Dictamen AG N 020-2007 R. P. A. c GCBA s/ amparoExpte N 6684/0. Juzgado en lo CayT N12- Secretara N23.- Sala II.

Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires Ministerio Pblico Asesora General Tutelar

R. P. A. c GCBA s/ amparoExpte N 6684/0. Juzgado en lo CayT N12- Secretara N23.- Sala II.-

Excma. Cmara: Vienen los autos a fin de que me expida con relacin al recurso de apelacin interpuesto en forma subsidiaria por la demandada a fs 337/342 contra la decisin de fs 208/209 que hace lugar a la medida cautelar solicitada- por la actora- y en consecuencia resuelve: ...acordar la medida solicitada, ordenando a la OSBA a que proceda a la cobertura inmediata e integral del 100% del tratamiento mdulo de evaluacin motor intensivo a desarrollarse en el instituto Fleni, sede Escobar, que comprende neuropediatra, Kinesiologa, terapia ocupacional, taller de posicin sedente y movilidad, taller de frulas, hidroterapia y enfermera- con los alcances y en los trminos establecidos en la cautelar dictada en el expediente N 5348/0... En orden a la ndole de la cuestin planteada, y en el marco de las competencias que me son propias, en representacin del menor T. R. (art. 34 de la ley 21, 59 del Cdigo Civil) vengo a dictaminar en autos.

Bsicamente se agravia la recurrente por entender que el decisorio de la a quo ordena a su mandante brindar una prestacin por un ente que no se encuentra dentro de la nmina de nosocomios contratados y que el prestador con el cual se obliga a contratar es mucho mas oneroso que los que abona regularmente su representada. La demandada al cuestionar la medida cautelar no lo hace con relacin a la enfermedad de T. ni a su tratamiento, muy por el contrario reconoce el derecho de la actora (ver fs. 340). Asimismo y a efectos de arribar a la verdad, la demandada solicita una audiencia a fin

de que concurran las partes a efectuar los planteos pertinentes y analizar la posibilidad de arribar a un acuerdo que tutele los derechos del menor en forma rpida (ver fs. 342 punto V) El Sr. Juez a-quo a tenor de las constancias adjuntas, ha considerado con acierto, la existencia de la verosimilitud en el derecho. En tal sentido, teniendo en cuenta la acreditacin de la discapacidad del menor (ver fs 4), la expresa indicacin mdica sugerida por el Dr. Massaro- ver fs.195 vta-, el carcter de afiliado del nio (ver fs. 11) y, que el objetivo de realizar el mdulo de evaluacin motor intensivo en el Fleni es con la finalidad de optimizar la salud de T., entiendo que existen pruebas suficientes para considerar que el derecho es verosmil. Expresa la sentenciante el pedido que se articula en esta oportunidad no es sino una derivacin del ya acordado por la medida de fs. 53/54, dado que se trata de un tratamiento puntual, a desarrollarse en el plazo aproximado de diez das, y con el propsito de que el mdico del menor examine cul ha sido su evolucin y adaptacin a los tratamientos prescriptos y que se le vienen realizando(ver fs.208 punto III). La medida referida -del 4 de marzo de 2003-, orden a la OSBA que proceda a la cobertura inmediata de los tratamientos de Kinesiologa (dos veces por semana), hidroterapia (una sesin semanal) fonoaudeologa (dos veces por semana), transporte, equinoteraa, asistencia informativa y equipamento ortopdico con valvas termoplsticas supramaleolares de T. R.. Con acierto la sentenciante expresa: Lo solicitado en esta instancia apunta a verificar el modo en que se estn realizando tales prcticas y como a respondido a ellas el menor, .... (ver fs.208 vta. punto III tercer prrafo) En relacin a los agravios esgrimidos por la demandada referidos a que la a quo ordena brindar una prestacin por un ente que no se encuentra dentro de la nmina de nosocomios contratados por su mandante y que el prestador con el cual se obliga a contratar es mucho mas oneroso que los que abona su representado, debo sealar, que el quejoso no ha acreditado en autos que se encuentre en condiciones de brindar en alguna otra institucin prestataria de la OSBA el tratamiento de alta complejidad que requiere la patologa de T.. Por lo tanto los argumentos expuestos por la OSBA resultan insuficientes Asimismo, advierto que no individualiz ni un solo establecimiento- prestatario de la OSBAadecuado para el tratamiento del nio y que no fuera tan oneroso para ella. Es importante destacar que el profesional que indica que el tratamiento se realice en el Instituto Fleni- sede Escobar-, es el Dr. Massaro, neurlogo infantil que ha tratado al nio desde hace varios aos (ver fs. 10). Por tal motivo, considero que es la persona adecuada para indicar que tipo de tratamientos debe realizar T. y cuales son los establecimientos idneos para efectuarlos.

