du plan de continuation, a pass avec le dbiteur, en connaissance de cause, un acte interdit ou a reu un paiement irrgulier.

2 - La poursuite des mandataires pour malversation Les mandataires de justice peuvent galement tre poursuivis pour avoir commis des malversations au dtriment de la procdure. 3 - Saisine de la juridiction rpressive Les articles L.654-16 et 17 du Code de commerce facilitent le droulement des actions devant la juridiction rpressive qui est saisie sur la poursuite du ministre public, ou sur constitution de partie civile de l'administrateur, du mandataire judiciaire, du reprsentant des salaris, du commissaire l'excution du plan, du liquidateur ou de la majorit des cranciers nomms contrleurs. Chaque crancier peut galement rclamer rparation du prjudice personnel et distinct qu'il subit. La prescription de l'action publique est de trois ans dater du jugement d'ouverture de la sauvegarde du redressement judiciaire ou de la liquidation. 7 UNJF - Tous droits rservs

Les frais occasionns par la poursuite sont supports par le trsor public en cas de relaxe. En cas de condamnation, le Trsor se retourne contre le dbiteur l'issue de la liquidation (L.654-19)

Conclusion Tel est le droit commun des procdures collectives. Il faut prendre conscience pour conclure du dveloppement la fois d'un droit international et d'un droit spcial des faillites.

En effet, la convention europenne relative aux procdures d'insolvabilit a donn lieu un rglement d'aot 2000, de nature rgler les conflits de lois et de juridictions suscits par les faillites concernant les Etats de l'Union europenne.

En outre, la loi sur la scurit de l'pargne a prvu un rgime particulier pour le traitement des difficults des tablissements financiers. Un rgime particulier s'appliquera aussi aux entreprises d'assurance et concerne dj les coproprits en difficult. Plus que jamais ce droit procdural devient un droit des entreprises en difficult.

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