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CAPTULO II INTERVENIENTES PROCESSUAIS
1. ENQUADRAMENTO: 1.1. Esboo; 1.2. Caracterizao. 2. SUJEITOS PROCESSUAIS: 2.1. Integrao; 2.2. Juiz; 2.3. Ministrio Pblico; 2.4. Arguido; 2.5. Defensor; 2.6. Assistente. 3. OUTROS INTERVENIENTES PROCESSUAIS: 3.1. Apresentao; 3.2. rgos de polcia criminal; 3.3. Partes civis.
CAPTULO II INTERVENIENTES PROCESSUAIS
1. ENQUADRAMENTO 1.1. Esboo Os intervenientes ou participantes que podem operar no processo penal so vrios e tm distintas funes. Poderemos comear por um esboo esquemtico das diferentes entidades que podem acudir aos autos nessa qualidade e que reflecte um posicionamento doutrinrio j bastante solidificado sobre a matria.
juiz M. P. arguido defensor assistente rgos de polcia criminal funcionrios judiciais peritos intrpretes tcnicos de reinsero social outros
Sujeitos processuais INTERVENIENTES PROCESSUAIS (lato sensu) Participantes processuais stricto sensu
Como se ver a seu tempo, as partes civis tero uma referncia especial. 1.2. Caracterizao Os intervenientes processuais lato sensu, como resulta do esboo antecedente, so todos aqueles que, a qualquer ttulo, tm interveno ou participao no processo penal. 73
NOES DE PROCESSO PENAL
Sujeitos processuais, por outro lado, so, dentre aqueles, apenas os que, de uma forma activa, do andamento ao processo, impulsionando-o e impondo-lhe um rumo, o mesmo dizer, to s os participantes que podem influenciar a sua tramitao, exercendo uma funo orientadora ou determinante do mesmo. Por outras palavras, sero sujeitos processuais os sujeitos da jurisdio tribunais e os sujeitos da aco M. P., arguidos, defensores, assistentes e partes civis. Intervenientes processuais stricto sensu sero, finalmente, todos os demais intervenientes que no tm funes condutoras do processo e por isso no se podem caracterizar nem como sujeitos da jurisdio nem como sujeitos da aco, como sejam, os rgos de polcia criminal, os funcionrios judiciais, os peritos, os intrpretes, os tcnicos de reinsero social, etc.
2. SUJEITOS PROCESSUAIS 2.1. Integrao Como ficou dito, sujeitos processuais so aqueles que tm interveno decisiva no processo, os que podem de algum modo interferir no seu andamento e traar-lhe o rumo ou o seu destino. Pode adiantar-se, quanto respectiva definio, que h consenso na Doutrina no sentido de que s devem enfileirar no rol de sujeitos processuais os que de algum modo tm interveno determinante no processo, no havendo assim dvidas srias quanto incluso nesse rol de determinados ncleos de entidades, como sejam o juiz, o M. P. e o arguido, sendo certo, porm, que, por exemplo GIL MOREIRA DOS SANTOS, relativamente ao juiz, e reconhecendo embora a sua funo fundamental e determinante, em muitos momentos, num sistema de estrutura acusatria, prefere olh-lo como um ente superior, uma entidade super partes, vigilante da legalidade, a quem cabe declarar o direito em cada caso concreto.1 No concernante aos demais sujeitos, por boas razes includos na mesma categoria defensor e assistente , tece a Doutrina algumas consideraes que importa mencionar aqui.
Noes de Processo Penal, 2. ed., pgs. 94 e 95.
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INTERVENIENTES PROCESSUAIS
Assim adverte FIGUEIREDO DIAS, quanto ao defensor, que, no Cdigo, ele no mero representante dos interesses do mandante, gozando antes do estatuto de rgo da administrao da justia em exclusivo benefcio do arguido, podendo assistir a determinados actos consignados na lei (cfr. art. 64.) e represent-lo quando no esteja presente em audincia ou em alguns dos seus actos (art.os 334., n. 4 e 332., n. 1). E no que respeita ao assistente, colaborador do M. P. e a ele processualmente subordinado (cfr. art. 69., n. 1), anota o Distinto Mestre que a lei lhe conferiu poderes vrios, como o de requerer a instruo por factos pelos quais o M. P. no tenha formulado acusao [art. 287., n. 1, al. b)] e de interpor recursos, mesmo ante o silncio do M. P. [art. 69., n. 2 al. c)]. de concluir, pelas razes apontadas, que o assistente e o defensor podem co-determinar, dentro de certos limites e circunstncias, a deciso final do processo, o que lhes confere, pois, a qualidade de sujeitos processuais.2 As partes civis, embora tradicionalmente excludas da categoria de sujeitos processuais, entende o Prof. FIGUEIREDO DIAS que podem formalmente ser tidas como tal, j que sob o ponto de vista material elas s podero ser sujeitos da aco civil encrustrada no processo penal, a qual, apesar disso, no perde a sua natureza civil (cfr. art. 89., que tem por ttulo consulta de auto e obteno de certido por sujeitos processuais, referindo-se no texto ao juz, ao M. P., ao arguido, ao assistente e ao lesado e ao responsvel civil).3 Isto posto, tempo de deixar algum registo a propsito de cada uma das espcies de participantes processuais enunciadas na lei.
2.2 Juiz O Juiz o primeiro dos sujeitos processuais tradicionalmente apontados quer pela Doutrina quer pela Jurisprudncia. Nele deposita a lei a funo de
Assinala ainda FIGUEIREDO DIAS, Sobre os Sujeitos Processuais no Novo Cdigo de Processo Penal, Jornadas de Direito Processual Penal, CEJ, Livraria Almedina, Coimbra 1989, pg. 11. Idem, pgs. 14 e 15.
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julgar, portanto a jurisdio, que mais no do que o poder ou faculdade de decidir as causas penais, absolvendo ou condenando os arguidos sujeitos ao seu julgamento. Como se sabe, o exerccio de tal poder cabe exclusivamente aos Tribunais, atravs dos juzes (cfr. art. 202. da Constituio e 8. do CPP), tendo como nicos limites a lei e o direito (art.os 203. da Constituio e 9., n. 1 do CPP). Enquanto a jurisdio , assim, o poder de julgar,4 a competncia a parcela de jurisdio que cabe a cada tribunal, competncia essa que determinada, em primeira linha, pela Constituio (art.os 211. e segts.), depois pelas disposies do Cdigo e finalmente pelas leis de Organizao Judiciria (cfr. art. 10. do CPP e Lei n. 52/2008, de 28 de Agosto). Isto : embora a jurisdio seja una, reparte-se por diversas categorias de tribunais, pelo que cada tribunal, em vez de deter a totalidade dos poderes jurisdicionais, apenas possui uma certa fatia desses poderes e essa fatia que se chama competncia. A jurisdio penal est repartida pelos Tribunais Judiciais de 1. Instncia (Juzos Criminais e Varas Criminais, Tribunal de Jri, Tribunal de Instruo Criminal e Tribunal de Execuo de Penas), pelas Relaes e pelo Supremo Tribunal de Justia. Os Tribunais Judiciais de 1. Instncia, quanto sua estrutura, funcionam como tribunal de jri, tribunal colectivo ou como tribunal singular (art. 75. da LOFTJ), excepto no que tange ao Tribunal de Instruo Criminal e ao juiz de instruo criminal que apenas funcionam em moldes singulares. A competncia pode ser vista sob diferentes modalidades, a saber: em razo da matria que nos d a medida de competncia de cada Tribunal em termos quer quantitativos (gravidade das infraces determinada a partir da gravidade da pena), quer qualitativos (espcie ou categoria de crimes).
GERMANO MARQUES DA SILVA (Curso de Processo Penal, I, pg. 155) define-a como a declarao do direito realizada pelos Tribunais nos casos que lhe so submetidos, mas tambm a execuo das suas decises, isto a actividade de administrao da justia penal exercida pelos Tribunais.
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Por meio desta competncia determina-se a espcie de tribunal que deve apreciar e julgar o feito (tribunal de 1. Instncia, singular, colectivo ou tribunal de jri e tribunal superior); funcional que nos d a medida de competncia de cada tribunal em cada uma das fases do processo. Ser, pois, a parcela de jurisdio que em cada momento ou fase processual cabe a cada um dos rgos que nela intervm. Assim se determinam as competncias do juiz de instruo durante o inqurito e na fase da instruo propriamente dita, as do juiz de julgamento na respectiva fase e as dos tribunais superiores na fase de recurso; por conexo que nos fornece a capacidade atribuda a cada tribunal para a apreciao e julgamento de situaes criminosas plurais ligadas entre si (v.g. vrios crimes pelo mesmo agente conexo subjectiva ou vrios crimes por vrios agentes conexo objectiva). A lei estipula regras prprias quanto competncia de cada um dos tribunais penais. Assim: competncia dos Juzos de Instruo Criminal (JIC): funes jurisdicionais relativas ao inqurito (art.os 268. e 269.); conduo e direco da instruo (art. 288.); pronncia (art. 308.); decidir sobre o segredo de justia (art. 86.); exerccio da jurisdio em matria de habeas corpus (n. 1 do art. 220.).
de ter ainda em conta o disposto no art. 17.. competncia dos Tribunais Criminais: apreciao e julgamento de causas de natureza criminal ou contraordenacional no atribudos a outros juzos ou tribunais, incluindo todos os seus incidentes e questes. Os juzos criminais funcionam, consoante os casos, como tribunal singular, como tribunal colectivo ou como tribunal do jri (art. 75. da LOFTJ). 77
competncia dos Tribunais Superiores: Tribunais de Relao: Presidente da Relao: julgamento dos conflitos de competncia entre seces [art. 12., n. 2, a)]. Presidente da Seco: julgamento dos conflitos de competncia entre tribunais de 1. instncia do respectivo distrito judicial [al. a) do n. 5 do art. 12.]. Seco: julgamento em 1.a instncia dos processos por crimes cometidos por juzes de direito, procuradores da Repblica e procuradores-adjuntos [al. a) do n. 3 do art. 12.]; julgamento dos recursos de decises penais tiradas pelos tribunais de 1.a instncia [art. 12., n. 3, b)]; julgamento dos processos judiciais de extradio [art. 12., n. 3, c)]; julgamento dos processos de reviso e confirmao de sentena penal estrangeira [art. 12., n. 3, d)]; deciso sobre o mandado de deteno europeu. Juiz Relator: instruo e deciso quanto pronncia e exerccio das funes jurisdicionais relativas ao inqurito nos processos por crimes cometidos por juzes de direito, procuradores da Repblica e procuradores-adjuntos (art. 12., n. 6); verificao da desistncia do recurso (n. 2 do art. 415.); deciso sobre a manuteno do efeito atribudo ao recurso; sobre se h provas a renovar e pessoas que devam ser convocadas (n. 7 do art. 417.); convite ao recorrente a apresentar, completar ou esclarecer as concluses formuladas na motivao (n. 3 do art. 417.); prolao de deciso sumria se alguma circunstncia obstar ao conhecimento do recurso, o recurso dever ser rejeitado; se existir causa extintiva do procedimento ou da responsabilidade criminal que ponha termo ao processo ou seja o nico motivo do recurso; ou a questo a decidir j tiver sido judicialmente apreciada de modo uniforme e reiterado (n. 6 do art. 417.). 78
Supremo Tribunal de Justia (STJ): Presidente do STJ: julgamento dos conflitos de competncia entre seces [art. 11., n. 2, a)]; autorizao da intercepo, gravao e transcrio de conversaes ou comunicaes em que intervenham o Presidente da Repblica, o Presidente da Assembleia da Repblica ou o Primeiro-Ministro e determinao da respectiva destruio [art. 11., n. 2, b)]. Pleno das seces criminais: julgamento do Presidente da Repblica, do Presidente da Assembleia da Repblica e do Primeiro-Ministro pelos crimes praticados no exerccio das suas funes [art. 11., n. 2, a)]; julgamento dos recursos de decises proferidas em 1. instncia pelas seces [art. 11., n. 3, b)]; uniformizao da jurisprudncia [art. 11., n. 2, c)]. Presidente da Seco: julgamento dos conflitos de competncia entre relaes, entre estas e os tribunais de 1. instncia ou entre tribunais de 1. instncia de diferentes distritos judiciais [al. a) do n. 6 do art. 11.]. Seco: julgamento dos processos por crimes cometidos por juzes do Supremo Tribunal de Justia e das relaes e magistrados do Ministrio Pblico que exeram funes junto destes tribunais, ou equiparados [art. 11., n. 4, a)]; julgamento dos recursos que no sejam da competncia do pleno das seces [art. 11., n. 4, b)]; conhecimento dos pedidos de habeas corpus em virtude de priso ilegal [art. 11., n. 4, c)]; conhecimento dos pedidos de reviso [art. 11., n. 4, d)]; deciso sobre o pedido de atribuio de competncia a outro tribunal da mesma espcie e hierarquia, nos casos de obstruo ao exerccio da jurisdio pelo tribunal competente [art. 11., n. 4, e)]. Juiz Relator: instruo e deciso quanto pronncia e exerccio das funes jurisdicionais relativas ao inqurito nos processos por crimes cometidos por juzes do Supremo Tribunal de Justia e das rela79
es e magistrados do Ministrio Pblico que exeram funes junto destes tribunais, ou equiparados (art. 11., n. 7); verificao da desistncia do recurso (n. 2 do art. 415.); deciso sobre a manuteno do efeito atribudo ao recurso; sobre se h provas a renovar e pessoas que devam ser convocadas (n. 7 do art. 417.); convite ao recorrente a apresentar, completar ou esclarecer as concluses formuladas na motivao (n. 3 do art. 417.); prolao de deciso sumria se alguma circunstncia obstar ao conhecimento do recurso e o recurso dever ser rejeitado; se existir causa extintiva do procedimento ou da responsabilidade criminal que ponha termo ao processo ou seja o nico motivo do recurso; ou a questo a decidir j tiver sido judicialmente apreciada de modo uniforme e reiterado (n. 6 do art. 417.).
competncia para a execuo: a lei reguladora da matria e constante do CPP (art. 470.) remete 1. instncia a competncia para a execuo de todas as decises, quer proferidas em 1.a instncia, quer as proferidas em instncia superior. Em sntese, este o esquema geral consagrado pelo legislador em matria de competncia penal, podendo, no entanto, tais regras ser afastadas em casos de excepo especificamente consagrados na lei, como sucede, por exemplo, quando se sobrepem situaes de conexo. O afastamento das regras gerais da competncia por efeito da conexo assenta em razes bvias, assim apontado por CAVALEIRO DE FERREIRA:
A competncia do tribunal normalmente determinada em relao a cada crime. Mltiplos crimes, a que corresponderiam, portanto, vrios processos, dariam lugar fixao da competncia do tribunal relativamente a cada um. Mas os vrios crimes podem estar relacionados entre si por diverso modo; e a relacionao ou conexo dos crimes faz surgir a convenincia do seu julgamento conjunto. Ao interesse de manter a competncia para julgamento do juiz natural, seguindo os critrios normais, para cada crime, ope-se o interesse da economia processual, visto que, dada a conexo de crimes, as mesmas provas e os mesmos argumentos servem ou se invocam para sua verificao. de bom senso evitar a repetio intil das mesmas provas, em processos diferentes. Para alm deste motivo, afigura-se indispensvel evitar julgados contraditrios ....5
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Curso de Processo Penal, I, pg. 228.
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E pode dizer-se que a conexo de processos determinada por convenincia da justia, ou com o fundamento em que h entre os crimes uma tal ligao que se presume que o esclarecimento de todos ser mais fcil ou mais completo quando processados juntamente, evitando-se possveis contradies de julgados e realizando-se consequentemente melhor justia, ou porque o mesmo agente responde por vrios crimes e conveniente julglos a todos no mesmo processo at para mais fcil e melhor aplicao da punio do concurso de crimes.6 A competncia por conexo traduz-se, pois, no poder conferido a um certo tribunal para proceder criminalmente em relao a ilcitos penais, e que, segundo as regras gerais o no tinha. Distinguem-se, em regra, duas diferentes espcies de conexo: a conexo material ou conexo de crimes; a conexo processual ou conexo de processos. A conexo material existir quando mais do que um agente comete um ou vrios crimes ou quando vrios crimes so cometidos por um s agente, como acontece nas situaes previstas no n. 1 do art. 24., a despeito de o legislador falar, a, em conexo de processos. Mas possvel subdistinguirem-se aqui as trs seguintes modalidades de conexo: pessoal ou subjectiva casos em que a conexo se fixa com base na pessoa do agente, que responsvel por uma pluralidade de infraces, ligando-se os diferentes crimes pelo facto de todos eles serem praticados pelo mesmo autor; material ou objectiva casos em que a conexo se estabelece no em torno do respectivo agente, mas das prprias infraces em si, sendo a conexo determinada pela relacionao que entre todas elas existe; mista casos em que a conexo se fixa no apenas em funo do agente criminoso mas tambm das prprias infraces em si, o que acontece quando diferentes agentes so responsveis por uma multiplicidade de delitos, mas a respectiva ligao resulta no s da prpria pessoa dos agentes como ainda da materialidade das infraces.
Segundo GERMANO MARQUES DA SILVA, Curso de Processo Penal, I, pg. 194.
