A ANLISE DA EIRELI NA PTICA DO DIREITO EMPRESARIAL: CONCEITUAO E CRTICAS

Jos Igor Macedo Silva1

RESUMO
A criao da lei n 12.441/11 trouxe novos ares ao direito empresarial, com a criao da Empresa Individual de Responsabilidade Limitada EIRELI. A sua funo em determinar a constituio de empresas sem a formao tradicional das sociedades promoveu melhorias significativas, apesar de algumas crticas feitas sobre sua elaborao. O papel da pesquisa realizada citar o surgimento e conceituao desta lei, os elementos caracterizadores e de sua constituio. Ao caracterizarmos, abrem-se alguns pontos pertinentes, como a Personalidade Jurdica e formao do Capital Social, onde o empresrio passa a ter responsabilidade limitada e seu patrimnio pessoal deixa de responder pelas dvidas da empresa, apesar das ressalvas. Sobre a EIRELI por pessoa e quotas nas mos de um nico scio, tem-se atribuies atravs dos pargrafos 2 e 3 do artigo 980-A. Com a aplicao Subsidiria das regras da Sociedade Limitada e Tributao, aplicam-se as regras sobre formao, aumento e reduo do capital social, administrao da sociedade e transferncia de quotas. No conforme a Tributao exibe a permisso que profissionais autnomos criem uma pessoa jurdica para exercer sua atividade, valendo-se de uma tributao menos onerosa, limitada de responsabilidade pelas dvidas da empresa sem a necessidade de outro scio. Pode a EIRELI contar com benefcios, a exemplo do regime de Microempresa, Empresa de Pequeno Porte ou do Simples Nacional. Nesse liame surgem tambm as crticas sobre sua elaborao, no desmerecendo o papel fundamental da EIRELI na evoluo do direito empresarial de pessoa jurdica incentivar na criao de pequenos negcios, desburocratizando o processo de abertura de empresas e contribuindo para diminuio da informalidade no pas, exibidos no decorrer do trabalho.

Graduando em direito pela Universidade Estadual da Paraba UEPB. E-mail: igor.ius@hotmail.com

Palavras-chave: EIRELI, direito empresarial, personalidade, crticas

RESUMEN
La creacin de la Ley N 12.441/11 trajo aire fresco para el negocio correcto, con la creacin de la Sociedad de Responsabilidad Limitada Individual - EIRELI. Su papel en la determinacin de la constitucin de sociedades sin la formacin corporativa tradicional promovido mejoras significativas, a pesar de algunas crticas en su preparacin. El papel de la investigacin es mencionar el desarrollo y conceptualizacin de esta ley, y los elementos caractersticos de su constitucin. Al caracterizar abre algunos puntos relevantes, como la personalidad jurdica y la formacin de Capital Social, donde se sustituye el empresario por la responsabilidad limitada y su patrimonio personal bloquea las deudas de la empresa, a pesar de las deficiencias. Acerca EIRELI por persona comparte en manos de un nico accionista, tiene asignaciones a travs de los apartados 2 y 3 del artculo 980-A. Con la aplicacin de las reglas de la Compaa Subsidiaria Limitad y Hacienda, se aplican las normas relativas a la formacin, aumento y reduccin de capital social, la gestin de la empresa y la transferencia de acciones. De acuerdo con la muestra Tributacin permiso para profesionales independientes para crear una entidad legal para ejercer su actividad, mediante una fiscalidad menos gravosa, la responsabilidad limitada por las deudas de la empresa sin la necesidad de otra pareja. Usted puede contar con los beneficios EIRELI, tales como el sistema de las Micro, Pequeas y sencillos Nacional. En este enlace tambin surgen crticas sobre su preparacin, no menospreciar el papel clave en la evolucin de la entidad EIRELI negocio adecuado para fomentar la creacin de pequeas empresas, reduciendo la burocracia el proceso de iniciar un negocio para ayudar a reducir la informalidad en el pas, muestra en este trabajo.

