Puede el Ejecutor Coactivo derivar a otra rea la solicitud de prescripcin?[1] Dr. Vctor Laguna Tolentino[2] 1.

- Introduccin Mediante Resolucin N 09307-9-2011, de fecha 01 de junio del 2011, el Tribunal Fiscal resolvi la queja presentada por un contribuyente donde solicita que la Administracin se pronuncie sobre la prescripcin interpuesta por el contribuyente respecto del valor que se encuentra en cobranza coactiva, respaldndose en dos jurisprudencias de observancia obligatoria. Si bien es cierto, la jurisprudencia materia de anlisis trata una de queja, el trasfondo del asunto trata de una prescripcin. 2.- Argumentos de la Recurrente El contribuyente sostiene que la Administracin Tributara le exige el pago de la deuda contenida en el valor N 0201040003548 a pesar que la accin para cobrar dicha deuda se encuentra prescrita. Adems, agrega que el 13 de noviembre de 2008, mediante expediente N 000-TI0003-2008-227016-8, solicit la referida prescripcin, sin que la Administracin se haya pronunciado al respecto, por lo que solicita que el Tribunal Fiscal se pronuncie sobre la prescripcin alegada. 3.- Argumentos de la SUNAT Que, mediante el Provedo N 1795-9-2011 de 11 de mayo de 2011, este Tribunal requiri a la Administracin que informara el estado en que se encuentra el procedimiento de cobranza coactiva seguido respecto del valor N 0201040003548 y el trmite otorgado al escrito presentado por la quejosa el 13 de noviembre de 2008 signado con expediente N 000-TI0003-2008-227016-8, entre otros. Que en respuesta, la Administracin, mediante Oficio N 1571-2010-SUNAT/2I0203 remiti los Informes N 633-2011-SUNAT/2I0203 y N 0237-2011/210204, sealando que la deuda contenida en el valor N 0201040003548 se encuentra en cobranza coactiva mediante el procedimiento seguido con Expediente Coactivo N 0230060568911, asimismo, inform que dio trmite de solicitud no contenciosa al escrito presentado por la quejosa el 13 de noviembre de 2008, signado con N 000TI0003-2008-227016-8, el cual se encuentra pendiente de resolver. 4.- Posicin del Tribunal Fiscal

El Tribunal Fiscal resuelve la presente causa en base a los argumentos establecidos en dos resoluciones de observancia obligatoria: 1.- La RTF N 01194-1-2006, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 22 de marzo de 2006, y 2.- La RTF N 12880-4-2008, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 27 de noviembre de 2008. Que en tal sentido, en el caso de autos no procede que este Tribunal emita pronunciamiento sobre la prescripcin de la deuda en cobranza, toda vez que la Administracin dio trmite de solicitud no contenciosa al escrito presentado por la quejosa mediante Expediente N 000-TI0003-2008-227016-8, por lo que es en la va del procedimiento no contencioso tributario en la cual corresponde que se emita pronunciamiento sobre su pretensin y no en la presente va, siendo improcedente la queja en este extremo. 5.- Comentario En primer lugar debemos de hacer mencin, bajo qu fundamento y bajo qu supuestos se emiten estos criterios establecidos en la jurisprudencia de observancia obligatoria, para luego analizar si el ejecutor coactivo tiene la facultad de resolver o derivar a otra rea de la Administracin Tributaria la solicitud de prescripcin interpuesta por el contribuyente por la deuda tributaria que se encuentra en cobranza coactiva. La resolucin de observancia obligatoria RTF N 01194-1-2006, publicada en el Diario Oficial el Peruano el 22 de marzo del 2006, establece lo siguiente: Procede que el Tribunal Fiscal en va de queja se pronuncie sobre la prescripcin de la accin de la Administracin Tributaria para determinar la obligacin tributaria, as como la accin para exigir su pago y aplicar sanciones, cuando la deuda tributaria materia de queja se encuentra en cobranza coactiva. Este criterio se basa en entre otros en los siguientes fundamentos: En nuestra legislacin la prescripcin puede ser deducida en cualquier estado del procedimiento administrativo o judicial, conforme a lo sealado expresamente en el artculo 48 del Cdigo Tributario, debiendo precisarse que el artculo 112 del mismo Cdigo califica al procedimiento de cobranza coactiva como uno de los procedimientos administrativos tributarios, de all que dicha institucin pueda ser invocada por el deudor tributario en el anotado procedimiento de cobranza.