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Haver, por outro lado, conexo processual sempre que dois ou mais processos pendentes na mesma fase, respeitantes a diferentes infraces, so unificados, com derrogao das regras gerais. O legislador processual penal configura (art.os 24., n. 1 e 25.) as seguintes quatro situaes de conexo, a que chama indistintamente conexo de processos: unidade de agente mas pluralidade de crimes, materializando um concurso de infraces (atravs da mesma aco ou omisso ou quando os crimes continuem ou ocultem outros) [n. 1, als. a) e b)]. unidade de agente mas pluralidade de crimes cujo conhecimento seja da competncia de tribunais com sede na mesma comarca (art. 25.). Trata-se de um caso de conexo subjectiva, como se disse antes; pluralidade de agentes, em comparticipao, e unidade de crime, [n. 1, al. c)]; pluralidade de agentes, em comparticipao, e pluralidade de crimes, na mesma ocasio ou lugar, ligados por causa e efeito ou por unidade de inteno criminosa (crimes que continuem ou ocultem outros) [n. 1, al. d)]. Configurando situaes de comparticipao criminosa que se incluem na rea da conexo objectiva; pluralidade de agentes e pluralidade de crimes reciprocamente, na mesma ocasio, no mesmo lugar [n. 1, al. e)]. Constituem as situaes previstas nas diversas alneas do n. 1. So tambm casos de conexo objectiva. O funcionamento da conexo, como causa de afastamento das regras gerais da competncia, pressupe a verificao de determinadas condies ou requisitos: Assim: a conexo no opera entre processos que sejam e processos que no sejam da competncia de tribunais de menores (art. 26.); tem de respeitar a simultaneidade das fases processuais, isto , s pode operar quando os diferentes processos se encontrem na mesma fase (inqurito, instruo ou julgamento) art. 24., n. 2; 82
se os processos conexos devessem ser da competncia de tribunais de diferente hierarquia ou espcie, competente para todos o tribunal de hierarquia ou espcie mais elevada (art. 27.). Se o processo dever correr em Tribunal Superior contra um dos comparticipantes que goza de foro especial, corre a contra todos os comparticipantes. Se os processos devessem ser da competncia de tribunais com jurisdio em diferentes reas ou com sede na mesma comarca, competente para conhecer de todos (art. 28.): (a) o tribunal competente para conhecer do crime a que couber pena mais grave; (b) em caso de crimes de igual gravidade, o tribunal a cuja ordem o arguido estiver preso ou, havendo vrios arguidos presos, aquele ordem do qual estiver preso o maior nmero; (c) se no houver arguidos presos ou o seu nmero for igual, o tribunal da rea onde primeiro tiver havido notcia de qualquer dos crimes.7 O mecanismo da conexo acarreta a unidade processual, ou seja, a tramitao, num s processo, de todos os eventos criminais que lhe esto associados, apensando-se ao processo que tiver determinado a conexo todos os demais que entretanto tenham sido instaurados. o que promana do art. 29.. Por seu turno o art. 30. prev a hiptese de cessao da conexo, no todo ou em parte, separando-se algum ou alguns dos processos entretanto aglutinados, o que pode acontecer em certas situaes concretas, a saber: a requerimento do arguido, formulado nos 8 dias posteriores notificao do despacho que tiver admitido a interveno do jri, quando outro ou outros dos arguidos tiverem requerido essa interveno; quando houver interesse ponderoso e atendvel de qualquer arguido (v.g., para sustar o prolongamento da priso preventiva); quando a conexo puser em risco a pretenso punitiva do Estado, o interesse do ofendido ou do lesado; quando a conexo puder retardar excessivamente o julgamento de qualquer dos arguidos;
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Sobre a relevncia da notcia do crime para efeitos de competncia, pode ver-se JOO SIMAS SANTOS, proc. n. 431/06.2GFAF, de Santo Tirso, citado por SIMAS SANTOS E LEAL-HENRIQUES, Cdigo de Processo Penal Anotado, 3. Ed., pgs. 229-30.
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havendo declarao de contumcia, ou julgamento na ausncia e o tribunal tiver como mais conveniente a separao de processos. A cessao da conexo pode decorrer de deciso autnoma do prprio juiz (oficiosa) ou de pedido formulado pelo M. P., pelo arguido, pelo assistente ou pela parte civil (a requerimento) e tem lugar a todo o tempo. A enumerao dos casos em que possvel fazer cessar a conexo taxativa. Finalmente h que fazer uma curta referncia aos casos em que a conexo se mantm ou prorroga. So situaes em que o tribunal escolhido para conhecer dos processos conexos continua competente para o respectivo conhecimento, no caso de desapensao de algum ou alguns deles. A competncia prolonga-se ou estende-se, de acordo com o preceito correspondente (art. 31.), em relao: aos processos que continuam conexos sempre que algum ou alguns dos antes aglutinados e determinantes da conexo tenham entretanto terminado antes do julgamento (v.g., por amnistia, por prescrio, por descriminalizao, por desistncia do procedimento) ou depois dele (por absolvio); aos processos separados para o respectivo conhecimento, nos termos do n. 1 do art. 30.. Vista, ainda que de modo breve, a matria da competncia, altura de reflectir sobre o reverso da medalha, ou seja da incompetncia. Por incompetncia entende-se a falta de poder para apreciar e julgar, ou seja, a ausncia, por parte de determinado rgo jurisdicional, daquela parcela de jurisdio indispensvel para ajuizar de um concreto evento criminal. A matria da incompetncia vem desenhada no Cdigo como incidente, assentando em 5 bases essenciais, a saber: iniciativa; prazo; ritologia; deciso; efeitos. 84
A iniciativa para o desencadeamento do incidente, tal como resulta do estatudo no art. 32., n. 1, tanto pode partir do prprio tribunal (via oficiosa), como decorrer de requerimento feito nesse sentido pelo M. P., pelo arguido ou pelo assistente (a pedido). A declarao de incompetncia tem um prazo limite: at ao trnsito em julgado da deciso final (art. 32., n. 1, parte final), salvo se se tratar de incompetncia territorial, que s pode ser deduzida e declarada at ao incio do debate instrutrio, tratando-se de juiz de instruo; ou at ao incio da audincia de julgamento, tratando-se de tribunal de julgamento (art. 32., n. 2). No tocante ritologia, no h especiais regras a observar. Contudo, se se tratar de expediente oficioso de incompetncia, o tribunal limita-se a declar-la com base nos elementos constantes dos autos, em despacho devidamente fundamentado, de que cabe recurso (art.os 399. e 400.). No caso de incidente a pedido, devem observar-se as regras dos art. 108. e segts. do Cd. Proc. Civil (apresentao imediata dos indispensveis meios de prova) e 105. do CPP (resposta tambm imediata ou no prazo de 10 dias). A deciso no obedece a formalidades especiais. A declarao de incompetncia acarreta consequncias jurdico-processuais de diferente natureza, consoante o tribunal respectivo. Assim: no tribunal considerado incompetente: prtica dos actos processuais urgentes (art. 33., n. 2); 8 remessa do processo ao tribunal tido por competente (art. 33., n. 1) ou arquivamento se for reconhecida a incompetncia dos Tribunais portugueses para conhecimento do feito (art. 33., n.os 1 e 4). conservao da eficcia das medidas de coaco ou de garantia patrimonial ordenadas, at sua reapreciao pelo tribunal declarado competente (art. 33., n. 3).
No dizendo a lei o que deve entender-se por acto urgente, somos a considerar como tal aquele acto que, se no realizado num determinado momento, corre o risco se perder oportunidade, com prejuzo bvio para o bom conhecimento da causa.
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no tribunal considerado competente: anulao dos actos reputados excessivos e repetio dos tidos por indispensveis ao conhecimento da causa (art. 33., n. 1); apreciao, no mais curto prazo possvel, das medidas de coaco ou de garantia patrimonial ordenadas pelo tribunal declarado incompetente, no sentido da sua confirmao ou invalidao (art. 33., n. 3). Pode, porm, acontecer que, declarada a incompetncia de um determinado tribunal e, em consequncia, remetido o processo ao tribunal tido por competente, o tribunal receptor, se considere, por seu turno tambm, incompetente para conhecer do feito. Sucedendo tal, de duas, uma: ou o receptor entende que o competente ser um terceiro tribunal, e ento remeter-lhe- o processo para que conhea do seu objecto; ou entende que o competente o primeiro, isto , aquele que lhe enviou o processo, e a temos por verificado um conflito negativo de competncia, a resolver a outro nvel. E daqui poderemos, pois, ser lanados para a matria dos conflitos de competncia, a que se reportam os art.os 34. a 36. do Cdigo. Diz-se que h conflito de competncia quando dois ou mais rgos judicirios divergem relativamente ao conhecimento de uma infraco criminal. Esse conflito pode assumir duas modalidades: conflito positivo se os rgos em conflito se consideram, ao mesmo tempo, competentes para tal conhecimento; conflito negativo se esses mesmos rgos declinam competncia para conhecer do feito. O conflito instalado entre tribunais de 1.a instncia do mesmo distrito judicial, ser resolvido pelos presidentes das seces criminais do respectivo Tribunal de Relao (art. 12., n. 5). O conflito entre seces de um tribunal de Relao resolvido pelo presidente dessa Relao (art. 12., n. 2). 86
Se o conflito tiver lugar entre seces do Supremo Tribunal de Justia, a sua resoluo cabe ao presidente do STJ (art. 11., n. 2). Se ocorrer entre Tribunais de 1.a instncia de diversos distritos judiciais ou de 2. instncia, essa resoluo compete aos presidentes das seces criminais do Supremo Tribunal de Justia (art. 11., n. 6).
a
Tenha-se presente que, se houver apenas diferenas de entendimento quando distribuio de processos por diversos juzos do mesmo tribunal, no se desencadear, como bvio, um conflito de competncia, uma vez que todos eles possuem a mesma competncia para apreciao e julgamento do caso, desenhando-se somente um problema de simples distribuio, com carcter meramente administrativo. O conflito pode ser despoletado de duas formas: oficiosa; no oficiosa. H suscitao oficiosa quando o prprio tribunal que, apercebendo-se do conflito, o denuncia junto do tribunal que for competente para o resolver, instruindo o expediente com os elementos exigidos pela lei (art. 35., n. 1). H suscitao no oficiosa quando o conflito requerido por entidades estranhas ao tribunal (M. P., arguido ou assistente), observando-se ento a ritologia imposta pelo n. 2 do art. 35.. Em qualquer dos casos, porm, o tribunal tido por incompetente tem obrigao de realizar os actos processuais urgentes (art. 35., n. 3). Conforme dissemos j, quer a denncia quer o requerimento para resoluo do conflito devem especificar quais as posies assumidas pelas entidades conflituantes, indicando com preciso os despachos em confronto, e, sendo no oficiosa, deve mencionar-se a posio que o requerente tem por mais adequada.9 O conflito ser resolvido como se referiu pelo tribunal de hierarquia imediatamente superior aos tribunais discordantes, atravs dos presidentes das seces criminais.
SIMAS SANTOS e LEAL HENRIQUES, Cdigo de Processo Penal Anotado, I, 3. Ed., pg. 254.
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O respectivo processamento vem materializado no art. 36. e consta essencialmente dos seguintes actos: vista ao M. P.; notificao simultnea dos sujeitos processuais, que no tiverem suscitado o conflito, para alegarem no prazo de 5 dias; deciso, depois de recolhidas as informaes e as provas tidas por necessrias, no sendo admissvel recurso; 10 comunicao imediata da deciso aos tribunais em conflito e ao M. P. junto deles e notificao ao arguido e ao assistente; conservao da eficcia das medidas de coaco ou de garantia patrimonial ordenadas pelo tribunal declarado incompetente, mesmo aps a declarao de incompetncia, a serem, no mais breve prazo, convalidadas ou infirmadas pelo tribunal competente. Deve referir-se neste contexto a resoluo de situaes de obstruo ao exerccio da jurisdio que ocorre quando, em qualquer estado do processo posterior ao despacho que designar dia para a audincia, em virtude de graves situaes locais idneas a perturbar o desenvolvimento do processo,11 se revelar impedido ou gravemente dificultado o exerccio da jurisdio pelo
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Cfr. n. 2 do art. 36.. Ficou assim resolvido um problema que originou divergncias doutrinais e jurisprudncias. Nos pronunciramos no sentido da admissibilidade, bem como MAIA GONALVES e os Acs. do STJ de 05.07.89 e de 06.03.91, respectivamente nos procs. n.os 40165/3 e 41477/3. Pela irrecorribilidade se bateram GERMANO MARQUES DA SILVA, COSTA PIMENTA e o Ac. do STJ, BMJ 459-408. Decidiu o STJ, sendo relator um dos AA, (4) Procura-se, assim, salvaguardar a independncia e iseno dos tribunais no julgamento dos pleitos submetidos sua jurisdio, julgamento que poderia sair prejudicado se ocorresse em situaes graves de perturbao local. (5) Nesses casos, e por interveno de regras previamente estabelecidas e precisas (que afastam a possibilidade de recurso a tribunais ad hoc para o julgamento de uma determinada causa), pode estabelecer-se que a justia que ao Estado incumbe pode ser seriamente ameaada por causas locais de perturbao, pelo que h que possibilitar a iseno das decises, ainda que seja atravs de desvios de competncia, sem que se possa falar de violao do princpio da proibio de desaforamento, mas antes de prevenir exactamente o perigo que esse princpio visa obviar uma justia viciada por factores estranhos e perversos. (6) Mas sendo assim a proibio de desaforamento existe exactamente para os casos em que no concorrem tais bloqueamentos e tem em vista precisamente impedir abusos de poder, com fins que no sejam os de uma s administrao da Justia AcSTJ de 11/3/04, proc. n. 4338/03-5.
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tribunal competente; for de recear daquele exerccio grave perigo para a segurana ou a tranquilidade pblicas; ou a liberdade de determinao dos participantes no processo se encontrar gravemente comprometida.12 Nesses casos, a competncia atribuda a outro tribunal da mesma espcie e hierarquia onde a obstruo previsivelmente se no verifique e que se encontre o mais prximo possvel do obstrudo (art. 37.), pelas seces criminais do Supremo Tribunal de Justia, a pedido do tribunal obstrudo, do Ministrio Pblico, do arguido, do assistente ou das partes civis, que no tem, em princpio efeito suspensivo, mantendo, em qualquer caso, o tribunal obstrudo a competncia para a prtica dos actos processuais urgentes (art. 38.). Para concluir, uma referncia, tambm curta, sobre matria de impedimentos, recusas e escusas dos juizes. Assinala GERMANO MARQUES DA SILVA que quando a imparcialidade da jurisdio possa ser posta em causa, em razo da ligao do juz com o processo ou porque nele j teve interveno noutra qualidade ou porque tem qualquer relao com os intervenientes que faa legitimamente suspeitar da sua imparcialidade, h necessidade de o afastar do processo.13 Isto significa que aqueles mecanismos cautelares tm como funo garantir a imparcialidade e a iseno da funo de julgar, no porque o juiz em causa seja de considerar parcial e no isento, mas apenas porque, face s circunstncias, de admitir o receio de que o possa ser. Tais mecanismos ou garantias so apresentados na lei (art.os 38. a 47.) sob trs modalidades: impedimentos; recusas; escusas. No impedimento o juiz inbil para intervir e decidir em determinado processo por fora da lei, tendo em vista as suas relaes de proximidade com o prprio caso a resolver.
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O STJ entendeu que o incidente de obstruo ao exerccio da jurisdio, previsto nos art.os 37. e 38. do CPP, no previne a hiptese, extrema e grave, de ser o prprio tribunal, pelos seus prprios juzes ou estrutura funcional, a obstruir o exerccio da funo jurisdicional, Ac. de 27/4/06, proc. n. 1056/06-3. Curso de Processo Penal, I, pg. 215.
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Assim pode acontecer nas situaes que vm enumeradas nos art.os 39. e 40.. Trata-se de uma enumerao taxativa, expressa em quatro vertentes, consoante o tipo de proximidade do juiz com o caso concreto. E assim temos: impedimentos resultantes da ligao familiar ou equiparada (viver em condies anlogas s dos cnjuges) do juiz aos sujeitos ou intervenientes do processo (arguido, ofendido, pessoa com a faculdade de se constituir assistente ou parte civil) casos das als. a) e b), do n. 1; impedimentos relacionados com a ligao do juiz ao prprio processo em causa por nele ter j tido interveno a vrios ttulos casos das als. c) e d), do n. 1; 14 impedimentos com origem na ligao familiar ou equiparada do juiz com outros juzes intervenientes no mesmo processo caso do n. 3; 15 impedimentos por participao em processo: no pode o juiz intervir em julgamento, recurso ou pedido de reviso relativos a processo em que tiver: aplicado medida de coaco dos art.os 200. a 202.; presidido a debate instrutrio; participado em julgamento anterior; proferido ou participado em deciso de recurso ou pedido de reviso anteriores; recusado o arquivamento em caso de dispensa de pena, a suspenso provisria ou a forma sumarssima por discordar da sano proposta (art. 40.). Em situaes tais o juiz fica obrigatoriamente impedido de intervir no pleito (corpo do n. 1 do art. 39. e corpo do art. 40.), tendo o dever de se declarar impedido (art. 41., n. 1).
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Se o juiz tiver sido oferecido como testemunha, declara, sob compromisso de honra, por despacho nos autos, se tem conhecimento de factos que possam influir na deciso da causa. Em caso afirmativo verifica-se o impedimento; em caso negativo deixa de ser testemunha (n. 2 do art. 39.). Esta hiptese , em rigor, de incompatibilidade, ocorrendo quando o juiz intervm em tribunais colectivos ou em instncia de recurso. Mas pode tambm suceder quando actua individualmente, como o caso em que tenha intervindo no processo como juiz de instruo o seu cnjuge ou pessoa que com ele viva em condies anlogas).