Palabras clave: EIRELI, derecho comercial, personalidad, crtico

INTRODUO

O perodo anterior instalao da Empresa Individual de Responsabilidade Limitada EIRELI causou em muitos empresrios individuais pssimas lembranas. Para ter proteo fornecida pela personalidade jurdica era preciso recorrer constituio de algum tipo de sociedade annima ou sociedade limitada, esta mais utilizada. O problema em encontrar algum scio poderia trazer inconvenientes, como a repartio de lucro e problemas de relacionamento, utilizando-se ento um parente como scio fictcio, que participava da sociedade com o emprstimo dos dados para criao da empresa. Essa prtica promoveu a ebulio de inmeras empresas individuais revestidas de sociedades. Para promover o rompimento desta prtica foi criada a EIRELI, espelhada de outros pases, como meio de alavancar o desenvolvimento do Brasil, promovendo no mundo contemporneo mais segurana ao pequeno empresrio, no havendo mais razo em obrigar o empreendedor a ter scio para adquirir vantagens. Esse novo modelo societrio cria uma nova perspectiva para negcios, independente da pluralidade de scios, permitindo ao titular manter a sua responsabilidade atrelada ao valor do capital social integralizado na sociedade. As crticas tambm aparecem sobre este modelo, sendo mostradas mais adiante, que apontam as incoerncias feitas pelo legislador.

SURGIMENTO E CONCEITUAO
Atravs da lei n 12.441/11 houve a alterao da redao dos artigos 44 e 980 do Cdigo Civil, permitindo a constituio de empresas sem a formao tradicional das sociedades, conhecida como EIRELI. O Departamento Nacional de Registro do Comrcio DNRC promoveu a regulamentao dos procedimentos para a Constituio, Alterao, Abertura de filial e Extino da EIRELI e de Sociedade Limitada em EIRELI. Para uma melhor conceituao, veremos um dos elementos importantes para este modelo, a pessoa fsica do empresrio. O artigo 966 do Cdigo Civil define o conceito de empresrio, sendo aquele que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Surgem, ento, duas espcies de empresrio: a

Empresa Individual e a Sociedade. A empresa individual adotada pela pessoa fsica que resolve exercer a atividade empresria sem se unir a um scio, contrapondo-se sociedade, uma unio de pessoas que em conjunto resolvem realizar a atividade empresria. Quando o empreendedor decide exercer uma atividade empresria, deve ele exerc-la de modo isolado, ou, cumular esforos com outros empreendedores, repartindo os resultados com os scios. As duas espcies de empresrio possuem subespcies, sendo na empresa individual o empresrio individual, acompanhado pela EIRELI. A sociedade possui vrias modalidades, como a sociedade limitada e a annima. A limitao de responsabilidade cria uma barreira entre as dvidas pessoais e da empresa. O empresrio individual, porm, no possui esta garantia, de modo que, at o advento da Lei n 12.441, para gozar desta proteo precisaria arranjar um scio e constituir uma sociedade. O empresrio individual no possui personalidade jurdica, de modo que o empreendedor, ao se tornar empresrio individual, est montando uma empresa com todo seu patrimnio, visando realizar a atividade sem scios. Em caso de dvidas, seu patrimnio pessoal poder ser usado para quit-las, no havendo distino entre o patrimnio da pessoa fsica e da empresa, sendo um patrimnio s. O empresrio individual, como visto, no goza de personalidade jurdica e nem de limitao de responsabilidade, enquanto que a EIRELI possui personalidade e os benefcios da separao de patrimnio e limitao de responsabilidade. A EIRELI funcionar como uma empresa norma, podendo, inclusive, participar de licitaes. Em termos prticos, a EIRELI possibilita que um empresrio, pessoa natural, constitua uma sociedade unipessoal, na qual fica sua responsabilidade atrelada ao valor do capital por ele integralizado. , em princpio, como se ele destacasse parte de seu patrimnio para eventualmente servir de garantia a terceiros, sem expor a outra parte de seus bens aos riscos das atividades que por ventura exera.

CONSTITUIO E CARACTERSTICAS
Para que uma EIRELI seja constituda, necessrio destacar trs requisitos, que exibem tambm suas caractersticas atravs do artigo 980-A, pargrafos 1 e 2:

Art. 980-A. A empresa individual de responsabilidade limitada ser constituda por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que no ser inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio-mnimo vigente no Pas. 1 O nome empresarial dever ser formado pela incluso da expresso "EIRELI" aps a firma ou a denominao social da empresa individual de responsabilidade limitada. 2 A pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente poder figurar em uma nica empresa dessa modalidade.