En efecto, si el ejecutor coactivo ejerce las acciones de coercin para el cobro de las deudas exigibles, y tiene por funcin verificar la exigibilidad de la deuda tributaria a fin de iniciar el procedimiento de cobranza coactiva conforme lo establecen los artculos 114 y siguientes del Cdigo Tributario, est facultado a pronunciarse sobre la prescripcin de la exigibilidad de la deuda que invoque el administrado en dicho procedimiento. Asimismo el Tribunal Fiscal hace mencin que, considerando que en la Resolucin del Tribunal Fiscal N 4187-3-2004, que constituye jurisprudencia de observancia obligatoria, se seal que de los supuestos que habilitan la interposicin de la queja se aprecia que su naturaleza es la de un remedio procesal que ante la afectacin o posible vulneracin de los derechos o intereses del deudor tributario, por actuaciones indebidas de la Administracin o por la sola contravencin de las normas que inciden en la relacin jurdica tributaria, y por tanto, el recurso de queja permite corregir las actuaciones y reencauzar el procedimiento bajo el marco de lo establecido en las normas correspondientes, no cabe duda que en la va de la queja procede que el deudor tributario solicite al Tribunal Fiscal la correccin de las actuaciones del ejecutor coactivo en cuanto pretende continuar con el procedimiento de cobranza coactiva de una deuda tributaria cuya prescripcin le ha sido invocada por el deudor tributario. Habida cuenta que el artculo 47 del Cdigo Tributario dispone que la prescripcin slo puede ser declarada a pedido del deudor tributario de lo cual se infiere que no cabe ser declarada de oficio por el ejecutor coactivo, la queja formulada por el deudor tributario ser merituada por el Tribunal Fiscal en la medida que previamente el quejoso haya invocado la prescripcin de la deuda puesta a cobro ante el ejecutor coactivo a efecto de suspender el procedimiento de cobranza, considerando que solo as dicho Tribunal podr verificar la infraccin de dicho procedimiento. En efecto, si el ejecutor coactivo omite pronunciarse sobre la prescripcin deducida por el deudor tributario o deniega el pedido del administrado, ste puede plantear una queja ante el Tribunal Fiscal para que se pronuncie sobre la falta de exigibilidad de la deuda en cobranza por haber prescrito las acciones de la Administracin. Por el contrario, cuando el administrado no hubiere deducido la prescripcin ante el ejecutor coactivo y lo haga directamente ante el Tribunal Fiscal en va de queja, ste Tribunal no podr amparar dicha queja, procediendo se declare infundada, toda vez que mientras la prescripcin no haya sido Invocada ante el ejecutor coactivo ste no ha infringido el procedimiento de cobranza dada la prohibicin de declarar de oficio la prescripcin conforme lo sealado en el artculo 47 del Cdigo Tributario. Como podemos observar, el Tribunal Fiscal, con un criterio coherente y lgico jurdico, resuelve el recurso de queja estableciendo que si procede interponer una queja cuando