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Isso no impede que o incidente possa tambm ser suscitado por entidades estranhas ao juiz (v.g., pelo M. P., pelo arguido, pelo assistente ou pela parte civil). o que resulta do estatudo no n. 2 do art. 41.. Se, entretanto, o juiz impedido tiver praticado no processo qualquer acto processual, esse acto ser nulo, a no ser que j no possa ser repetido ultimente e se verificar que o seu aproveitamento no interfere com a justia da deciso que vier a ser proferida (art. 41., n. 3). Em matria de recursos o regime o seguinte: irrecorrvel o despacho em que o juiz se declara impedido (art. 42., n. 1); recorrvel o despacho em que o juiz se no declara impedido perante requerimento que nesse sentido lhe foi formulado (art. 42., n. 2); no caso de despacho recorrvel a deciso cabe ao tribunal imediatamente superior (art. 42., n. 1); ao STJ, sem interveno do visado, quando o impedimento tiver sido oposto a um juiz desse Tribunal (art. 42., n. 2); o recurso tem efeito suspensivo, o que no prejudica a realizao dos actos urgentes pelo juiz visado, se tal for considerado indispensvel (art. 42., n. 3). Analisado sinteticamente o mecanismo do impedimento vamos outra via garantstica da impacialidade e da iseno do juiz, que a da suspeio. H suspeio quando, face s circunstncias do caso concreto, for de supor que existe motivo srio e grave susceptvel de gerar desconfiana sobre a imparcialidade do juiz se este vier a intervir no processo. A suspeio ataca-se por duas vias: ou pela recusa do juiz; ou pela sua excusa. Na recusa como a designao sugere a imparcialidade do juiz posta em causa pela interveno de terceiros (M. P., arguido, assistente ou parte civil), pois que so eles que o solicitam em requerimento dirigido ao tribunal imediatamente superior quele onde exerce funes o juiz visado cfr. art. 43., n.os 1 e 2, 45., n.os 1 e 2 do CPP. 91
A recusa , assim, um expediente que serve para impedir o juiz de funcionar em determinado processo, tendo em vista um motivo srio e grave que possa gerar desconfiana sobre a sua imparcialidade, sempre da iniciativa de algum estranho ao prprio juiz.16 Na escusa visa-se a mesma finalidade e observa-se a mesma ritologia, s que, a, a iniciativa parte do prprio juiz que, face situao, e para que se no coloque em dvida a sua imparcialidade, decide solicitar dispensa de interveno no processo. Em qualquer das alternativas a deciso cabe sempre a um tribunal superior: imediatamente superior ou o STJ, se se tratar de juiz pertencente a este tribunal (cfr. art. 45. do CPP) e assenta num motivo srio e grave que faa suspeitar de que, a intervir o juiz, este possa no actuar com imparcialidade (gerando desconfiana sobre a sua imparcialidade, no dizer da lei art. 43., n. 1). Questo essencial e de difcil alcance ser, pois, determinar com a mxima preciso possvel o que deve entender-se por motivo srio e grave. Importar considerar, partida, que no qualquer banal motivo, abstractamente avaliado que pode fazer desencadear os instrumentos de ataque a uma eventual situao de suspeio. Com efeito, e como vem insistentemente decidindo a Jurisprudncia, a seriedade e gravidade do motivo ou motivos causadores do sentimento de desconfiana sobre a imparcialidade do juiz tm de ser consideradas objectivamente, no bastando um puro convencimento subjectivo por parte do M. P., arguido, assistente ou parte civil, ou do prprio juiz da escusa, para que se possa ter por verificada a ocorrncia da suspeio. (sublinhado nosso). E adverte a deciso: a partir do senso e experincia comuns que tais circunstncias devem ser ajuizadas , pelo que a simples e normal amizade com um dos sujeitos processuais no causa sria e grave de suspeio que legitime a recusa ou a escusa.17 Esta advertncia deveras importante para frustrar abusivas tentativas de desviar do julgamento da causa o juiz natural, prticas que, muito recen16
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SIMAS SANTOS e LEAL-HENRIQUES, Cdigo de Processo Penal Anotado, I, em anlise ao art. 43.. Ac. do STJ de 10.07.96, CJ XIX, 4, pg. 62.
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temente, e em processos mediticos, vm sendo utilizadas entre ns, com prejuzo flagrante da celeridade processual e da pureza dos princpios. O que poder ser decisiva em comunidades de reduzida dimenso geogrfica, em que praticamente todos os operadores judicirios se conhecem e privam muito de perto. Por outro lado, a exigncia de um motivo srio e grave adequado a gerar desconfiana sobre a imparcialidade do juiz no tem impedido o recurso exagerado e injustificado recusa de juiz, muitas vezes com intuitos meramente dilatrios.18 Da o incisivo, firme e recorrente posicionamento do Supremo Tribunal de Justia, como resulta de modo inequvoco de variadssimas decises que tem tirado a esse propsito.19
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UMBERTO ECO (A Passo de Caranguejo, 192), alis, prope para a Itlia, com ironia, uma medida legislativa sobre a legtima suspeio: Por que e que hei-de ser julgado por algum que no me parece simptico? A lei deve prever a hiptese de um cidado muulmano recusar um juiz cristo, um ateu um juiz crente e vice-versa, um gay um juiz heterossexual e vice-versa. Parece-me bvio que devemos poder recusar um juiz que l um jornal diferente do nosso, ou um juiz estrbico (nunca se sabe para quem que est a olhar e isso estorva o acusado). O acusado deve sentir-se sereno, no como se estivesse a ser submetido a juzo perante Minos. Alis, deveria garantir-se a cada cidado o seu prprio juiz de confiana, assim como se tem direito a um mdico de confiana e se pode escolher o advogado que se prefere. Estas medidas beneficiariam igualmente a classe dos magistrados, que poderiam ser mais, pelo menos tantos quantos os mdicos e obter tambm retribuies diferenciadas segundo o patrimnio de cada assistido. Os pobres poderiam ter um juiz pago pela Segurana Social. Cfr., v.g. os seguintes Acrdos: de 05.04.2000 Proc. n. 156/2000 3.a ( CJ, Acs do STJ, VIII, 1, pg. 244): No mbito da jurisdio penal, o legislador , escrupuloso no respeito pelos direitos dos arguidos, consagrou como princpio sagrado e inalienvel o do juiz natural. Pressupe tal princpio que intervir na causa o juiz que o deva ser segundo as regras de competncia legalmente estabelecidas para o efeito. O mesmo princpio s de remover em situaes/limite, ou seja, unicamente e apenas quando outros princpios ou regras, porventura de maior dignidade, o ponham em causa, como sucede, por exemplo, quando o juiz natural no oferece garantias de imparcialidade e iseno no exerccio do seu munus. Teoricamente, s se pode afirmar que o juiz deixou de oferecer garantias de imparcialidade e iseno, havendo motivo de escusa, quando o seu posicionamento revela, de forma insofismvel, algum comprometimento com um pr-juzo cerca do thema decidendum. Um mero conhecimento profissional com o participado em determinado processo (tambm juiz de direito), que no foi contnuo, e uma amizade que no ultrapassou a gerada num bom
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Se se proceder a uma comparao entre, por um lado, o regime dos impedimentos, e, por outro, o das recusas e escusas, verificar-se-o diferenas sensveis, porquanto, acol, os actos realizados pelo juiz impedido so, em princpio, nulos (art. 41., n. 3), enquanto que nas restantes situaes apenas sero anulveis, verificados os requisitos da lei (art. 43., n. 5). O pedido de recusa ou de escusa tem que ser formulado em prazos determinados, consoante prev o art. 44.. A regra geral nesta matria a de que esse prazo depende do momento processual em que o pedido deduzido, a saber: at ao incio do debate instrutrio se o processo se encontrar na fase de instruo; at ao incio da audincia se o processo se encontrar na fase de julgamento; at ao incio da conferncia se o processo se encontrar na fase de recurso.20 Excepcionalmente o pedido pode ser apresentado em prazos diferentes, isto nas situaes contempladas na parte final do art. 44.. Assim, pode requerer-se recusa ou escusa: at ao despacho de pronncia ou no pronncia quando os factos fundamentadores tiverem ocorrido ou tiverem sido conhecidos pelo invocante aps o incio do debate instrutrio; at sentena quando esses mesmos factos ocorrerem ou forem conhecidos j depois de iniciada a audincia de julgamento.
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ambiente do tribunal onde ambos trabalharam, sem ter criado uma amizade forte e ntima, no suficiente para justificar um pedido de escusa, que por isso deve ser rejeitado liminarmente. de 27.01.2005, Proc. n. 139/05 5.a: A simples discordncia jurdica em relao aos actos processuais praticados por um juiz, podendo e devendo conduzir aos adequados mecanismos de impugnao processual, no pode fundar a petio de recusa, pois no basta um puro convencimento subjectivo por parte de um dos sujeitos processuais para que se verifique a suspeio. Tem de haver uma especial exigncia quanto objectiva gravidade da invocada causa de suspeio, pois do uso indevido da recusa resulta ... a leso do princpio ... do juiz natural, ao afastar o juiz por qualquer motivo ftil. Depois da reviso efectuada pela Lei n. 48/2007 deve entender-se que em recurso que deva ser conhecido pelo juiz relator singularmente, o pedido ter de ser formulado at ao exame preliminar a que se refere o art. 417..
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Quanto tramitao do incidente e deciso so de observar as regras constantes do art. 45.. A deciso irrecorrvel (art. 45., n. 6). Por fim, h que assinalar que as disposies da lei atinentes aos impedimentos, recusas e escusas sero extensveis, com as necessrias adaptaes e com os ajustamentos previstos na lei, aos peritos, intrpretes e funcionrios de justia (art. 47.) E so-no tambm ao M. P. (art. 54., n. 1), com a particularidade de que a apreciao de qualquer dos incidentes (impedimento, recusa ou escusa) da competncia do superior hierrquico do magistrado visado, que decide sem possibilidade de impugnao. Se for envolvido o Procurador-Geral da Repblica, a deciso cabe seco criminal do STJ (art.os 54., n. 2, parte final).21
2.3. Ministrio Pblico O Ministrio Pblico (M. P.), no esquema que inicialmente esboamos, o segundo sujeito processual que nos cabe analisar. Surgindo como procuradores rgios (ou seja, como guardadores dos negcios do rei), os agentes do M. P. foram com o tempo sucessivamente responsabilizados por outras tarefas, passando a cuidar tambm dos interesses gerais da comunidade, de que o rei era o principal responsvel, havendo a partir de ento, pois, uma identificao ou confuso entre os interesses pessoais e os interesses sociais do soberano, de que o M. P. cuidava indistintamente. So muito diferentes, hoje, as atribuies que esto confiadas ao M. P. no domnio processual penal, o que lhe confere um estatuto completamente diferente daquele que historicamente lhe cabia. Assim, para alm de responsvel mximo pela investigao criminal (que dirige em exclusivo), de detentor (tambm exclusivo) da aco penal, e
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J tendo sido objecto de apreciao pelo STJ dois pedidos de recusa, nos Acs. de 06-03-08 e de 08-07-10, processos n.os 131/06-3 e 2299/08-5, respectivamente.
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incumbido da realizao de inmeras e relevantes tarefas no mbito da actividade processual penal (vejam-se, v.g., as competncias que lhe so conferidas pelo n. 2 do art. 53.), o M. P., nos tempos modernos e em sociedades civilizadas, surge como uma entidade de interesse pblico portanto objectiva e isenta que no busca cegamente a condenao de quem quer que seja, mas a realizao da justia, a perseguio da verdade, que tanto pode conduzir condenao como absolvio do acusado (cfr. n. 1 do mesmo art. 53.). Como assinala CORDOVA O M. P. no representa somente a pretenso punitiva do Estado, mas delegado pela sociedade para a tutela dos direitos dos concidados ofendidos pelo crime; no procura um culpado, mas o culpado; quer, como a sociedade tambm quer, a punio de quem a ofendeu, e o tutor natural, por moral, por lei e por dever, do inocente; acusa o culpado, mas oferece colaborao e auxlio ao inocente vtima de suspeitas, obedecendo ao comando da sociedade, que lhe confia o mandato de castigar os criminosos e proteger a gente de bem.22 Igual posicionamento institucional lhe foi reconhecido desde a hora em que o legislador construiu o estatuto do novo M. P.: O M. P. considerou-se ento no interessado na condenao mas unicamente na obteno de uma deciso justa: nesta medida, ele compartilha com o juiz num dever de interveno estritamente objectiva; e isto, acentue-se, no apenas nas fases, contraditrias e presididas pelo juiz, do julgamento e da instruo, mas tambm e em igual medida na fase de inqurito de que ele o dominus. Do incio at ao fim do processo a vocao do M. P. no a de parte, mas a de entidade unicamente interessada na descoberta da verdade e na realizao do direito. Logo a partir daqui, falar de um processo de partes no tem qualquer sentido til.23 24 Da que, guardadas as respectivas distncias e funes, no falta quem pretenda aproximar o estatuto do M. P. do estatuto do juiz no que concerne realizao da justia penal, na medida em que ambas as entidades visam,
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Citado por ENRICO ALTAVILLA, Psicologia Judiciria, Vol. II, pg. 463. FIGUEIREDO DIAS, Jornadas de Direito Processual Penal do CEJ, Livraria Almedina, Coimbra 1989, pg. 31. Sobre a questo, discutida doutrinria e jurisdicionalmente, de saber se o M. P. ou no parte no processo penal, ver, entre outros, SIMAS SANTOS e LEAL HENRIQUES, Cdigo de Processo Penal, Anotado, 3.a ed., em anlise ao art. 48..
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ou devem visar, o mesmo objectivo alcanar a verdade material e, com ela, a plena concretizao da justia. Essa exacta caracterstica lhe reconhecida pela Constituio, quando no art. 291., n.os 1 e 2 prescreve que ao M. P. compete representar o Estado e defender os interesses que a lei determinar, bem como participar na execuo da poltica criminal definida pelos rgos de soberania, exercer a aco penal orientada pelo princpio da legalidade e defender a legalidade democrtica, gozando de estatuto prprio e de autonomia, o que enfatizado ao nvel da legislao ordinria pelo art. 6. da Lei n. 52/2008, de 28 de Agosto (Lei de Organizao e Funcionamento dos Tribunais Judiciais) e pelo art. 2. da Lei n. 46/86, de 15 de Outubro (Estatuto do Ministrio Pblico), ao dizer que o M. P. goza de autonomia em relao aos demais rgos do poder central, regional e local, caracterizando-se essa autonomia pela sua vinculao a critrios de legalidade e objectividade e pela exclusiva sujeio dos magistrados do Ministrio Pblico s directivas, ordens e instrues previstas na lei. O estatuto legal do M. P. vem consubtanciado quer no CPP (art.os 48. a 56.), quer no seu prprio Estatuto,25 inserindo matrias vrias que vo desde a legitimidade para interveno processual, sua posio e atribuies, passando pela correspondente organizao estrutural. A matria da legitimidade para a promoo do processo penal vem tratada legislativamente nos art.os 48. a 52. do CPP que nos do conta de que tal promoo pode ocorrer, dito de modo sucinto, por diversas formas, a saber: por iniciativa do prprio M. P. no caso de crimes pblicos e onde o M. P. tem poderes autnomos quer para dar incio investigao, quer para levar o feito a juzo (mediante acusao) a fim de a ser julgado; em seguimento de prvia iniciativa do titular do direito ofendido ou do seu mandatrio no caso de crimes semi-pblicos (em que a simples
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Lei n. 47/86, de 15/10, alterada pelas leis n.os Lei n. 2/1990, de 20/01, Lei n. 23/92, de 20/08, Lei n. 33-A/96, de 26/08, Lei n. 60/98, de 27/08, Rect. n. 20/98, de 02/11, Lei n. 42/2005, de 29 Agosto, Lei n. 67/2007, de 31/12, Lei n. 52/2008, de 28/08 e Lei n. 37/2009, de 20/07, cuja verso s entrou em vigor no dia 1 de Janeiro de 2010 (art. 3. da Lei n. 37/2009, de 20/7).
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queixa privada j legitima a posterior interveno do M. P.) ou no caso de crimes particulares (em que o M. P. fica dependente no s de queixa do titular do direito violado como tambm da sua acusao aps constituio de assistente). Quanto s suas atribuies de carcter penal, temos que passar em revista quer o CPP quer a Lei de Organizao Judiciria. Por via do primeiro (art. 53.), ao M. P. compete: de um modo geral (n. 1): colaborar com o juiz na descoberta da verdade e na realizao do direito; de um modo especial (n. 2): receber as denncias, as queixas e as participaes e apreciar o seguimento a dar-lhes; dirigir o inqurito; deduzir acusao e sustent-la efectivamente na instruo e no julgamento; interpor recursos, ainda que no exclusivo interesse da defesa; promover a execuo das penas e das medidas de segurana. Pelo seu Estatuto (art. 3.) so dados ao M. P. amplos poderes no domnio processual criminal, uns a reforar atribuies j conferidas pelo Cdigo (direco da investigao, exerccio da aco penal, promoo da execuo das decises penais); e outros a especificar competncias determinadas (como sejam a fiscalizao da actuao processual dos rgos de polcia criminal, a promoo e realizao de aces de preveno criminal, a participao na execuo da poltica criminal definida pelos rgos de soberania, a assuno da defesa de interesses colectivos e difusos, a defesa da independncia dos tribunais, na rea das suas atribuies, o controlo pelo exerccio conforme com a Constituio da funo jurisdicional, a promoo da execuo das decises dos tribunais para que tenha legitimidade e a impugnao de tais decises sempre que sejam efeito de conluio das partes no sentido de fraudar a lei ou tenham sido proferidas com violao de lei expressa). No exerccio das suas funes, o M. P. coadjuvado por funcionrios de justia e por rgos de polcia criminal e dispe de servios de assessoria e de consultadoria. 98
Em regra, o desencadeamento do procedimento criminal ocorre em funo de denncia, queixa ou participao que, com tal objectivo, levada directamente ao M. P. ou aos rgos de polcia criminal. Da que, recebida uma ou outra, constitua primeira tarefa do M. P. dar-lhes destino. Na verdade, no est o M. P. vinculado obrigao de impulsionar cegamente o procedimento sempre que lhe chegue s mos a comunicao de um facto tido por ilcito ou um pedido de instaurao de expediente criminal. Com efeito, mostra-nos a experincia que significativa percentagem de denncias ou queixas que caiem nas mesas do M. P. reportam eventos da vida comunitria que no assumem dignidade penal, que so apresentadas extemporaneamente, em que o respectivo procedimento j prescreveu, que o facto foi amnistiado, que quem as subscreve no tem legitimidade para tal, etc., o que obviamente obriga o M. P. a uma filtragem prvia de todo o material que recebe. , pois, esse o sentido que o legislador pretendeu transportar para a al. a) do n. 2 do art. 53. do CPP, ao atribuir ao M. P. competncia para receber as denncias e as queixas e apreciar o seguimento a dar-lhes, no abrangendo, portanto, os casos em que, por outras razes, a denncia ou queixa deva ser travada nascena, pois o M. P. no detm poderes discricionrios para seleccionar as denncias e queixas que devam ou no ter seguimento, s o podendo fazer, como ficou dito, em presena de motivaes estritamente legais.26 Outra das suas atribuies a que se relaciona com a direco do inqurito.