O caput faz referncia ao capital social da empresa em formao. De acordo com a aludida Lei, deve o capital social da EIRELI ser igual ou superior ao valor de 100 (cem) salrios mnimos vigentes poca, devendo ser ele todo integralizado. O pargrafo primeiro trata da incluso da expresso EIRELI aps a denominao social ou firma da empresa. Portanto, para que haja formalmente a criao desse modelo de empresa, a sua identificao deve ser precisa. O pargrafo segundo e no menos importante, trata da possibilidade de participao do titular de uma EIRELI, em apenas uma empresa neste formato. Desta forma, verifica-se aqui a inteno do legislador em coibir o eventual abuso do uso dessa nova forma societria, como em alguns casos. H tambm a possibilidade de criao de uma EIRELI em decorrncia de um fato alheio vontade inicial de constituio de uma empresa nesses moldes. Essa situao pode ser facilmente imaginada quando considerada a concentrao em apenas uma pessoa da totalidade das quotas sociais de uma mesma empresa. Nesta hiptese, a criao de forma derivada, deve ser formalizada atravs de competente pedido de transformao de sociedade. Destarte, vejamos algumas de suas caractersticas:

Personalidade Jurdica e formao do Capital Social

A EIRELI apresenta-se includa na lista de pessoas jurdicas, citada no artigo 44, VI, do Cdigo Civil:

Art. 44. So pessoas jurdicas de direito privado: (...) VI as empresas individuais de responsabilidade limitada.

Atravs da modificao feita, o empresrio passa a ter responsabilidade limitada, onde seu patrimnio pessoal deixa de responder pelas dvidas da empresa. Apesar disso, existem excees, como no caso do empresrio enquadrar-se em alguma situao que permita a desconsiderao da personalidade jurdica da empresa, poder ele ter seu patrimnio afetado por dvidas da mesma. Com relao do capital social, o artigo 980A, citado anteriormente, define a condio para integralizar o capital na Empresa Individual de Responsabilidade Limitada, em 100 vezes o valor do maior salriomnimo, ocorrendo sua modificao conforme o aumento.

Uma EIRELI por pessoa e quotas nas mos de um nico scio

Para que sejam evitados abusos, o artigo 980-A, agora em seu pargrafo 2, define a utilizao de apenas uma EIRELI por pessoa fsica, como ocorre tambm com o empresrio individual. Caso o empreendedor pretenda dedicar-se a outra atividade, deve este buscar um scio para constituir uma sociedade ou requerer uma inscrio como empresrio individual. No caso de abrir uma nova EIRELI, precisar encerrar a EIRELI que possua, para adquirir nova inscrio. Antes de ser instalada a lei n 12.441, existia apenas dois casos em que se podia ter uma sociedade com um nico dono: a subsidiria integral (todas as aes de uma sociedade annima pertencem a uma sociedade brasileira), e quando ocorria a permanncia de uma sociedade com apenas um scio pelo prazo de 180 dias, at conseguir outro, sob risco de dissoluo. A nova legislao facilita a transformao de tipo jurdico, em que a concentrao de quotas nas mos de um nico scio promover a formao de uma EIRELI, independentemente da razo que levou a esta concentrao, podendo ser feita na respectiva Junta Comercial, mostrado no pargrafo 3 do artigo 980-A.

 3 A empresa individual de responsabilidade limitada tambm poder resultar da concentrao das quotas de outra modalidade societria num nico scio, independentemente das razes que motivaram tal concentrao.

Apesar da chance de uma sociedade ser dissolvida no prazo de 180 dias, caso fique com apenas um scio (art. 1033 do Cdigo Civil), a nova lei que alterou a redao do pargrafo nico ao artigo citado acima. Ela prev que caso a sociedade esteja com apenas um scio no precisar ser dissolvida na condio de o scio restante solicitar a transformao em empresrio individual ou numa EIRELI.