el contribuyente opone la prescripcin cuando el valor se encuentra en cobranza coactiva. Ahora, la Resolucin de Observancia Obligatoria - RTF N 12880-4-2008,publicada en el Diario Oficial El Peruano el 27 de noviembre de 2008, precisa lo siguiente: no procede que en va de queja se pronuncie sobre la prescripcin de la accin de la Administracin para determinar la obligacin tributaria, as como la accin para exigir su pago y aplicar sanciones, cuando ha sido opuesta al ejecutor coactivo al encontrarse la deuda tributaria en cobranza coactiva y ste le da trmite de solicitud no contenciosa. Este criterio se basa en entre otros en los siguientes fundamentos: Por otro lado, en la Resolucin del Tribunal Fiscal N 3047-4-2003, que constituye Jurisprudencia de Observancia Obligatoria, se ha sealado que el Tribunal Fiscal no debe a travs de un Recurso de Queja pronunciarse respecto de aquellos casos en los que exista un procedimiento especfico en trmite, en el cual se ventila el asunto controvertido. Aseverar lo contrario implicara que en ambas vas, la queja y la contencioso se meritue paralelamente un mismo asunto controvertido, lo que conllevara a una duplicidad de fallos los que a su vez podran ser contradictorios, restndole seguridad jurdica al procedimiento. Respecto a la prescripcin deducida en un procedimiento de cobranza coactiva, en la Resolucin del Tribunal Fiscal N 1194-1-2006, que constituye Precedente de Observancia Obligatoria, se ha establecido como criterio vinculante que procede que el Tribunal Fiscal en va de queja se pronuncia sobre la prescripcin de la accin de la Administracin Tributaria para determinar la obligacin tributaria, as como la accin para exigir su pago y aplicar sanciones, cuando la deuda tributaria materia de queja se encuentra en cobranza coactiva. El citado criterio fue recogido en el Acta de Sala Plena N 06-2006 de 6 de marzo del 2006, en la cual se precisa que cuando el administrado no hubiera deducido la prescripcin ante el ejecutor coactivo y lo haga directamente ante el tribunal fiscal va de queja, no podr amparase esta ltima, y por el contrario, si el ejecutor coactivo omite pronunciarse sobre la prescripcin deducida por el deudor tributario o deniega el pedido del administrado, este puede plantear una queja ante el tribunal fiscal para que se pronuncie ante la falta de exigibilidad de la deuda en cobranza por haber prescrito las acciones de la administracin. En el supuesto planteado, habiendo el deudor tributario invocado la prescripcin ante el ejecutor coactivo, este deriva la solicitud formulada a otra rea de la administracin

para que se inicie un procedimiento no contencioso, sin admitir pronunciamiento al respecto. Es as que la existencia de tal procedimiento impide que al Tribunal Fiscal emita pronunciamiento va de la queja. El fundamento de lo expuesto se encuentra en el principio de seguridad jurdica pues sostener lo contrario implicara que tanto en el procedimiento de queja como en el referido procedimiento no contencioso se analice el mismo asunto controvertido, lo que podra conllevar a una duplicidad de fallos que inclusive pueden ser contradictorios. De dicho modo, si el ejecutor coactivo procede derivar la solicitud del deudor tributario referente a la prescripcin para que se de inicio a un procedimiento no contencioso y este se encuentre en trmite cuando se presenta la queja, el Tribunal Fiscal no puede analizar si la accin de la Administracin se encuentra prescrita. En conclusin, el supuesto bajo comentario constituye una excepcin a lo dispuesto por el citado acuerdo contenido en el acta de sala plena N 062006 de modo que si el ejecutor coactivo remite la solicitud de prescripcin a otro rgano de la Administracin Tributaria y se inicia un procedimiento no contencioso, el Tribunal Fiscal no podr pronunciarse respecto de la prescripcin en la queja que se plantee, aun cuan do el deudor tributario la haya alegado en el procedimiento de cobranza coactiva. Ante esta situacin nos preguntamos: cundo el ejecutor coactivo est facultado a derivar a otra rea de la Administracin la oposicin de prescripcin interpuesta ante el ejecutor cuando la deuda est en cobranza coactiva? Asimismo, no queda claro cundo o en qu supuesto, el ejecutor coactivo como Administracin Tributaria est facultado a derivar a otra rea de la administracin tributaria la solicitud de prescripcin y dar inicio a un procedimiento no contencioso, lo nico que podemos observar es que el ejecutor coactivo realiza esta operacin con la finalidad de no suspender la cobranza y continuar con la misma. Tampoco, el Tribunal Fiscal hace mencin en qu caso o en qu supuestos se emite una resolucin de observancia obligatoria con carcter excepcional. Asimismo en el Cdigo Tributario no existe un supuesto que dicho tribunal este facultado de emitir resoluciones con carcter excepcional. Finalmente esta situacin hace que el ejecutor coactivo acte de forma discrecional e arbitraria derivando la solicitud de prescripcin a otra rea de la administracin,