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De notar que, de acordo com o disposto no n. 2 do art. 247., o M. P. procede ou manda proceder ao registo de todas as denncias que lhe foram transmitidas, podendo o denunciante, a todo o tempo, requerer ao M. P. certificado do registo da denncia (n. 3). Se o que narrado no tem qualquer relevncia criminal, obviamente no se instaura inqurito, havendo apenas lugar o registo da denncia (art. 247.) e despacho mandando arquivar a mesma denncia, por analogia com o disposto com o n. 7 do art. 246..
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Como se sabe, denncia ou queixa de um feito de natureza criminal,27 e na ausncia de razes adjectivamente impeditivas, segue-se obrigatoriamente a realizao de um inqurito destinado precisamente a investigar e averiguar a verdade ou no verdade do facto participado, quem o cometeu e qual a medida da sua responsabilidade (art. 262.).28 O mesmo sucede quando a prpria autoridade pblica que noticia o acontecimento, levantando ou mandando levantar o respectivo auto (cfr., entre outros, os art.os 241. e 243. e especialmente o art. 262.). Ora precisamente esse inqurito que o legislador ps sob o controlo directo e exclusivo do M. P., atribuindo-lhe a sua direco (vd. art.os 53., n. 2, al. b), e 263.). Dirigir o inqurito no quer dizer realiz-lo directamente, o que, de resto, seria no s humanamente impossvel face expresso quantitativa de situaes a investigar, como desenquadrado da vocao do M. P., que no uma entidade policial mas um rgo que participa na administrao da justia penal. Dirigir o inqurito , to s, poder dispor material e juridicamente da investigao, coordenando, controlando e orientando funcionalmente os seus assistentes, que so os rgos de polcia criminal que actuam no terreno, realizando as diligncias indispensveis prova dos factos. Isto revela que o M. P. tem a obrigao de acompanhar o curso da investigao, no interferindo obviamente nos seus aspectos tcnicos (isso faz parte da disponibilidade das polcias), mas podendo e devendo ordenar diligncias que considere teis para a descoberta da verdade, em complemento ou no das j realizadas, avocar o processo sempre que o julgue indispensvel e conveniente e realizar mesmo directamente diligncias cuja competncia a lei lhe atribui em regime de exclusivo (cfr. art. 270., n. 3). Ao M. P. compete ainda exercer a aco penal, traduzida na deduo da acusao e na sua sustentao quer na instruo, quer no julgamento.
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Deve ter-se em conta que, de acordo com o disposto no n. 5 do art. 246., se a denncia for annima s se abrir inqurito se contiver indcios da prtica de crime, ou se ela constituir, em si, crime. A autoridade judiciria ou rgo de polcia criminal competentes informaro ento o titular do direito de queixa ou participao da existncia da denncia (n. 6). No se abrindo inqurito, a denncia annima destruda (n. 7).
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assim que diz a lei [cfr. art. 53., n. 2, al. c) do CPP].29 Mas esta forma de dizer tem que ser entendida nos seus devidos termos. Em primeiro lugar h que considerar que o exerccio da aco penal se concretiza, de facto, atravs da acusao. Na verdade, por meio desse instrumento que se formula perante o tribunal um pedido de apreciao do facto ou factos averiguados, solicitando que esse rgo intervenha para ajuizar se, como, e com que latitude a situao referenciada merece a tutela do direito penal. Isto : num processo penal de estrutura acusatria (CRP, art. 32., n. 5), sempre preciso um pedido para que o tribunal intervenha, pois este no actua oficiosamente, seja esse pedido formulado pelo prprio M. P. (nos casos em que o pode fazer sozinho e de forma autnoma crimes pblicos e semi-pblicos), seja deduzido por outrem (os assistentes nos casos de crimes particulares), seja em decorrncia de uma deciso do Tribunal de Instruo Criminal, a pedido do assistente, e aps absteno total ou parcial do M. P.30 31 Por outro lado, ao conferir-se ao M. P. competncia para deduzir acusao tal no significa que o mesmo M. P. tenha que o fazer sempre que proceda investigao de um facto ou de factos com vocao criminal. Na verdade, para que tal acontea torna-se absolutamente indispensvel, desde logo, que, de uma banda, inexistam requisitos negativos da prossecuo dos autos (isto , dito de forma positiva, que estejam reunidas todas as condies adjectivas do procedimento); e, depois, que, substancialmente, o inqurito tenha reunido indiciao bastante da existncia de crime e da identidade do seu autor. exactamente isso que decorre das disposies conjugadas dos art.os 277., n.os 1 e 2 e 283., n.os 1 e 2, ao estatuir-se que o M. P. s dever intro-
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A Constituio (art. 219., n. 1) e o Estatuto do M. P. (art. 1.) falam to s em exercer a aco penal. Ser a hiptese contemplada no art. 287., n. 1, al. b). Vd. antes Captulo I, 3 Princpios Informadores do Direito Processual Penal, 3.2.3. Princpio da acusao, quanto questo de saber se o requerimento para a abertura da instruo formulado pelo assistente vale, e em que medida, como acusao.
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duzir o feito em juzo mediante acusao se o inqurito houver revelado indcios suficientes da prtica de um crime e de quem foi o seu autor, entendendo-se por indcios suficientes, na expresso da lei (dito n. 2 do art. 283.), aqueles de que resulte uma possibilidade razovel de ao arguido vir a ser aplicada, por fora deles, e em julgamento, uma pena ou medida de segurana. Indcios suficientes ou bastantes sero, portanto, os que, se confirmados em julgamento aps contraditrio, previsvel e provavelmente conduziro condenao.32 A despeito de a lei falar apenas em possibilidade razovel de condenao isso no significa que se possa ser menos exigente na avaliao dos indcios, pois que sobre o M. P. recai a obrigao de ser ponderado, objectivo e rigoroso, valendo-se apenas de indcios srios, concretos e devidamente fundamentados, sob pena de se arriscar a absolvies indesejveis que longe de contriburem para a realizao da Justia desacreditam a Instituio e criam um sentimento de frustrao na comunidade. No se pretende dizer com isto que toda a acusao tenha que conduzir necessariamente a uma condenao, sabido como que a tal resultado s se pode chegar com base em prova produzida ou examinada ou visualizada em audincia atravs de um juzo de certeza (art. 355.). Donde que tal prova possa muito naturalmente pr em dvida ou mesmo infirmar a prova indiciria que sustentou a acusao, deixando-a sem apoio, sem que ao acusador tenham que ser assacadas responsabilidades por essa falta de confirmao.
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Com clareza JORGE SILVEIRA aponta que a expresso indcios suficientes exige uma possibilidade dessa condenao ... no apenas por ser esta a soluo que melhor se adapta particular estrutura do processo penal, como tambm por ser a nica que consegue a imprescindvel harmonizao entre o critrio normativo presente no juzo de afirmao da suficincia dos indcios e as exigncias do princpio da presuno de inocncia do arguido.(Jornadas de Processo Penal e Direitos Fundamentais, organizao da Faculdade de Direito de Lisboa e do Conselho Distrital da Ordem dos Advogados, com a colaborao do Goethe Institut, sob a coordenao cientfica de MARIA FERNANDA PALMA, Almedina, Coimbra, 2004, pgs. 155 e segts.) E acrescenta: Por todas estas razes, afirmar a suficincia dos indcios deve pressupor a formao de uma verdadeira convico de probabilidade de futura condenao. No logrando atingir essa convico, o M. P. deve arquivar o inqurito e o Juiz de Instruo deve lavrar despacho de no pronncia.
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O que se pretende afirmar e reafirmar que o M. P. no deve nunca decidir-se por acusaes temerrias e sem base de sustentao bastante, na pressuposio, sempre injustificvel, de que venha a colher em julgamento o que no logrou obter na fase investigatria. E diremos mais que o M. P., mesmo quando convicto da existncia de indiciao bastante para levar o feito a julgamento, tem por obrigao deixar cair a acusao, sempre que, no decurso da instruo ou da audincia, vier a reconhecer que essa acusao perdeu fora e no de manter. com este alcance, pois, que deve ser entendida a expresso utilizada pelo legislador na al. c) do art. 53., quando atribui ao M. P. competncia para deduzir acusao e correspondente sustentao nas fases posteriores. Deduzi-la, sim, quando dispuser de indcios que previsvel e razoavelmente possam provocar uma condenao; sustent-la, s e apenas quando estiver convencido, com base nas provas produzidas no processo (em instruo ou no julgamento), de que o feito e respectiva autoria lograram efectiva confirmao. Sair destes limites violar o estatuto do M. P. que, como se vem afirmando, impe aos seus servidores obrigaes no sentido da descoberta da verdade e da realizao do direito, o que s se consegue com uma actuao objectiva, imparcial e isenta. Tambm compete ao M. P. exercer poderes impugnatrios, atravs da interposio de recursos de decises proferidas nos processos, ainda que no exclusivo interesse da defesa. Com efeito, o M. P. tambm um defensor da legalidade, e nessa qualidade cabe-lhe impugnar todas as decises em que essa legalidade no tenha sido observada ou em que seja de pr em causa a justia da condenao ou da absolvio. E a o M. P. no est ao lado de ningum: nem do Poder, com vista a alcanar a todo o custo a realizao do seu abstracto interesse punitivo, nem de qualquer particular, com o fim de atingir a satisfao dos seus pessoais proveitos. O M. P., se recorre e quando recorre, deve prosseguir exclusivamente o respeito pela legalidade e pela realizao da justia penal, pelo que se deve apresentar completamente alheio a eventuais interesses que estejam para alm desse mbito restrito. 103
Finalmente cabe ao M. P. promover a execuo das penas e das medidas de segurana, o que nos transporta para as regras contidas nos art.os 449. e segts., de que se falar a seu tempo quando se der tratamento autnomo a tal matria. Completar-se-o as referncias ao M. P. com uma breve nota sobre a sua estrutura e organizao. No que aqui importa e de acordo com o Estatuto do M. P., deve reterse que o M. P. representado no Supremo Tribunal de Justia e no Tribunal Constitucional pelo Procurador-Geral da Repblica, que se pode fazer substituir por procuradores-gerais adjuntos, nos Tribunais de Relao por procuradores-gerais-adjuntos e nos tribunais de 1. instncia por procuradores da Repblica e por procuradores-adjuntos (art. 4. EMP). O M. P. integra os seguintes rgos: a Procuradoria-Geral da Repblica, as procuradorias-gerais distritais 33 e as procuradorias da Repblica 34 (art. 7.
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As Procuradorias Gerais Distritais, que so dirigidas por um procurador-geral adjunto com a designao de procurador-geral distrital, funcionam nas sedes dos Distritos judicias, tm a sua estrutura definida no art. 55. do EMP e a competncia no art. 56.. Ao procurador-geral distrital compete: (a) Dirigir e coordenar a actividade do Ministrio Pblico no distrito judicial e emitir ordens e instrues; (b) Representar o Ministrio Pblico no tribunal da Relao; (c) Propor ao Procurador-Geral da Repblica a adopo de directivas que visem a uniformizao de procedimentos do Ministrio Pblico; (d) Coordenar a actividade dos rgos de polcia criminal; (e) Fiscalizar o exerccio das funes do Ministrio Pblico e a actividade processual dos rgos de polcia criminal e manter informado o Procurador-Geral da Repblica; (f) Velar pela legalidade da execuo das medidas restritivas de liberdade e de internamento ou tratamento compulsivo e propor medidas de inspeco aos estabelecimentos ou servios, bem como a adopo das providncias disciplinares ou criminais que devam ter lugar; (g) Dirigir o servio dos procuradores-gerais-adjuntos com funes de direco e coordenao nas comarcas pertencentes ao respectivo distrito; (h) Proceder distribuio de servio entre os procuradores-gerais-adjuntos e procuradores da Repblica que exeram funes na procuradoria-geral distrital ou nos Tribunais da Relao do respectivo distrito judicial, sem prejuzo do disposto na lei do processo (art. 58. EMP). Na sede das comarcas existem procuradorias da Repblica, dirigidas por um procurador-geral-adjunto, nomeado, em comisso de servio, pelo Conselho Superior do Ministrio Pblico, de entre trs nomes propostos pelo procurador-geral distrital, podendo existir mais do que uma nas comarcas sede de distrito judicial e compreendem procuradores-gerais-adjuntos, procuradores da Repblica e procuradores-adjuntos. Competelhes especialmente dirigir, coordenar e fiscalizar a actividade do Ministrio Pblico na rea da respectiva comarca ou nos tribunais e departamentos em que superintendam.
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EMP), sendo seus agentes: o Procurador-Geral da Repblica,35 o Vice-Procurador-Geral da Repblica, os procuradores-gerais-adjuntos, os procuradores da Repblica e os procuradores-adjuntos (art. 8. EMP). A Procuradoria-Geral da Repblica o rgo superior do M. P., e presidida pelo Procurador-Geral da Repblica 36 37, funcionando na sua dependncia o Departamento Central de Investigao e Aco Penal, o Gabinete de Documentao e de Direito Comparado e o Ncleo de Assessoria Tcnica (art. 9. EMP). Para alm das regras de representao do M. P. nos processos criminais, j referidas, o Procurador-Geral da Repblica pode nomear qualquer magistrado do Ministrio Pblico para coadjuvar ou substituir outro magistrado a quem o processo esteja distribudo sempre que razes ponderosas de complexidade processual ou de repercusso social o justifiquem, como pode o procurador-geral distrital determinar, fundado em razes processuais, que intervenha nas fases subsequentes do processo o magistrado do Ministrio Pblico que dirigiu o inqurito (art. 68. EMP). Em caso de conflito entre entidades, pessoas ou interesses que o Ministrio Pblico deva representar, o procurador da Repblica solicita Ordem dos Advogados a indicao de um
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Compete ao Procurador-Geral da Repblica, no mbito em que nos situamos, alm do j dito, (i) requerer ao Tribunal Constitucional a declarao, com fora obrigatria geral, da inconstitucionalidade ou ilegalidade de qualquer norma; (ii) promover a defesa da legalidade democrtica; (iii) dirigir, coordenar e fiscalizar a actividade do M. P. e emitir as directivas, ordens e instrues a que deve obedecer a actuao dos respectivos magistrados; (iv) fiscalizar superiormente a actividade processual dos rgos de polcia criminal; (v) inspeccionar ou mandar inspeccionar os servios do Ministrio Pblico e ordenar a instaurao de inqurito, sindicncias e processos criminais ou disciplinares aos seus magistrados (art. 12. EMP). Art. 11. EMP. Compete PGR, alm do mais: (a) Promover a defesa da legalidade democrtica; (c) Dirigir, coordenar e fiscalizar a actividade do Ministrio Pblico e emitir as directivas, ordens e instrues a que deve obedecer a actuao dos magistrados do Ministrio Pblico no exerccio das respectivas funes; (f) Propor ao Ministro da Justia providncias legislativas com vista eficincia do Ministrio Pblico e ao aperfeioamento das instituies judicirias; (g) Informar, por intermdio do Ministro da Justia, a Assembleia da Repblica e o Governo acerca de quaisquer obscuridades, deficincias ou contradies dos textos legais; (h) Fiscalizar superiormente a actividade processual dos rgos de polcia criminal art. 10. do EMP.
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advogado para representar uma das partes e, em caso de urgncia, transitoriamente, o juiz designa advogado para intervir nos actos processuais (art. 69. EMP). Na dependncia da PGR funciona o Departamento Central de Investigao e Aco Penal (art. 9. EMP), um rgo de coordenao e de direco da investigao e de preveno da criminalidade violenta, altamente organizada ou de especial complexidade (art. 46. EMP), a quem compete coordenar a direco da investigao de crimes mais graves 38 e dirigir o inqurito e exercer a aco penal quanto a esses crimes nos termos do n. 3 do art. 46. do EMP. Na comarca sede de cada distrito judicial existe um departamento de investigao e aco penal (art. 70. EMP), cuja competncia est desenhada no art. 73. do EMP.39
2.4. Arguido O arguido o terceiro sujeito processual que nos cabe analisar. Figura central de todo o procedimento, roda dele e por causa dele que se movimentam todos os demais intervenientes processuais.
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Contra a paz e a humanidade, organizao terrorista e terrorismo, contra a segurana do Estado, com excepo dos crimes eleitorais, trfico de estupefacientes, substncias psicotrpicas e precursores, salvo tratando-se de situaes de distribuio directa ao consumidor, e associao criminosa para o trfico, branqueamento de capitais, corrupo, peculato e participao econmica em negcio, insolvncia dolosa, administrao danosa em unidade econmica do sector pblico, fraude na obteno ou desvio de subsdio, subveno ou crdito, infraces econmico-financeiras cometidas de forma organizada, nomeadamente com recurso tecnologia informtica, infraces econmicofinanceiras de dimenso internacional ou transnacional. (a) Dirigir o inqurito e exercer a aco penal por crimes cometidos na rea da comarca; (b) Dirigir o inqurito e exercer a aco penal relativamente aos crimes indicados no n. 1 do artigo 47., quando a actividade criminosa ocorrer em comarcas pertencentes ao mesmo distrito judicial; (c) Precedendo despacho do procurador-geral distrital, dirigir o inqurito e exercer a aco penal quando, relativamente a crimes de manifesta gravidade, a complexidade ou disperso territorial da actividade criminosa justificarem a direco concentrada da investigao. (2) Compete aos departamentos de investigao e aco penal das comarcas referidas no artigo 71. dirigir o inqurito e exercer a aco penal relativamente a crimes cometidos na rea da comarca.