Asimismo la demandada solicito una audiencia a fin de que concurran las partes a efectuar los planteos pertinentes y analizar la posibilidad de arribar a un acuerdo que tutele los derechos del menor en forma rpida (ver fs. 342 punto V). La convocatoria se efectu para el da 28 de junio de 2006, a ella concurrieron todos los citados, menos la propia accionada-OSBA- a pesar de estar debidamente notificada y haber sido ella quien manifestara la necesidad de realizar la misma. Las agravios que formula la demandada solo reflejan una disconformidad con el fallo y carecen de entidad para conmover el criterio sentado por la judicante, mxime teniendo en cuenta el estado de salud del menor que padece de encefalopata crnica no evolutiva secular que se expresa clnicamente con cuadriparesia mixta con componente coreoatetsico, trastornos en el control del equilibrio y asinergia de tronco (ver fs. 193)..

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En efecto el fallo que se ha recurrido, en orden a la admisin de la cautela pretendida para posibilitar sin demoras el tratamiento consistente en un mdulo de evaluacin motor intensivo a fin de que el medico tratante pueda evaluar los resultados y avances del tratamiento que lleva adelante T. diariamente-, no ha sido rebatido con la suficiencia y razonabilidad que el caso merece. La vida de las personas y su proteccin- en particular, el derecho a la salud- constituyen un bien fundamental, que , a su vez, resulta imprescindible para el ejercicio de la autonoma personal ( Const. Nacional art 19). Ms que un derecho no enumerado- en los trminos del art. 33 de la Constitucin Nacional- el derecho a la vida es un derecho implcito, toda vez que el ejercicio de los dems derechos que el ordenamiento jurdico reconoce en forma expresa, requiere necesariamente de l y, por lo tanto, lo supone. En particular, la CDN reconoce que el nio impedido mental o fsicamente deber disfrutar de una vida plena y decente en condiciones que aseguren su dignidad, le permitan llegar a bastarse a si mismo y faciliten su participacin activa en la sociedad

(art.23). En el orden local, la Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires garantiza a las personas con necesidades especiales el derecho a su plena integracin y a la equiparacin de oportunidades (CCABA arts. 23 y 42) ( Conf. CCAyT, Sala I in re Brodschi Mariana Gabriela y otros c/ OSCBA s/ otros procesos incidentales, exp N 4544 julio 2002) Por todo lo expuesto entiendo que, en consideracin a los derechos y garantas constitucionales que deben resguardarse respecto de mi representado, V.E debe desatender las quejas de fs.337/342 confirmando lo resuelto por la Sra Juez a fs.208/209 en orden a la medida cautelar solicitada. Tngame ese Tribunal por expedida de la vista que se me ha conferido a fs 390. FDO.: MARIA DE LOS ANGELES BALIERO DE BURUNDARENA ASESORA GENERAL TUTELAR SUSTITUTA

Ciudad Autnoma de Buenos Aires, a los 21 das de Febrero de 2007. DICTAMEN AG 20/2007