estando en la obligacin de resolver y as verificar la exigibilidad de la obligacin tributaria. El artculo 116 del Cdigo Tributario establece que la Administracin Tributaria, a travs del Ejecutor Coactivo, ejerce las acciones de coercin para el cobro de las deudas exigibles (). Para ello, el Ejecutor Coactivo tendr, entre otras, las siguientes facultades: Verificar la exigibilidad de la deuda tributaria a fin de iniciar el Procedimiento de Cobranza Coactiva. Por otro lado, en el artculo 119 inciso b) del Cdigo Tributario, establece que el Ejecutor Coactivo deber dar por concluido el procedimiento, levantar los embargos y ordenar el archivo de los actuados, cuando: Se declare la prescripcin de la deuda puesta en cobranza. De estas dos normas antes mencionada, existe la facultad del ejecutor coactivo de resolver las oposiciones de prescripcin interpuestas por los deudores tributarios, y no derivar a otra rea de la administracin tributaria para dar inicio al procedimiento no contencioso y consecuente no suspender la cobranza coactiva. Adems de ello, el contribuyente tiene el derecho de solicitar la prescripcin de la deuda tributaria ante la administracin, tal como se establece en el artculo 92 del Cdigo Tributario, por ende el ejecutor coactivo est en la facultad de resolver la prescripcin opuesta en cobranza coactiva. Asimismo, el administrado puede oponer la prescripcin en cualquier estado del procedimiento administrativo o judicial, tal como lo establece el artculo 48 del Cdigo Tributario, con ms razn, cuando la deuda tributaria esta a nivel de cobranza coactiva, por tanto el ejecutor coactivo est en la obligacin de resolver la prescripcin para verificar as la exigibilidad de la deuda tributaria. Como podemos observar no es facultad del ejecutor coactivo de derivar a otra rea de la Administracin la solicitud de prescripcin interpuesta por el administrado como argumento de defensa va excepcin, cuando la deuda se encuentra en cobranza coactiva. Tambin debemos de mencionar que, la prescripcin puede oponerse en va de accin, dando inicio a un procedimiento no contencioso vinculado con la determinacin de la

obligacin tributaria, as como en va de excepcin como medio de defensa previa contra un acto de la administracin tributaria, en cuyo caso debe tramitarse en un procedimiento contencioso tributario, pues tiene por finalidad deslegitimar la pretensin de la administracin tributaria de hacer el cobro de la deuda. Tal como se seala en la RTF N 7771-2-2007, de fecha 14 de agosto del 2007. Por otro lado, al existir estos dos criterios, existe la posibilidad para que los contribuyentes soliciten la prescripcin alegando como fundamento la RTF 1194-12006, y en respuesta a ello la Administracin Tributaria podra utilizar como fundamento el criterio establecido en la RTF N 12880-4-2008. Finalmente hacemos notar que en la Resolucin del Tribunal Fiscal bajo comentario no se ha alertado tal incidencia, ms por el contrario, en aplicacin conjunta de estos dos criterios de observancia obligatoria desestima la pretensin del contribuyente, fundamentando que la solicitud de la prescripcin, la Administracin tributaria la dio el trmite de procedimiento no contencioso, pues de ello se desprende que el contribuyente solicito la prescripcin va excepcin.