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Numa definio breve e ainda no acabada poderemos dizer que arguido todo aquele em relao ao qual h indcios suficientemente seguros de que cometeu um ilcito criminal.40 Trata-se, pois, de uma qualidade reportada a uma situao j de alguma consistncia face a um determinado crime e que est para alm da de simples suspeito, j que este, segundo a lei [art. 1., n. 1, al. e)], to s a pessoa relativamente qual exista indcio de que cometeu ou se prepara para cometer um crime, ou que nele participou ou se prepara para participar. Desta singela caracterizao poderemos desde logo alcanar que a posio processual do suspeito perante o ilcito criminal mais frgil, mais tnue, do que a do arguido, uma vez que em relao a ele ou ainda no h crime ou, havendo-o, os indcios da sua implicao nele so ainda muito imprecisos, enquanto que no caso de arguido j h um crime a investigar, concorrendo indcios fortes, srios, palpveis de que nele participou. Isto, portanto, e como se disse, em termos de primeira e prtica avaliao do que seja um arguido: algum sobre o qual recai indiciao suficientemente fundamentada de que participou no cometimento de um crime e que muito provavelmente levar sua condenao em tribunal. Mas esta noo, dada com finalidades prticas e destinada apenas a ajudar a perceber o principal do seu contedo, no satisfaz por inteiro ao direito processual penal. Na verdade, para a lei, no suficiente dizer-se que h indcios, ainda que fortes e substanciais, de que determinado cidado cometeu ou participou na prtica de um ilcito considerado pelo ordenamento jurdico como crime. Isto : a qualidade de arguido no se adquire pelo simples facto de haver notcia de que algum infringiu a lei penal e se terem colhido dados probatrios que faam supor seriamente que esse algum tem responsabilidade na aco referida. Quando assim acontece, o mximo que podemos dizer que estamos perante um suspeito e nada mais.
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Cfr. LEAL-HENRIQUES, A Figura do Arguido no Contexto do Cdigo de Processo Penal de Macau. Macau, 14-11-2003.
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Ou seja: enquanto no intervm as normas processuais penais a dizerem quem arguido e quem no , apenas se pode falar em suspeitos, haja ou no indcios consistentes da prtica de um crime. , pois, a lei que estabelece como e em que condies algum suspeito da prtica de uma infraco criminal passa situao de arguido. Para facilitar a compreenso da tcnica utilizada pelo legislador para a atribuio da qualidade de arguido, podemos figurar o seguinte esquema:
obrigatria
CONSTITUIO DE ARGUIDO
por declarao expressa de uma autoridade judiciria ou rgo de polcia criminal, neste caso com validao por aquela (em virtude da verificao de situaes que afectam o visado) art. 58.; por determinao da entidade que presidir ao acto (transformao do inquirido em arguido) art. 59., n. 1; em resultado (automtico) de um acto processual (acusao ou requerimento para abertura da instruo) art. 57., n. 1. a pedido do suspeito (art. 59., n. 2).
facultativa
Apresentada nestes termos o modelo do sistema, h que seguir mais de perto cada das situaes assim esquematizadas. A primeira via legal para se chegar condio de arguido (art. 58.) atravs das autoridades judicirias (que so, como se sabe e resulta da lei art. 1., n. 1, al. b) , apenas o juiz, o juiz de instruo e o M. P.) e dos rgos de polcia criminal (entidades e agentes policiais a quem cabe a realizao de actos no processo), a validar pela autoridade judiciria em 10 dias, aps comunicao a efectuar igualmente em 10 dias (n. 3) verificada que seja qualquer uma das situaes taxativamente mencionadas na lei, a saber: existncia de inqurito a correr contra pessoa certa e determinada, portanto contra algum devidamente identificado em relao qual haja suspeita fundada da prtica de crime, e que essa pessoa nele preste declaraes perante qualquer daquelas entidades; necessidade de sujeitar algum a uma medida de coaco ou de garantia patrimonial; 108
deteno de algum suspeito; levantamento de auto de notcia pela prtica de um crime e a pessoa dada como seu autor haja sido notificado do facto, salvo se a notcia for manifestamente infundada. Portanto, verificado que seja qualquer um destes eventos, ter a autoridade judiciria ou o rgo de polcia criminal competentes que constituir obrigatoriamente como arguido, a pessoa visada. justificvel que assim seja, uma vez que qualquer das apontadas situaes representa j para o suspeito um sintoma de responsabilidade, havendo, pois, que acautelar a sua posio processual, o que s se alcana com a atribuio de um estatuto que, como se ver adiante, o pe a coberto, ainda que com deveres, de qualquer tentativa de abuso de poder que comprometa a sua defesa. No difcil justificar, nestes casos, a necessidade de constituio de arguido. Comeando pelo primeiro declaraes em inqurito a correr contra pessoa determinada , resulta claro que essa pessoa j no completamente um estranho ao fenmeno criminal que est a ser objecto de investigao, pois que h um processo em movimento, por facto ou factos concretos noticiados autoridade, no qual apontado como responsvel algum devidamente identificado e que nessa qualidade chamado a explicar-se perante a Justia sobre tal evento, atravs de um acto solene que a sua audio e em presena de quem de direito. Portanto, aqui, a posio do suspeito j assume uma certa importncia face imputao feita, havendo, pois, necessidade de o proteger com as salvaguardas que s o estatuto de arguido confere. A segunda situao aplicao a algum de uma medida de coaco ou de garantia patrimonial ainda mais melindrosa e merecedora de proteco. Na verdade, e como se sabe, quer as medidas de coaco (v.g. a cauo, a obrigao de apresentao peridica, a priso preventiva), quer as medidas de garantia patrimonial (a cauo econmica e o arresto preventivo de bens), constituem instrumentos processuais limitativos da pessoa fsica (as primeiras) ou da disponibilidade dos seus bens (as segundas), visando, umas e 109
outras, assegurar exclusivamente as finalidades do processo, o que briga naturalmente com o que de mais importante e mais sagrado pertena dos cidados a sua liberdade. Como tal, no podia o legislador deixar sem proteco idnea quem se v assim privado de valores to relevantes, o que explica a necessidade de uma segurana que exactamente dada pela atribuio ao suspeito da qualidade de arguido. Mais: a lei exige que essa constituio preceda a aplicao da medida, como resulta claro do disposto no art. 58., n. 1, al. b), onde se fala em tenha que ser aplicada ..., e, de uma forma mais explcita, do art. 192., n. 1, quando se afirma que a aplicao de medidas de coaco e de garantia patrimonial depende da prvia constituio de arguido. Uma terceira situao acode a seguir e que a que se materializa na deteno de um suspeito. A deteno uma privao da liberdade, tal como a priso preventiva. Mas tm pouco a ver uma com a outra. Com efeito, a mera deteno no passa de uma privao precria da liberdade (portanto de curta durao), de natureza exclusivamente cautelar (destina-se a assegurar certos e precisos fins ver art. 254.), podendo ser ordenada por entidades que no so juzes (M. P.., entidades policiais, simples particulares), envolvendo pessoas que no so ou ainda no so arguidos (v.g. meros intervenientes ou simples suspeitos cfr. art. 85., n.os 1 e 2), e ocorrendo mesmo fora de um processo. Ora no se passa o mesmo com a priso preventiva, que j uma privao da liberdade de durao mais alargada (pode mesmo atingir meses e anos cfr. art. 215.), tem outras finalidades bem diversas (evitar a fuga ou o perigo de fuga do infractor, o perigo de perturbao do curso normal do processo ou da recolha da prova, a perturbao da ordem e tranquilidade pblicas ou a continuao da actividade criminosa cfr. art. 204.); s pode ser ordenada por um juiz (art. 194., n. 1); e a sua aplicao apenas tem lugar no mbito de um processo a correr termos contra algum j constitudo como arguido (art. 192., n. 1). Bem se compreender, pois, que a despeito da fragilidade e precariedade da situao que inerente simples deteno, sempre se entender 110
que o detido, porque com ela perdeu a sua liberdade, ainda que transitoriamente, deva ser, se ainda o no tiver sido, de imediato constitudo na qualidade de arguido para que, com as devidas garantias, possa organizar devidamente a sua defesa. Finalmente, obrigatria a constituio de arguido, ainda de acordo com o n. 1 do falado art. 58., sempre que qualquer entidade competente para o efeito (autoridade judiciria, rgo de polcia criminal ou entidade policial art. 243.) presencie a prtica de qualquer crime de denncia obrigatria (art. 242.) e tenha sido levantado auto de notcia da ocorrncia, identificando o respectivo autor e a este tenha sido comunicado o levantamento de tal auto. tambm bvio que, nesta situao, a posio do visado carece de proteco adequada, o que s a qualidade de arguido pode dar. Embora hoje os autos de notcia no faam f em juzo, isto , o que deles consta no vale s por si, dispensando, portanto, qualquer outra prova (veja-se a parte final do n. 3 do art. 243., onde se refere que o auto de notcia apenas vale como denncia ao M. P. do facto ou factos presenciados), o certo que um ilcito criminal noticiado atravs de um auto desse tipo que j leva a garantia de um testemunho presencial do autuante e qui de outras pessoas presentes, e em que ao responsvel pela sua prtica comunicado esse flagrante constitui, sem dvida, para o seu autor uma clara situao de vulnerabilidade que exige cuidados especiais de proteco, pois bem diferente algum defender-se de uma simples denncia, do que de uma denncia carregada com a peso de um qualificado testemunho vista. Ora, s o estatuto de arguido logra proporcionar essa proteco. Passaram-se, assim, em revista, ainda que de forma breve, situaes que, no entender do legislador, impunham a constituio obrigatria de arguido e se acolhem previso do art. 58.. Mas outras mais situaes h que impem a constituio de arguido, como se viu no esquema anteriormente traado. Vem consagrada no art. 59., n. 1 uma delas que diz respeito aos casos em que o inquirido num processo se transforma em arguido no decurso do mesmo. Isto , trata-se de algum que chamado aos autos para ser ouvido na qualidade de suspeito e se acaba por reunir indcios de que poder estar implicado na prtica do ilcito. 111
Assim acontece com certos intervenientes processuais que so chamados ao processo para serem inquiridos (v.g. como simples testemunhas), sem que alguma suspeita ou suspeita sria recaa sobre elas, mas que no desenvolvimento da inquirio vo comeando a emergir indcios fundados de que o seu depoimento j no merece crdito enquanto testemunhas, por suspeita de que, afinal, tm envolvimento no crime que est a ser investigado. Quando ocorre fundada suspeita da responsabilidade do inquirido nos factos s h, segundo a lei, uma coisa a fazer: suspender imediatamente a diligncia em curso e fazer o suspeito mudar de cadeira, constituindo-o como arguido para que possa dispor dos direitos que lhe permitam enfrentar com garantias a nova situao que lhe foi criada. No faria sentido, de facto, que uma pessoa nessas condies, na impossibilidade de ser aproveitada como testemunha, fosse mandada embora sem mais, ignorando-se em absoluto a sua suspeita participao no crime. E, devendo ser ouvida nos autos, s o poder ser na qualidade de arguido. Percorreram-se at aqui situaes que o legislador considerou deverem desencadear a constituio obrigatria de arguido (art.os 58. e 59., n. 1). Em qualquer delas, e ao contrrio da que falta analisar (art. 57.), tal constituio no automtica, porquanto o simples facto de se verificarem as referidas situaes no leva a que a pessoa visada passe de imediato e sem mais condio de arguido. Na verdade, a constituio de arguido processa-se atravs da comunicao, oral ou por escrito, que lhe feita pela autoridade judiciria ou por um rgo de polcia criminal, de que a partir desse momento se deve considerar arguido no processo penal considerado e da indicao e, se necessrio, explicao dos direitos e deveres processuais 41 que por isso lhe passam a caber (n. 2 do art. 58.). Tratando-se de constituio de arguido por um OPC, ela transmitida autoridade judiciria em 10 dias e por esta apreciada, em igual prazo, com vista sua validao (n. 3). A constituio de arguido implica ainda a entrega, sempre que possvel no prprio acto, de documento de que constem a identificao do processo e
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Referidos no art. 61..
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do defensor, se este tiver sido nomeado, e os direitos e deveres processuais correspondentes (n. 4 do art. 58.). Salientaremos aqui e para completar a anlise da matria respeitante constituio obrigatria e no automtica de arguido a regra constante do n. 5 do art. 58.,42 que diz que, verificada uma das situaes que possa levar aquisio da qualidade de arguido sem que se haver procedido respectiva constituio ou sem se observarem as correspondentes formalidades legais, as declaraes que o visado houver prestado no podem ser utilizadas como prova. Pensamos que esta regra deve ser entendida como no ordenamento jurdico de Macau em que se prescreve que essas declaraes no podem constituir prova contra ele.43 Dever, pois, ser apenas essa a consequncia resultante da omisso, e que tem o alcance seguinte: a prova assim produzida, porque no proporcionou ao suspeito as necessrias garantias de defesa, no pode voltar-se contra quem no pde dispor do estatuto de protector que a lei lhe d. O que encontra suporte na norma do n. 6 do art. 58. que dispe que a no validao pela autoridade judiciria da constituio de arguido por um OPC no prejudica as provas anteriormente obtidas, exactamente porque o visado beneficiou daquele estatuto. Mas tais declaraes no so nulas, podendo o visado aproveitar-se delas em tudo aquilo que o possa favorecer ou prejudicar terceiros. E para concluir o elenco das situaes de constituio obrigatria falta falar sobre aqueles casos em que, alcanada uma determinada fase processual sem que o suspeito haja sido constitudo arguido, ele passar obrigatria e automaticamente a essa situao, independentemente, portanto, de qualquer actividade, declarao ou comunicao de quem quer que seja. O art. 57. contempla essa hiptese que envolve situaes relacionadas com determinados momentos processuais relevantes e decisivos, que s por si justificam que quem no arguido passe a s-lo, pois que a partir da j no mais possvel ignorar que o suspeito agente do crime se encontra carecido de garantias especiais.
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Embora o art. 59. s remeta para os n.os 3 e 4 do art. 58. e no tambm para o n. 5 (diferentemente do que sucede com o art. 57.), por identidade de razo deve entender-se que a regra deste ltimo nmero tambm se aplica aos casos previstos no art. 59.. Art. 47., n. 3, parte final do CPP de Macau.
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Assim, se porventura se chegar fase da acusao ou da instruo sem que o presumvel autor dos factos tenha sido constitudo como arguido (e isso pode perfeitamente acontecer, por exemplo, naqueles casos em que no tenha sido possvel ouvi-lo antes), ento j temos como que uma desconfiana declarada de que aquele suspeito pode estar indiciariamente comprometido com a prtica do ilcito, o que impe a necessidade de se lhe atribuir um estatuto que proteja a sua situao processual.44 Reafirma-se que, em tais casos, a condio de arguido surge com o simples facto da deduo da acusao ou com a entrada do requerimento para a abertura da instruo, sem necessidade de qualquer acto declaratrio prvio ou comunicao ao visado. Viremos agora para a nica situao a que poderemos chamar, ainda que no rigorosamente, de constituio facultativa, encerrado que se mostra o captulo da constituio obrigatria de arguido. E diz-se no rigorosamente porque no de todo lquido que estejamos perante um caso que escape em absoluto regra da obrigatoriedade de constituio. A lei (art. 59., n. 2) refere que todo aquele que receie poder vir a ser envolvido em responsabilidade criminal tem direito a ser constitudo, a seu pedido, como arguido, o que parece sugerir que, tratando-se de um direito do visado, s a pedido deste essa constituio pode ter lugar. Nessa perspectiva, pois, no repugnaria aceitar a no obrigatoriedade da atribuio da qualidade de arguido. Tem, no entanto, que se ir mais alm na anlise da situao, e desde logo para dizer que a partir do momento em que esse direito exercido parece no restar outra alternativa autoridade junto da qual o pedido formulado, que no seja o dar-lhe seguimento, sob pena de o direito assim
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A instruo, e como veremos adiante, uma fase do processo meramente eventual, que corre perante um juiz, e que se destina a testar a justeza do despacho final proferido no inqurito, aps investigaes: da acusao do M. P., nos crimes pblicos e semi-pblicos e a requerimento do arguido ou do assistente, este apenas em relao a factos no contidos nessa mesma acusao e nos crimes particulares a requerimento do arguido relativamente a factos levados acusao pelo assistente; do arquivamento do inqurito pelo M. P. nos crimes pblicos e semi-pblicos, a requerimento do assistente ou de quem se venha a constituir como tal (art.os 286. e 287.).