Aplicao Subsidiria das regras da Sociedade Limitada e Tributao

Como meio de no acrescentar mais artigos ao Cdigo Civil, foi colocado pelo legislador que alm das regras da EIRELI, podero ser utilizadas as regras da sociedade limitada, de modo que no haja conflito entre as duas. As regras sero aplicadas sobre formao, aumento e reduo do capital social, administrao da sociedade e transferncia de quotas. Deve ser levado em conta que caso uma empresa seja convertida em EIRELI, os scios que saram permanecero responsveis pelas dvidas pelo prazo de dois anos aps o arquivamento de sua sada na Junta Comercial. O scio que permaneceu na empresa ficar responsvel pelas dvidas, sem limite de tempo. No aspecto tributrio, a EIRELI permitir que profissionais autnomos criem uma pessoa jurdica para exercer sua atividade, valendo-se de uma tributao menos onerosa, limitada de responsabilidade pelas dvidas da empresa sem a necessidade de outro scio. A EIRELI poder contar com benefcios, a exemplo do regime de Microempresa, da Empresa de Pequeno Porte ou do Simples Nacional, caso sejam enquadrados em seus requisitos. Como o modo principal de enquadramento se d pela receita bruta da empresa, ocorrendo o preenchimento dos demais requisitos destes regimes, pode ser solicitado o enquadramento. Assim, todas as normas vigentes podero ser aplicadas EIRELI, no impedindo o legislativo de editar novas normas, podendo beneficiar esta modalidade.

CRTICAS REFERENTES EIRELI

Apesar da mudana benfica trazida pela EIRELI para o direito empresarial, torna-se relevante que alguns contrapontos devam ser exibidos, como a sua m redao, nomenclatura, exigncia de capital mnimo e a indagao se pessoa fsica ou jurdica. A respeito da lei ter sido m redigida, poderia o legislador ter duas escolhas de figuras jurdicas para contornar este erro, que so o empresrio individual de responsabilidade limitada ou a sociedade limitada unipessoal. O primeiro termo mostra-se na pessoa fsica do empresrio individual quando iniciar o exerccio de uma atividade empresarial, onde no se constituiria um patrimnio que confundisse com seu patrimnio pessoal, no executando as dvidas neste ltimo. Ocorre o mesmo com o segundo caso. Apesar da pluralidade de scios exigida para constituio da sociedade, e um destes poder ser titular de 100% das cotas, o patrimnio pessoal do scio no se confundiria com o capital social para garantia de dvidas sociais. Estes dois pontos encontram o mesmo objetivo no estmulo ao

empreendedorismo, permitindo que um determinado empreendedor exercesse atividade empresarial limitando sua responsabilidade ao capital do empreendimento,

resguardando os seus bens particulares. Isso contribui para a extino de sociedades limitadas, prtica to comum, em que um dos scios tem percentual nfimo do capital social e nenhuma participao na gesto dos negcios sociais. bom deixar claro que os bens pessoais tornam-se possveis de serem executados em ambos os casos, atravs da desconsiderao da personalidade jurdica, vista no artigo 50, em caso de abuso no uso destes institutos pelo desvio de finalidade ou pela confuso patrimonial, onde o juiz pode determinar a sua execuo. Com relao nomenclatura no houve modificao, permanecendo a de Empresa Individual de Responsabilidade Limitada. Acredito que o legislador, por equivoco ou desconhecimento, no sabe distinguir os termos empresa, como atividade econmica organizada, e empresrio, pessoa que exerce atividade econmica organizada. De modo mais adequado a ser dito, seria a de Empresrio Individual de Responsabilidade Limitada, pois empresa a atividade desenvolvida. A respeito da exigncia do capital mnimo, ocorre certa disparidade com relao sua vinculao. Apesar de ser elevada aos padres do microempresrio brasileiro, a EIRELI exige capital mnimo de 100 salrios mnimos, no existindo nenhuma regra