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atribudo no passar de uma mera fico, o que reflectiria uma situao de constituio obrigatria pelo menos a partir da apresentao do respectivo pedido. No cuidamos, todavia, que deva ser de todo assim. Tratando-se, certo, de um direito e de um direito desta natureza, em que est em causa o estatuto de um arguido, h que tudo fazer para o tornar efectivo, favorecendo, at ao mximo possvel, o seu exerccio amplo. Mas, por outro lado, a entidade junto da qual formulado o pedido tem o dever de avaliar se, no caso, esto reunidos os pressupostos legais para que a solicitada constituio de arguido seja deferida, desde logo a existncia de indiciao bastante de que o requerente est envolvido no crime, no v tratar-se de uma mera simulao, porventura com objectivos contrrios ao processo em curso (v.g. inviabilizar a utilizao do requerente como testemunha, desviar a investigao dos verdadeiros suspeitos, etc.). Donde que seja de guardar as maiores cautelas, no sentido de que a necessidade de favorecimento da pretenso no venha a prejudicar uma avaliao prvia dos reais propsitos do requerente e da consistncia do pedido. por essa razo que nos atrevemos a excluir do leque de casos de constituio obrigatria de arguido a situao a que se refere o n. 2 do art. 59., e que se poder denominar, porventura com mais rigor, de constituio tendencialmente obrigatria. Posto isto, vejamos em que consiste a figura. Em curtas palavras se poder enquadrar a situao: trata-se de algum que, estando a participar em diligncias com vista investigao de um crime, em qualidade diferente da de arguido, se apercebe a determinada altura de que o curso de tais diligncias o poder afectar, envolvendo-o, de algum modo, na prtica do ilcito, afigurando-se-lhe ento mais prudente antecipar-se autoridade, pedindo ele prprio a sua constituio como arguido para que fique suficientemente protegido da imputao que comea a desenhar-se. Pode-se, pois, rematar com a afirmao de que o suspeito da prtica de um acto criminoso, uma vez constitudo arguido, abandona a sua posio de individualidade quase neutra face respectiva prtica aquilo a que se costuma chamar de mero participante ou interveniente processual em sentido 115
amplo passando condio de sujeito processual, entendido este como algum que pode impulsionar ou ter participao activa no processo, isto , algum que tem dentro dos autos uma posio susceptvel de influenciar a sua tramitao. Para tais fins que o arguido ganha um estatuto prprio, que o coloca na dependncia de deveres, mas principalmente no gozo de direitos que vo servir-lhe de escudo protector ao longo de todo o processo. Importa, pois, e agora, tentar configurar esse particular estatuto de que temos vindo a falar to abundantemente e ao qual se confere tanta importncia? O estatuto de arguido nem mais nem menos do que um cdigo de regras, traduzidas, como brevemente se disse antes, em direitos e deveres, que passam a acompanh-lo durante todo o processo, subordinados a trs grandes dominadores comuns: por um lado, o respeito pela celeridade processual (o arguido deve ser julgado to rpido quanto possvel, pois a justia s o se for clere), mas sempre com as necessrias garantidas de defesa art. 32., n. 2 da CRP; 45 por outro, o respeito pelo princpio da presuno de inocncia (o arguido apenas um arguido e no um condenado at que haja deciso com trnsito em julgado a consider-lo como tal) art. 32., n. 2 da CRP; finalmente o direito escolha do defensor (o arguido tem direito a escolher defensor e a ser por ele assistido em todos os actos do processo, especificando a lei os casos e as fases em que a assistncia por advogado obrigatria) art. 32., n. 3 da CRP. Tendo presentes estes trs princpios orientadores, vejamos ento quais esses direitos e deveres que integram o estatuto de arguido. No deixa de ser curioso que o legislador, como se infere do art. 61., comea por enumerar os direitos e s depois os deveres, o que pode no
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Isto significa que a celeridade nunca deve ser to cega que inviabilize ou enfraquea o direito do arguido a uma defesa capaz e sem limitaes, por exemplo prescindindo-se de diligncias que poderiam ser teis a essa mesma defesa.
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querer dizer nada, mas tambm pode significar que foi sua inteno dar maior relevo aos primeiros, na linha das novas e mais actualizadas concepes jurdicos-penais sobre o estatuto a atribuir ao arguido. Na verdade, no na reduo dos direitos dos arguidos, ou na sua menorizao face aos deveres que se alcana melhor justia. A considerao maior que a mquina judiciria pode ganhar junto do seu povo e da comunidade internacional praticar uma justia onde o arguido tenha todas as oportunidades para mostrar a sua verdade e defender-se sem limitaes ou contrangimentos. Posto isto, volvamo-nos ento para o contedo do estatuto de arguido, que, recorda-se, lhe desde logo dado a conhecer aquando da sua constituio como tal, e que importa diz-lo no tem natureza taxativa, isto , pode e deve ser completado com outros direitos e deveres inscritos em diferentes disposies legais. Recorrendo uma vez mais apresentao grfica teremo:
de presena de audio ao silncio a defensor de interveno processual informao
Direitos
Estatuto do arguido
Deveres
de comparncia de verdade de sujeio a diligncias de prova e a medidas de coaco e de garantia patrimonial
H que detalhar um tanto mais este estatuto, comeando naturalmente pelos DIREITOS, que constituem aquilo a que se costuma chamar, de uma forma abrangente, o direito global de defesa do arguido. O primeiro o direito de presena. Se no rol dos deveres e como se ver adiante est referido o dever de comparncia, ento teria que lhe corresponder, como contrapartida, um direito de presena. 117
Ou seja: se o arguido obrigado a comparecer perante a entidade competente sempre que para tal convocado, porque essa comparncia se destina a alguma coisa de concreto, porque o arguido se torna indispensvel tramitao do processo. Da que, chamado a ele, se assegure ao arguido a possibilidade de acompanhar presencialmente o seu curso e de tomar posio sobre a prova que foi ou est a ser recolhida nos autos contra si. Mas o direito de presena no significa que o arguido possa e deva assistir a tudo e acompanhar tudo o que ocorre no processo. A lei inequvoca, ao assinalar que o direito de presena se limita aos actos processuais que directamente digam respeito ao arguido. Quais sejam esses actos no o refere a lei, mas generalizadamente aceite que so apenas aqueles que tm a ver com a sua condio de arguido enquanto tal ou que reclamam a sua presena pessoal. Trata-se, pois, de um direito de assistncia e acompanhamento limitados. Donde que fiquem de fora, v.g., a assistncia inquirio de testemunhas, ainda que oferecidas pelo prprio arguido, sob pena de se poder pr em causa a estratgia das investigaes com o acesso a factos susceptvel de as comprometer, ou inviabilizar a descoberta da verdade, alm das eventuais inibies que a presena do arguido poderia acarretar nas pessoas chamadas a depor. Segue-se o direito de audio, que se traduz na possibilidade que o arguido tem de ser ouvido pelo juiz sempre que este se disponha a tomar qualquer deciso que pessoalmente o afecte. Em situaes tais, pois, h que dar expresso ao princpio do contraditrio, permitindo ao arguido que se pronuncie sobre a matria em causa, discutindo-a, contestando-a ou valorando-a. O preceito correspondente [art. 61., n. 1, al. b)] coloca, porm, duas condicionantes ao exerccio do direito de audio: por um lado, que se trate de actos a praticar por um juiz; por outro, que esses actos possam afectar pessoalmente o arguido. Assim sendo, parece poder concluir-se que os actos a ter em conta s podero ser os praticados, ordenados ou autorizados pelo juiz de instruo 118
at fase do julgamento (art.os 268. e 269.) ou pelo juiz a partir da e que se trate de actos que tenham a ver, por exemplo, com a sua liberdade ou com a sua condio de arguido e que possam repercutir-se na sua esfera individual.46 O terceiro direito enunciado o chamado direito ao silncio, ou direito que o arguido tem de recusar resposta a perguntas feitas sobre os factos que lhe so assacados. Dado que o arguido goza da presuno de inocncia at deciso final condenatria e do direito de se defender do que lhe imputado, torna-se bvio que deve poder utilizar livremente o seu silncio se cuidar que essa ser a melhor forma de protestar a sua inocncia e organizar a sua defesa. H que fazer aqui, no entanto, uma reserva: que este direito ao silncio no absoluto, pois que apenas permitido em relao aos factos que lhe so imputados, j que, como adiante se ver, no envolve as matrias de identificao e, quando a lei o impuser dos antecedentes criminais [art. 61., n. 3, b)]. Um outro direito includo no seu estatuto o de ser acompanhado jurdico/processualmente por um defensor, j que o arguido, normalmente sem preparao jurdica, no pode ficar abandonado a si prprio e entregue sua ignorncia ou, ainda que conhecedor da matria, tem o direito de ser defendido por algum que tenha em relao aos factos o distanciamento indispensvel a uma defesa eficaz. Esse direito desdobra-se em trs, a saber: direito a escolher defensor ou a pedir que lho nomeiem; direito a ser assistido por defensor em todos os actos processuais em que participar; direito a comunicar com ele quando detido, sem que a comunicao possa ser ouvida, mesmo por questes de segurana.
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Alguma jurisprudncia ( o caso do Ac. da Rel. Lisboa de 02.02.93, CJ XVIII, 1, 154) vem considerando que este direito de audio no envolve a possibilidade de o arguido se pronunciar sobre qualquer medida que se pretenda aplicar-se-lhe, mas apenas a faculdade de ser ouvido sobre os factos que lhe so imputados, antes de se determinar a sua aplicao. Tratar-se-ia, pois, de uma audio para melhor fundamentao da deciso a tomar.
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De resto, h actos em que a assistncia do defensor mesmo obrigatria, como se alcana do disposto no art. 64.. Este direito um dos mais acarinhados pelos arguidos, j que nos defensores que eles encontram a necessria proteco jurdica em situaes difceis e carecidas de acompanhamento, como sejam as de privao da liberdade ou mesmo de mera perseguio penal em inqurito. Da que instrumentos legislativos de vria ordem, nacionais, comunitrios e de nvel mais geral, se esforcem por garantir apoio jurdico adequado a todos aqueles que tm contas a prestar Justia, impondo normas que lhes disponibilizem, sem restries, os tcnicos de direito que os apoiem, que os esclaream e especialmente que os defendam. tambm direito do arguido o de poder intervir no processo, oferecendo provas ou requerendo diligncias que se lhe afigurem necessrias sua defesa. Tal interveno, contudo, mesmo no mbito em que consentida, no tem carcter arbitrrio, pois o respectivo exerccio, tal como resulta da lei [art. 61., n. 1, al. g)], est condicionado ao que for estritamente necessrio aos fins do processo, o que significa que s deve impulsionar-se quando visar contribuir para o esclarecimento dos factos e a descoberta da verdade. Provas incuas ou diligncias repetitivas, dilatrias ou impertinentes para a investigao no devero ser toleradas, sob pena de se transformar o uso em abuso e abrir uma porta introduo no processo de perturbaes susceptveis de o retardar ou desviar da sua finalidade. Outro direito enunciado no estatuto do arguido o direito informao [art. 61., n. 1, al. e)], que constitui uma importantssima conquista do direito processual moderno, e ignorado no ordenamento jurdico anterior, e que significa, desde logo, o direito a ser informado dos factos que lhe so imputados antes de prestar declaraes perante qualquer entidade Todos sabemos que a maioria dos arguidos que passam pelas polcias ou pelas instncias judicirias, ou no tem cultura jurdica ou tem apenas conhecimentos rudimentares, imprecisos ou mesmo incorrectos sobre o que seja ser arguido num processo criminal e o que essa condio implica. Ora, aquele a quem comea a ser atribuda uma responsabilidade penal, e independentemente do direito que lhe assiste de se ver protegido por um 120
defensor, tem o direito de conhecer, e em primeira linha, o que ser arguido e quais os direitos que essa qualidade confere. No basta, porm, enumerar esses direitos ou entregar ao arguido um simples papel onde eles vo indicados. O que importa que ele fique a saber quais so e o que so, ou, pelo menos, que se lhe pergunte se os compreendeu a todos ou se necessita de algum esclarecimento complementar. que dizer a um leigo os seus direitos so estes e estes o mesmo que no dizer nada, deixando-o alheio quase por completo s obrigaes e vantagens do seu estatuto. Este direito informao, se outra justificao no encontrasse, t-la-ia plenamente naqueles casos em que a autoridade deixou de cumprir a obrigao que lhe cabe, nos termos do art. 58., n. 2, de, no acto da constituio de arguido, indicar, e se necessrio explicar a este os direitos que lhe assistem. Embora a falta de informao no acarrete a nulidade do acto, mas uma mera irregularidade, que ficar sanada se no arguida no prazo e segundo as condies legais (cfr. art.os 118., n. 2 e 123.) o que significa que no , legalmente, uma omisso grave , mesmo assim deve evitar-se que acontea, sob pena de se privar o arguido de exercer em plenitude os direitos que o seu estatuto lhe garante. O preceito correspondente fala em informar dos direitos e no tambm dos deveres, o que se compreende, porquanto, tratando-se de um direito do arguido, a este s interessa ser informado daquilo que o pode beneficiar, cabendo competente entidade, e agora j no plano das obrigaes que a esta incumbe aquando da constituio de arguido, enumerar e informar o visado dos deveres a que fica sujeito. O ltimo direito indicado pelo art. 61. o direito ao recurso, isto , o direito que o arguido tem de poder reagir a decises judiciais que lhe sejam desfavorveis, pedindo a um tribunal superior que as reanalise e reaprecie, corrigindo os erros de que padea. evidente que essa possibilidade de recorrer no consubstancia um direito absoluto, a exercer sempre e sem quaisquer condicionalismos. O legis121
lador no poderia querer isso e no o quer, pois que fala claramente em direito a recorrer nos termos da lei, o que significa que preciso que se renam os requisitos que as normas prprias dos recursos estabelecem para o efeito (cfr. v.g. o art. 400.). Se essas normas no impedirem possibilidade de recurso, ento o arguido pode exercer em plenitude e livremente esse direito, o qual lhe d a garantia de provocar a interveno de outra instncia que lhe poder trazer o que a primeira deciso lhe recusou. Como se disse a seu tempo, esta lista de direitos constante do art. 61. no taxativa, isto , no esgota todos os direitos que a lei atribui ao arguido enquanto tal. Espalhados pelo Cdigo h ainda outros preceitos que lhe conferem mais direitos, permitindo-nos aqui, e a ttulo meramente exemplificativo, referenciar mais os seguintes: direito a consultar os autos e a deles obter certido (art. 89.); direito a preparar-se antecipadamente para o acto em que vai participar (art. 272., n.os 1 e 2); direito a assistir s buscas (art. 176., n. 1); direito a requerer ou consentir que a audincia tenha lugar sem a sua presena (art. 334., n. 2); direito de proibir a leitura em audincia de anteriores declaraes suas (art. 357.); direito ltima palavra no fim da audincia (art. 361.). Estes, contudo, so direitos que no cabem s autoridades judicirias e aos rgos de polcia criminal enunciar e explicar aos arguidos aquando da sua constituio como tal, primeiro pela sua prpria natureza, e depois porque o n. 2 do art. 58. apenas impe essa obrigao relativamente aos direitos e deveres processuais referidos no art. 61.. Percorridos os direitos entremos agora no mbito dos DEVERES. o n. 3 do art. 61. que os enumera. O primeiro o de comparncia impe ao arguido que se apresente perante o juiz, o M. P. ou os rgos de polcia criminal sempre que para tanto tenha sido devidamente convocado. 122
No se apresentando nem justificando a falta no prazo e termos legais (art. 117.), o arguido comete uma falta injustificada, a censurar de harmonia com o disposto no art. 116. (condenao pecuniria, deteno temporria ou priso preventiva). Considere-se, todavia, que s h obrigao de comparncia se a convocao obedea aos trmites da lei [repare-se que o legislador fala em devidamente convocado art. 61., n. 3, al. a), parte final]. E -se devidamente convocado quando se observam as regras dos art.os 112. a 114. (por notificao, via telefnica ou por qualquer outro meio idneo, observadas que sejam as respectivas prescries). O segundo dever enunciado o dever de verdade. Este dever, como se anotou j, apenas compreende a identidade e os antecedentes criminais quando a lei o impuser, pois que quanto ao mais (incluindo os factos que lhe so imputados) no est o arguido obrigado a falar verdade. Quanto a estes pode, assim, o arguido defender-se com o silncio ou mesmo com a mentira, se qualquer dessas posies se lhe afigurar como a melhor para a sua defesa, sem que isso possa de algum modo contribuir para a condenao, podendo, quando muito, influir na graduao da pena se vier a ser condenado. Se o arguido se recusar a responder quelas perguntas de carcter obrigatrio comete um crime de desobedincia (art.os 141., n. 3, parte final, 143., 144., 342. e 355., todos do Cd. Proc. Penal e 348. do Cd. Penal) e se mentir quanto a elas comete um crime de falsas declaraes (mesmos preceitos do Cd. Proc. Penal e art. 359., n. 2, do Cd. Penal). Antes de se fazerem as correspondentes perguntas deve o arguido ser advertido do que lhe pode suceder se se recusar a responder ou se mentir. Recai igualmente sobre o arguido o dever de prestar termo de identidade e residncia logo que assuma aquela qualidade. Por fim temos o dever de sujeio a diligncias de prova e a medidas de coaco ou de garantia patrimonial. No contedo deste dever inclui-se, por exemplo, a obrigao de se submeter a exames ou de apresentar coisa ou objecto que a investigao tenha interesse em examinar (diligncias de prova) ou ainda de se sujeitar 123
medida processual que, no caso, lhe tiver sido aplicada (de coaco ou de garantia patrimonial).47 Resulta da lei que as imposies referidas s se tornam obrigatrias se ordenadas e efectuadas por entidade competente.
2.5. Defensor O defensor o sujeito processual que anda associado existncia de um arguido e que portanto s aparece quando algum adquire essa qualidade e tenha que ser sujeito s correspondentes responsabilidades. por isso que a Doutrina e a Lei (cfr. art.os 57. e segts.) tm por uso tratar deste sujeito processual concomitantemente com o estudo do sujeito arguido. E foi at isso o que, em parte, se fez aqui, quando no nmero anterior se procedeu anlise do estatuto do arguido. Da que, agora, nos limitemos a complementar essas referncias. Disse-se ento que um dos direitos conferidos por lei ao arguido, e logo que constitudo como tal, era o de constituir advogado ou solicitar ao juiz que lhe nomeie um defensor [art. 61., n. 1, al. e)]. E disse-se igualmente que esse direito visa dar ao arguido, em situao de desproteco e de carncia, a possibilidade de, em plenitude, exercer um dos seus direitos fundamentais, qual seja o direito de defesa. O defensor ser, assim, a pessoa que, munido da necessria competncia tcnica, chamado a exercer os direitos que a lei reconhece ao arguido e que a este no estejam pessoalmente reservados [art. 63., n. 1).48 O acesso aos autos por parte do defensor pode surgir por duas vias distintas:
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Se o arguido se eximir realizao de qualquer exame pode ser compelido por deciso da autoridade judiciria competente (art. 172.). Deve ter-se em conta nesta matria a Lei n. 34/2004, de 29 de Julho, alterada pela Lei n. 47/2007 de 28 de Agosto e a Portaria n. 10/2008 de 3 de Janeiro, alterada pela Portaria n. 210/2008 de 29 de Fevereiro.
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por iniciativa do prprio arguido que, pessoalmente, escolhe e constitui o seu prprio advogado [art.os 61., n. 1, e) e 62., n. 1]; por iniciativa pblica nomeao oficiosa, sempre que a lei obrigue a assistncia do defensor e o arguido o no tenha constitudo, o qual se manter at que este decida escolher o seu prprio defensor (art.os 62. e 64.). A nomeao, durante o inqurito, tanto pode caber ao M. P., e s a ele, como ao M. P. e s autoridades de polcia criminal.49 Alm disso, h que ter em conta a regra do n. 2 do art. 64., segundo a qual o juiz deve nomear defensor ao arguido sempre que as circunstncias do caso revelarem a necessidade ou a convenincia de o arguido ser assistido, o que suceder naqueles casos onde, em concreto, for reconhecido que o arguido se encontrar em situao desprotegida e com os seus direitos fundamentais ameaados. Os casos que pressupem assistncia obrigatria de um defensor vm consubstanciados no art. 64., n. 1, e que, em sntese, so os seguintes: primeiro interrogatrio judicial de arguido detido o arguido detido nos termos dos art.os 254. e segts., no sendo imediatamente julgado (art. 381. e segts.), ter que ser presente obrigatoriamente ao juiz de instruo, no prazo mximo de 48 horas, para interrogatrio judicial (art. 141., n. 2). At l, porm, pode o M. P. ouvir sumariamente o arguido, mas a a assistncia de defensor s obrigatria se aquele a pedir (art. 143., n. 2 e 382., n. 2); debate instrutrio e julgamento estes momentos processuais constituem ambos actos de natureza contraditria (o primeiro na fase da
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Caber exclusivamente ao M. P.: nos casos do n. 2 do art. 143. (primeiro interrogatrio (sumrio) de arguido detido e este o solicitar, o que poder acontecer sempre que algum se encontre nessa situao e no seja de imediato apresentado ao juiz de instruo). Caber ao M. P. ou s autoridades de polcia criminal: em casos de assistncia obrigatria (em qualquer acto processual, sempre que o arguido for cego surdo, mudo, analfabeto, desconhecedor da lngua portuguesa, menor de 21 anos ou se suscitar a questo da sua inimputabilidade ou imputabilidade diminuida).
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instruo; e o segundo na fase mais nobre que a audincia), nos quais o defensor participa activamente (cfr., quanto primeira situao, os art. 297., n.os 4 e 5, 301., n.os 3 e 4, 303., n.os 2, 3 e 4 e 304., n. 1; e quanto segunda, os art.os 313., n. 2, 397., n. 2, 345., n. 2, 347., 329., 348., 350., n. 3, etc). Em qualquer caso, a assistncia no obrigatria nas situaes em que no seja de aplicar concretamente pena de priso ou medida de segurana (art. 64., n. 1, al. b), parte final); julgamento revelia sendo a presena do arguido em audincia obrigatria (art. 332., n. 1, 1.a parte), salvo casos excepcionais (art.os 334. e 335.), haver julgamento revelia quando o acusado faltar injustificadamente audincia para o qual foi convocado sendo a o arguido representado, para todos os efeitos possveis, pelo defensor (art. 334., n. 1); qualquer acto processual envolvendo arguido incapaz ou diminudo (por cegueira, surdez, mudez, analfabetismo, desconhecimento da lngua portuguesa, menoridade de 21 anos ou inimputabilidade ou imputabilidade diminuda); recursos; inquiries, declaraes ou acareaes para memria futura (produo antecipada de prova, destinada a salvaguardar dados probatrios detidos por pessoas que sofram de doena grave ou que se tenham de deslocar para o estrangeiro, que assim sejam previsivelmente impedidas de serem ouvidas em julgamento, bem como nos casos de vtima de crime de trfico de pessoas ou contra a liberdade e autodeterminao sexual e, sempre, no caso de processo por crime contra a liberdade e autodeterminao sexual de menor, procede-se sempre inquirio do ofendido no decurso do inqurito, desde que a vtima no seja ainda maior) cfr. art.os 271. e 294.. Salvo o ltimo caso, a diligncia s de tomar se a causa invocada previsivelmente impea a pessoa de comparecer audincia de julgamento; outras situaes previstas na lei como so os casos, entre outros, do expediente de habeas corpus (art.os 221., n. 3 e 223., n. 2) e da execuo da medida de segurana de internamento (art. 507., n. 3). 126
Ficou antes assinalado, de resto em correspondncia com a lei, que o defensor exerce os direitos de natureza no pessoal que, em princpio, so reconhecidos ao arguido (cfr. art. 63., n. 1). Assim, uma vez constitudo ou nomeado, o defensor, desempenha uma funo representativa do arguido, no actuando, pois, no exerccio de direitos prprios. Mas a lei tambm reconhece ao defensor um elenco de direitos autnomos que esto para alm daquela funo representativa. Esses direitos prprios, e isto sem preocupaes de enumerao exaustiva, so, entre outros, os seguintes: o direito de comunicar com o arguido, mesmo em privado, ainda que de forma condicionada [art. 61., n. 1, al. f)]; o direito de acompanhar presencialmente os interrogatrios de arguido detido [art. 141., n. 2 e 144., n. 2, al. a)]; o direito de ser ouvido no processo de habeas corpus com base em priso ilegal (art. 221., n. 2); o direito de participar directamente na inquirio de testemunhas ou tomada de declaraes para memria futura (art. 140., n. 2); o direito de intervir directamente no debate instrutrio (art.os 301., n. 2 e 302., n.os 2 e 4); o direito de participar na audincia de julgamento (art.os 313. e 321. e segts, v.g. o art. 330., n. 1) Mas o exerccio dos direitos de representao depender sempre da vontade do arguido, de tal maneira que este poder, quando assim o entenda, retirar eficcia a qualquer acto realizado em seu nome pelo defensor, atravs de declarao expressa (escrita ou oral) anterior deciso relativa a esse acto (art. 63., n. 2). Se o patrocnio resultar de nomeao (patrocnio oficioso), o nomeado pode ser dispensado do encargo e substitudo por outro com base em justa causa, invocada quer pelo prprio defensor, quer pelo arguido, sem prejuzo, porm, da obrigatoriedade do patrocnio at que haja substituio (art. 66.). Havendo falta do defensor a qualquer acto para o qual esteja convocado, ausncia antes do acto concludo, recusa ou abandono da defesa, o tribunal tem ao seu dispor os seguintes expedientes (art. 67.): 127
substituir desde logo o defensor se tal for possvel e no prejudicar a defesa; interromper o acto pelo tempo indispensvel a nomeao de outro defensor se o acto puder realizar-se no mesmo dia; adiar o acto ou a diligncia se no puderem ter lugar no mesmo dia, desde que no se ultrapassam os 5 dias (nos quais no entram as frias, os sbados, domingos e feriados cfr., art.os 104., do Cd. Proc. Penal e 144. do Cd. Proc. Civil).
2.6. Assistente O assistente figura jurdico-processual prpria dos modelos de matriz portuguesa vem caracterizado na lei (art. 69., n. 1) como colaborador do M. P., a ele subordinado quanto sua interveno no processo. Esta forma de enquadramento legal poderia levar-nos a pensar, numa apressada anlise, que o assistente mais no seria do que um mero prolongamento ou auxiliar do M. P., sem ser, pois, portador de qualquer pretenso autnoma. Quem porventura subscreva uma viso to restritiva da figura do assistente, ter de confrontar-se, porm, com outras teses, de sentido mais lato, que vem no assistente algum a quem a lei reconhece poderes que vo para alm do simples colaborador do M. P., titular, portanto, de poderes prprios que nem sequer se podem incluir naquele leque de casos que o legislador engloba na expresso salvas as excepes da lei (cfr. parte final do n. 1 do art. 69.). Dentro desta perspectiva caberiam, por exemplo, poderes de acusar por factos diversos dos constantes da acusao do M. P. [art.os 69., n. 2, al. b) e 284. e 285.); de requerer a instruo quando o M. P. arquive os autos [art.os 287., n. 1, al. b)]; de recorrer, independentemente do M. P. [art. 69., n. 2, al. c)]; etc. Mas esta dupla perspectiva de anlise do estatuto do assistente no desfigura, porm, a globalidade e essencialidade da sua vocao. Na verdade, como convictamente advoga DAMIO DA CUNHA, esse estatuto permanece unitrio ao longo de todo o processo, no perdendo 128
nunca de vista a sua vocao de colaborador do M. P., no sentido de que contribui para a realizao das atribuies que ao M. P. cabem, como uma actividade subordinada, pois, actuando motivado por interesses particulares, o assistente acaba por actuar para a realizao do interesse pblico. Ou seja: ... mesmo quando actua autonomamente, o assistente no deixa de ser um colaborador do M. P.; no significa isto que tenha de haver uma concertao de posies ..., mas to s a ideia de que o assistente contribui, pela sua actuao, para que os interesses pblicos, que ao M. P. so cometidos, sejam melhor realizados.50 Naturalmente que nos interrogamos sobre o porqu e para qu da deciso do legislador pela criao da figura do assistente como sujeito processual e em resposta poderemos, desde logo, adiantar que o assistente aparece, em primeiro lugar, ligada pessoa do ofendido, na medida em que a partir deste e na pessoa deste que se estabelece a legitimidade para a sua constituio enquanto tal. Assim, o assistente surge no contexto do Cdigo, e em regra, como algum que aparece a co-agir com o M. P. no desenvolvimento da lide processual, porque se assume como ofendido, portador, por conseguinte, de interesses que importa acautelar. Da que, em princpio, s se possa constituir como tal quem na verdade possua a qualidade de ofendido. Donde que interesse, para j, definir em que termos que a lei se exprime quanto legitimidade para a constituio de assistente (art. 68.). Da leitura do preceito parece-me poder concluir-se que a inteno do legislador ter sido a de dar ao ofendido e em bom rigor apenas a ele a titularidade para tal constituio. Se isto parece intuitivo, outro tanto se no dir do que deve entender-se por ofendido e da extenso a dar ao conceito. Os posicionamentos quer da Doutrina quer da Jurisprudncia no coincidem.
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Algumas Reflexes Sobre o Estatuto do Assistente e seu Representante no Direito Processual Penal Portugus, RPCC, 5, 1995, pgs. 153 e segts.
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Doutrinariamente enveredam por um viso restritiva da ideia de ofendido transposta para a al. a) do n. 1 do art. 68., e entre outros, FIGUEIREDO DIAS,51 FIGUEIREDO DIAS e ANABELA MIRANDA RODRIGUES,52 COSTA ANDRADE,53 MAIA GONALVES,54 e ns prprios,55 com base no entendimento de que, segundo a nossa tradio jurdica, s quem for titular do interesse que constitui objecto jurdico imediato da infraco poder assumir o estatuto de ofendido e no tambm qualquer pessoa lesada ou prejudicada pela prtica do crime. H, porm, quem tenha outro entendimento, como o caso de AUGUSTO SILVA DIAS, que prefere adoptar um conceito alargado de ofendido para os fins da admissibilidade como assistente, esgrimindo a seu favor razes vrias: umas, que assentam na moderna vitimologia, ao recomendar uma aplicao da participao processual da vtima como uma forma de melhor conseguir a pacificao social, uma finalidade que consensualmente cometida ao processo penal; outras, nas alteraes operadas no mbito do conceito de bem jurdico, que o fez catapultar para o domnio dos bens jurdicos da sociedade civil, de estrutura circular, de titularidade intersubjectiva, cujo objecto indivisvel e que so responsveis pelo aparecimento, no plano da tutela processual, da noo de interesse difuso, como so os casos do ambiente e da qualidade dos produtos de consumo; outras ainda, que radicam na actual opo poltico-criminal do legislador processual de alargar a rea de abrangncia do assistente, facultando a sua constituio a qualquer pessoa em circunstncias especiais, como o fez na al. e) do n. 1 do art. 68.; e, finalmente, na coerncia do sistema processual penal, que ficaria comprometida com a viso restritiva de ofendido, como aconteceria nos casos em que o M. P., aps o inqurito, decida arquiv-lo, frustrando assim a possibilidade de se exercer o controlo desse despacho atravs da instruo.56
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52 53 54 55
56
Direito Processual Penal, I, pgs. 512 e 513. A Lei n. 26/2010, de 30 de Agosto alterou as als. a) e c) do n. 2 do art. 69., alargando o acesso do assistente aos autos. A Sociedade Portuguesa de Autores em Processo Penal, Temas de Direito de Autor, III. A Vtima e o Problema Criminal, Coimbra, 1980, pgs. 36 e segts. Cdigo de Processo Penal Portugus, em anot. ao art. 68.. SIMAS SANTOS e LEAL-HENRIQUES Cdigo de Processo Penal Anotado, I, 3. ed. art. 68.. A Tutela do Ofendido e a Posio do Assistente, Jornadas de Direito Processual e Direitos Fundamentais, Almedina, Coimbra 2004, pgs. 55 e segts.
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A Jurisprudncia, por seu lado, tem-se mantido dominantemente do lado da tese restritiva,57 reafirmando-a mais recentemente num acrdo reforado, em que decidiu que deriva da prpria expresso da lei que no basta uma ofensa indirecta a um determinado interesse para que o seu titular se possa constituir assistente, pois que no se integram no mbito do conceito de ofendido ... os titulares de interesses cuja proteco puramente mediata ou indirecta, ou vtimas de ataques que pem em causa uma generalidade de interesses e no os seus prprios e especficos. Com apoio em tais fundamentos, o STJ acabou por, no referido acrdo, fixar jurisprudncia no sentido de que, ainda que o crime em causa proteja um interesse de ordem pblica (no caso tratava-se de falsificao de documento) tal no afasta, sem mais, a possibilidade de, ao mesmo tempo, ser tambm imediatamente protegido um interesse susceptvel de ser corporizado num concreto portador, aquele cujo prejuzo o agente visava, assim se afirmando a legitimidade material do ofendido para se constituir assistente.58 Feito este enquadramento, vejamos ento como que o legislador insere o ofendido no contexto do n. 1 do art. 68.. Se bem se entende o preceito na sua globalidade, contemplam-se a, como susceptveis de se constiturem assistentes no processo, trs grupos de pessoas ou entidades jurdicas: o ofendido, na concepo restritiva que antes se recortou [n. 1, al. a)] ou situaes semelhantes [n. 1, als. b), c) e d)]; outros ofendidos, a quem leis especiais confiram tal direito (n. 1, corpo, parte final); qualquer pessoa, no caso de crimes contra a paz e a humanidade, bem como nos crimes de trfico de influncia, favorecimento pessoal praticado por funcionrio, denegao de justia, prevaricao, corrupo, peculato, participao econmica em negcio, abuso de poder e de fraude na obteno ou desvio de subsdio ou subveno [n. 1, al. e)].
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58
Vd., entre outros, os Acs. do STJ, de 23.11.88, BMJ 381-344; de 18.09.97, Proc. n. 527/97; de 20.01.98, Proc. n. 1326/97; e de 29.03.00, Acs. STJ, VIII, I, pg. 234. Acrdo de Fixao de Jurisprudncia, n. 1/2003, de 16 de Janeiro, DR. I-A, n. 49, de 27.02.2003, pgs. 1409 e segts., relatado por um dos AA.
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A primeira situao de longe a fundamental e a mais comum (legitimidade decorrente da condio de ofendido) a que paralelamente concita problemas mais delicados. Para o legislador a noo de ofendido dada atravs de uma expresso seca e delimitadora que tem sido foco de acesa polmica: titular do interesse que a lei especialmente quis proteger com a incriminao, desde que maior de 16 anos [art. 68., n. 1, al. a)]. Nas palavras de FIGUEIREDO DIAS presidente da comisso que elaborou o projecto do Cdigo uma tal expresso dirige-se pessoa que, segundo o critrio que se retira do tipo preenchido pela conduta criminosa, detm a titularidade do interesse jurdico-penal por aquela violado ou posto em perigo.59 Na mesma linha se coloca JORGE SILVEIRA, ao subscrever que uma tal opo legislativa ressalta claramente de vrios indcios, o primeiro dos quais reside na prpria sistematizao do Cdigo Penal, que est efectivamente organizada de acordo com um critrio que tem a ver com os interesses especialmente protegidos.60 Como assim, ser atravs de norma incriminadora que se atingir o interesse que a lei quis proteger ao tipificar determinada conduta como criminosa. Esse interesse identificar-se-, pois, com a noo de bem jurdico, que deve ser entendido como a expresso de um interesse da pessoa ou da comunidade na manuteno e integridade de um certo estado ou bem em si mesmo socialmente relevante e por isso juridicamente reconhecido como valioso.61 Em tal conformidade, encontrado, atravs do tipo incriminador, o bem, valor ou interesse que lhe subjaz, bastar localizar ento quem o seu titular. Esse ter assim, pois, legitimidade para se constituir assistente.
59 60
61
Direito Processual Penal, Clssicos Jurdicos, Coimbra Editora, 2004, pg. 505. Lies Acadmicas na Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, 10. aula, 04 de Maio de 1987. FIGUEIREDO DIAS, Temas Bsicos da Doutrina Penal, Coimbra 2001, pg. 43, lugar onde podero ser colhidos amplos desenvolvimentos sobre esta matria.