legal que exija capital mnimo na constituio de sociedades, razo de ser questionvel a referida exigncia para sua constituio. Sobre o que tange o capital social na sua constituio, no inferior a 100 vezes o valor do salrio mnimo, inexiste a violao no disposto do artigo 7, IV, parte final, da Constituio Federal, vedando a vinculao do salrio mnimo para qualquer fim. A interpretao trata de proibio relativa, haja vista as hipteses em que a prpria Carta permite sobre o salrio mnimo. O objetivo foi evitar que o salrio mnimo fosse utilizado como fator de indexao econmica, de forma que sua majorao desencadeasse processos inflacionrios, com reflexos na poltica econmica do pas. Deve-se entender que essa vedao foi dirigida aos contratos de natureza civil, referentes a transaes econmicas. A indagao feita pelos defensores da mudana sobre o porqu negar ao cidado que possua o montante de 50 salrios mnimos o direito de constituir uma EIRELI, diferentemente de outros pases, como Portugal e Chile, no qual um valor inferior ao nosso ou no existe tal preocupao. Mesmo antes de a norma entrar em vigor, o Partido Popular Socialista PPS ingressou com uma Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI 4.637) no Supremo Tribunal Federal, por considerar que a exigncia do capital mnimo de cem salrios mnimos inconstitucional. Por sua vez, na Cmara dos Deputados, j tramita o projeto de lei 2.468/2011 de autoria do deputado Federal Carlos Bezerra (PMDB/MT), cujo objetivo a modificao da lei atual para reduzir o capital mnimo exigido para cinquenta salrios. A ao direta de inconstitucionalidade e o projeto de lei continuam em trmite, com previso ainda incerta de desfecho. Encerra-se o ltimo questionamento a respeito da criao de nova pessoa jurdica, aparece o equvoco na acrescentao de um inciso acerca das pessoas jurdicas de direito privado. Se a inteno era criar um empresrio individual de responsabilidade limitada, no havia necessidade de coloc-lo no rol de pessoas jurdicas de direito privado. O EIRELI pode ser uma pessoa fsica, e a limitao de sua responsabilidade seria feita por meio da constituio de um patrimnio especial, formado pelos bens e dvidas afetados ao exerccio de sua atividade econmica. Prefere ento que o caminho seguido do legislador da EIRELI no seja de um empresrio individual nem de uma sociedade unipessoal, tratando-se de uma nova espcie de pessoa jurdica de direito

privado, que se junta s outras j existentes (sociedades, associaes, fundaes, partidos polticos e organizaes religiosas).

CONSIDERAES FINAIS
Aps toda a exibio do contedo, pode ser constatado que a EIRELI foi um avano significativo para o Direito Empresarial, promovendo a eliminao de encontrar possvel scio para proteo da personalidade jurdica, podendo acarretar em certos atritos, como tambm, das empresas individuais que revestem-se de sociedades. A caracterizao o ponto-chave para identificao da EIRELI, devendo ser levada em conta para no causar equvocos, atravs da personalidade jurdica e capital social, passando o empresrio a ter responsabilidade limitada, com o seu patrimnio deixando de responder pelas dvidas da empresa. O capital social tem que estar integralizado e acima ou igual ao montante de 100 salrios-mnimos, como bem indica o artigo 980-A. O uso de apenas uma EIRELI por pessoa e a concentrao de quotas nas mos de um nico scio, independente da razo que o levou concentrao, promovem no s segurana, eliminando de fato o laranja, pois caso o empresrio individual queira montar outro negcio, tem este o papel de encerrar a antiga EIRELI, registrando a atual. A aplicao de subsdios das regras da sociedade limitada se d sobre formao, aumento e reduo do capital social, administrao da sociedade e transferncia de quotas. Sobre o aspecto tributrio, a EIRELI permite a criao por profissionais de uma pessoa jurdica para exercer sua atividade, com uma tributao menos onerosa, limitada de responsabilidade, podendo contar com benefcios do regime de Microempresa, Empresa de Pequeno Porte ou do Simples Nacional. Mesmo com essas melhorias, sempre existem as crticas ou erros cometidos pelos legisladores, como no caso desta lei ter sido mal redigida, seu valor de capital mnimo ser de 100 salrios mnimos ou na simples distino entre empresa e empresrio. Apesar dos defeitos sempre presentes na legislao, posso concluir que essa nova modalidade de pessoa jurdica incentiva a criao de pequenos negcios, desburocratiza o processo de abertura de empresas e contribui para diminuio da informalidade no pas.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

Ramos, Andr Luiz Santa Cruz. Direito empresarial esquematizado 2. Ed. rev., atual. e ampl. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2012.

http://www.sescapce.org.br/web/i/arquivos/1325864626.pdf

http://www.direitointegral.com/2011/08/empresa-individual-de-responsabilidade.html

http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/L10406compilada.htm