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A linguagem da lei ainda contm ainda mais um elemento perturbador, que a incluso da palavra especialmente (interesse que a lei especialmente quis proteger ...) e cuja interpretao tem suscitado alguma polmica doutrinria e jurisprudencial. Os diversos posicionamentos que o texto da lei vem suscitando ao longo dos tempos pois tal modo de expresso no recente tm j a sua histria, que pode ser conhecida pela resenha que deles faz o STJ em acrdo relativamente actual.62 Com efeito, estabeleceu-se no apontado aresto de resto, em consonncia com representativa e macia jurisprudncia anterior que a frmula adoptada quer significar que o ofendido s pode aceder condio de assistente quando for portador ou titular dos interesses considerados dignos de proteco pela lei. Para tanto invoca-se a doutrina de BELEZA DOS SANTOS, que assim ponderava: 63
Quando prev e pune os crimes, o legislador quis defender certos interesses: o interesse da vida no homicdio, o da integridade corporal nas ofensas corporais, o da posse ou propriedade no furto, no dano ou na usurpao de coisa alheia. Praticada a infraco, ofenderam-se ou puseram-se em perigo estes interesses que especialmente se tiverem em vista na proteco penal, podendo tambm prejudicar-se secundariamente, acessoriamente, outros interesses. Os titulares dos interesses que a lei penal tem especialmente por fim proteger quando previu e puniu a infraco e que esta ofendeu ou ps em perigo, so as partes particularmente ofendidas, ou directamente ofendidas ....
Daqui partiu o acrdo referido para concluir que o vocbulo especialmente usado pela lei significa, pois, de modo especial, num sentido de particular... e no exclusivo, pelo que o facto de o preceito incriminador proteger um interesse pblico (como era o caso concreto da falsificao de documento), tal no impeditivo de proteger tambm um interesse particular, individual, de uma concreta pessoa (como sucedia tambm na hiptese analisada).
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Cfr. Ac. de Fixao de Jurisprudncia n. 1/2003, de 16 de Janeiro de 2003, DR-IA, n. 49, de 27.02.03, pgs. 1409 e segts. Partes Particularmente Ofendidas em Processo Criminal, Rev. Leg. Jur., n. 57, pg. 2.
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E assim sendo pondera o acrdo satisfeita fica a exigncia legal, e, por conseguinte, aberta a possibilidade de se constiturem assistentes aqueles que so portadores de um concreto interesse protegido pela incriminao, ainda que em concomitncia com o interesse pblico que imanente infraco considerada. A segunda situao (outros ofendidos a quem leis especiais conferem esse direito) vem dar contedo prevalncia da norma especial sobre a norma geral. Assim acontece, por exemplo, com o art. 18. da Lei n. 24/96, de 31 de Julho (Lei da Defesa do Consumidor), em que se atribui essa legitimidade s associaes de consumidores e com o art. 43. do DL n. 28/84, de 20 de Janeiro (Infraces Anti-econmicas e Contra a Sade Pblica), que atribui essa legitimidade a qualquer pessoa singular ou colectiva, nos processos instaurados por tais crimes, desde que tenha sido lesada pelo facto. Aqui j h, pois, uma extenso, um alargamento, do estatuto de assistente, abrangendo pessoas ou entidades que s foradamente se podem considerar ofendidas com a infraco, no sentido que a lei geral pretende dar ao conceito de ofendido. A propsito lembra-nos DAMIO DA CUNHA que Figueiredo Dias e Anabela Miranda Rodrigues, em texto de que so co-autores,64 apontam que o conceito restrito de ofendido da al. a) do n. 1 do art. 68. no pode ser deduzido pela distino tradicional entre incriminao que protege um bem jurdico individual ou que protege um bem jurdico supra-individual, antes deve ser corporizado num concreto portador individual.65 O aludido Autor explica, por exemplo, a atribuio de legitimidade material para se constiturem assistentes s associaes de defesa com base em analogia substancial com o que se passa com o ofendido, particularmente porque so portadoras do bem jurdico que penalmente tutelado.66
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A Sociedade Portuguesa de Autores em Processo Penal, Temas de Direito de Autor, III, pgs. 105 e segts. Algumas Reflexes Sobre o Estatuto do Assistente e seu Representante, RPCC, 5 (1995), pgs. 161 e 162, nota 16. A Participao dos Particulares no Exerccio da Aco Penal, RPCC, 8 (1998) n. 4, pgs. 638 e segts.
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Finalmente temos a terceira situao (qualquer pessoa em crimes contra a paz e a humanidade, bem como nos crimes de trfico de influncia, favorecimento pessoal praticado por funcionrio, denegao de justia, prevaricao, corrupo, peculato, participao econmica em negcio, abuso de poder e de fraude na obteno ou desvio de subsdio ou subveno), e que vem contemplada na al. e) do n. 1 do art. 68. mencionado. Tal situao, que por alguns tida como uma forma de aco popular e portanto de rejeitar enquanto modo de aco penal,67 deve ser analisada com o devido cuidado. Pondera a propsito DAMIO DA CUNHA o seguinte: 68
Pode aceitar-se, ainda que sempre de forma cautelosa, que determinadas entidades, que visam a realizao de determinados interesses, possam ter um papel anlogo ao do assistente, quando aqueles interesses faam parte do objecto de proteco da norma penal, considerada violada. Com isto, vai naturalmente implcito o problema da tutela dos chamados interesses difusos e sua eventual tutela penal.
Pensa-se, assim, que este alargamento da legitimidade para a constituio de assistente no desarmnica com o sistema, desde que no seja abusiva e ilimitada, que a pessoa ou entidade em causa mostre interesse em agir e que no possa ser impeditiva da participao como assistente do portador directo do bem jurdico ameaado ou violado.69 Percorridas estas questes, importa entrar no regime jurdico-penal do assistente, o qual, em esquema, pode ser visto assim:
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DAMIO DA CUNHA, Algumas Reflexes Sobre o Estatuto do Assistente e seu Representante, pgs. 164 e 165. Idem, pg. 165. Da que no caiba esse alargamento em relao a todas as pessoas colectivas, independentemente do seu fim, ou pessoas colectivas que se constituam com o objectivo exclusivo ou principal de intervir em processos crimes, enviesando a compreenso da funo constitucional do M. P. e processual do assistente, tanto mais que a denncia caluniosa associada no um crime imputvel s pessoas colectivas.
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REGIME JURDICO DO ASSISTENTE o ofendido situaes similares: a pessoa de cuja queixa ou acusao particular depender o procedimento; familiares ou parentes do ofendido no caso de falecimento deste; representante legal, familiares ou parentes do ofendido quando este for incapaz, salvo se tiver auxiliado ou com- 68., n. 1, participado no crime, ou, na sua ausncia, a entidade ou corpo, e als. instituio com responsabilidades de proteco, tutelares a) a e) ou educativas a quem tenha sido confiado o incapaz; as pessoas a quem leis especiais confiram essa legitimidade; qualquer pessoa nos crimes contra a paz e a humanidade, bem como nos crimes de trfico de influncia, favorecimento pessoal praticado por funcionrio, denegao de justia, prevaricao, corrupo, peculato, participao econmica em negcio, abuso de poder e de fraude na obteno ou desvio de subsdio ou subveno. em qualquer altura, at 5 dias antes do incio do debate instrutrio ou da audincia, conforme os casos; at deduo da acusao ou em simultneo com ela e nos 10 dias seguin- 68., n.os 2 e 3 tes declarao referida no art. 246., n. 4 (no caso de crimes particulares). juiz (aps prvia audio do M. P. e do arguido). 68., n. 4
Quem pode constituir-se como tal
Quando
Quem decide
Recursos
399., 400. a oposio da constituio de assistente por parte do arguido contrario, 401., ou do M. P. - possvel n. 1, al. b) e ao despacho de no admisso possvel, 407., n. 1 interveno no inqurito e na instruo (oferecendo provas e requerendo diligncias); deduo de acusao independentemente da do M. P. e, nos 69., 287., n. 1, b) crimes particulares, ainda que aquele a no deduza; requerimento de abertura de instruo; interposio de recursos ainda que o M. P. o no faa
Poderes do assistente
apenas por advogado: 1 s: no caso de assistente nico ou de mais do que um (neste caso havendo unidade de crime e compatibilidade de interesses); Representao mais do que 1: em situaes de mais do que 1 assistente, judiciria havendo incompatibilidade de interesses (1 advogado por cada assistente); em casos de mais do que 1 assistente, sendo diferentes os crimes imputados ao arguido (1 advogado por cada grupo de pessoas e relativamente a cada um dos ilcitos.
70.
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3. OUTROS INTERVENIENTES PROCESSUAIS 3.1. Apresentao Quando a seu tempo nos referimos aos diversos actores que entram ou podem entrar no circuito processual penal, figuramos, por um lado, os sujeitos processuais, e, por outro, os participantes que no entram na categoria de sujeitos. Conclumos j, ainda que de forma breve, o estudo dos primeiros, cabendo-nos agora aditar algumas notas quanto aos segundos. Deixaremos de incluir aqui alguns dos variados intervenientes processuais a que antes aludimos (funcionrios judiciais, peritos, intrpretes, tcnicos de insero social e outros mais que possam ser chamados a intervir nos autos), at porque neste lugar interessa sobremaneira dar testemunho daqueles que, com mais fora e em regra, tm uma interveno marcante no percurso processual. Esto nesta situao os rgos de polcia criminal. As partes civis dado o seu especial estatuto, tero tratamento autnomo. 3.2 rgos de polcia criminal rgos de polcia criminal, como os conceptualiza o art. 1., n. 1, al. c), so todas as entidades e agentes policiais a quem caiba levar a cabo quaisquer actos ordenados por uma autoridade judiciria (juiz, juiz de instruo, M. P.) ou determinados por disposio do Cdigo de Processo Penal.70
70
Deve ter-se em conta nesta matria a Lei n. 49/2008, de 27 de Agosto (Lei de Organizao da Investigao Criminal), segundo a qual a investigao criminal compreende o conjunto de diligncias que, nos termos da lei processual penal, se destinam a averiguar a existncia de um crime, determinar os seus agentes e a sua responsabilidade e descobrir e recolher as provas, no mbito do processo (art. 1.). So rgos de polcia criminal de competncia genrica: a Polcia Judiciria, a Guarda Nacional Republicana e a Polcia de Segurana Pblica. Os restantes rgos de polcia criminal possuem competncia especfica que lhes atribuda nos respectivos diplomas orgnicos, sendo que a atribuio de competncia reservada a um rgo de polcia criminal depende de previso legal expressa (cfr. art. 3. daquela Lei).
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Incluem-se nesta designao as entidades a quem a lei confere poderes de investigao criminal, (so os casos da Polcia Judiciria, da PSP, da GNR, da ASAE, da administrao tributria e da segurana social, o SEF).71 A funo ou competncia dos rgos de polcia criminal desdobra-se em duas reas essenciais (art. 55.): a da competncia geral; a da competncia especfica. Em termos de competncia geral cabe aos rgos de polcia criminal coadjuvar as autoridades judicirias no desenvolvimento de processo penal, de modo que este logre realizar as suas prprias finalidades, que so, como se sabe, a averiguao dos factos tidos por criminosos, a identificao dos seus autores (se obviamente se colherem indcios de tal prtica), o apuramento das respectivas responsabilidades e, eventualmente, das sanes a aplicar-lhes.72 No mbito da competncia especfica, compete-lhes, entre outras tarefas: colher notcia dos crimes cometidos; impedir, sempre que possvel, as suas consequncias; identificar os seus agentes; assegurar os meios de prova. Na concretizao de tais tarefas cabe desde logo aos rgos de polcia criminal colher notcia dos crimes, que se traduz na recolha, por iniciativa prpria ou por participao ou denncia de outrem, de informao respeitante existncia de factos penalmente ilcitos, deles dando conta ao M. P., con-
71
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A Lei de Organizao da Investigao Criminal estabelece que da competncia genrica da Guarda Nacional Republicana e da Polcia de Segurana Pblica a investigao dos crimes cuja competncia no esteja reservada a outros rgos de polcia criminal e ainda dos crimes cuja investigao lhes seja cometida pela autoridade judiciria competente para a direco do processo (art. 6.) e define a competncia, nesta matria, da Polcia Judiciria (art. 7.), alm de disciplinar o deferimento pelo Procurador-Geral da Repblica da investigao de um crime a rgo de polcia criminal diferente da PJ, quando conveniente. Compete aos rgos de polcia criminal: (a) Coadjuvar as autoridades judicirias na investigao; (b) Desenvolver as aces de preveno e investigao da sua competncia ou que lhes sejam cometidas pelas autoridades judicirias competentes (n. 4 do art. 3. da Lei n. 49/2008, de 27 de Agosto (Lei de Organizao da Investigao Criminal).
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soante determina o art. 248., uma vez que s a ele, e em regra, compete promover o processo penal (art. 48.). Uma outra tarefa tem a ver com o impedimento das consequncias do crime. Isso obtm-se atravs de diligncias vrias, como sejam as revistas e buscas (art.os 174., n. 5 e 251.) e, por vezes, at por meio de detenes de suspeitos [art. 255., n. 1, al. a)], por forma a evitar-se que o facto venha a produzir efeitos. Terceira tarefa respeita identificao dos agentes do crime, o que se consegue por via da recolha de indcios, da audio de pessoas, da realizao de revistas, buscas, apreenses, detenes, etc. Finalmente compete aos rgos de polcia criminal preservar e acautelar os meios de prova, procedendo implementao de medidas cautelares como as que vm previstas no art. 249. (exames e preservao dos vestgios do crime, colheita de informaes, acautelamento das coisas e dos lugares onde o delito ter sido cometido, apreenso de objectos, etc.). Os rgos de polcia criminal actuam sob duas espcies de subordinao relativamente s autoridades judicirias que coadjuvam (art. 56.).73 74
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Deve ter-se em conta nesta matria a Lei n. 49/2008, de 27 de Agosto (Lei de Organizao da Investigao Criminal), que dispe sobre a direco da investigao criminal, nos seguintes termos: (1) A direco da investigao cabe autoridade judiciria competente em cada fase do processo. (2) A autoridade judiciria assistida na investigao pelos rgos de polcia criminal. (3) Os rgos de polcia criminal, logo que tomem conhecimento de qualquer crime, comunicam o facto ao Ministrio Pblico no mais curto prazo, que no pode exceder 10 dias, sem prejuzo de, no mbito do despacho de natureza genrica previsto no n. 4 do artigo 270. do Cdigo de Processo Penal, deverem iniciar de imediato a investigao e, em todos os casos, praticar os actos cautelares necessrios e urgentes para assegurar os meios de prova. (4) Os rgos de polcia criminal actuam no processo sob a direco e na dependncia funcional da autoridade judiciria competente, sem prejuzo da respectiva organizao hierrquica. (5) As investigaes e os actos delegados pelas autoridades judicirias so realizados pelos funcionrios designados pelas autoridades de polcia criminal para o efeito competentes, no mbito da autonomia tcnica e tctica necessria ao eficaz exerccio dessas atribuies. (6) A autonomia tcnica assenta na utilizao de um conjunto de conhecimentos e mtodos de agir adequados e a autonomia tctica consiste na escolha do tempo, lugar e modo adequados prtica dos actos correspondentes ao exerccio das atribuies legais dos rgos de polcia criminal. (7) Os rgos de polcia criminal
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So elas: subordinao ou dependncia directiva no tocante direco do processo, j que a autoridade judiciria quem tem o respectivo domnio, determinando, acompanhando, controlando e fiscalizando o procedimento para que ele logre realizar os seus objectivos e finalidades; subordinao ou dependncia funcional no respeitante tramitao propriamente dita, uma vez que a orientao e controlo da investigao cabe em exclusivo autoridade judiciria, sobrando apenas para os rgos de polcia criminal o que no tarefa menos digna a autonomia tcnica do processo.75
3.3. Partes civis Chamam-se partes civis as pessoas que, tendo sofrido prejuzos materiais ou morais com a prtica de um crime, tm direito a verem-se ressarcidas desses prejuzos, atravs de um pedido feito com tal objectivo. A indemnizao por danos decorrentes de um ilcito penal pode ser satisfeita por trs vias diferentes: atravs de uma via independentista instaurando no tribunal cvel, e em processo prprio e parte, a competente aco; atravs de uma via alternativa usando-se o procedimento criminal ou o civil, conforme aprouver ao interessado; atravs de uma via de adeso exercendo-se o direito, obrigatoriamente e em princpio, no processo penal, enxertando neste o pedido de indemnizao cvel correspondente.
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impulsionam e desenvolvem, por si, as diligncias legalmente admissveis, sem prejuzo de a autoridade judiciria poder, a todo o tempo, avocar o processo, fiscalizar o seu andamento e legalidade e dar instrues especficas sobre a realizao de quaisquer actos (art. 2.). Compete ao Procurador-Geral da Repblica a fiscalizao superior da actividade processual dos rgos de polcia criminal no decurso do inqurito (art. 16. da Lei de Organizao da Investigao Criminal). Entende-se como autonomia tcnica a faculdade de determinar os mtodos e prticas de actuao, enquanto a autonomia tctica tem mais a ver com o tempo, lugar e modo. Fala-se, a propsito, no modo, no quando e no como das vrias diligncias processuais, sem dependncia de ordens ou instrues superiores especficas.
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O legislador optou pelo sistema da adeso obrigatria, com as excepes contempladas no art. 72., onde se prevem situaes em que o pedido de indemnizao pode ser deduzido em aco cvel separada, a saber: arrastamento excessivo do processo penal (8 meses at a acusao ou paralizao por esse perodo); termo ou extino do processo penal; situaes de crimes semi-pblicos ou particulares; ausncia de danos ou desconhecimento da sua existncia ou expresso; silncio da sentena penal quando ao pedido cvel deduzido; formulao do pedido cvel contra o arguido e simultaneamente contra os meros responsveis civis ou somente contra estes e haja sido provocada, nessa aco, a interveno principal do arguido; o valor do pedido permitir a interveno civil do tribunal colectivo, devendo o processo penal correr perante o Tribunal singular; tratar-se de processo sumrio, sumarssimo; o lesado no tiver sido informado da possibilidade de deduzir o pedido cvel no processo penal ou notificado para o fazer, nos termos do n. 1 do art. 75. e no n. 2 do art. 77.. ao lesado que compete deduzir o pedido cvel (legitimidade activa), entendido aquele como a pessoa que sofreu danos com o crime. E tal pedido pode ser formulado contra as pessoas com responsabilidade meramente civil (legitimidade passiva), as quais podem intervir voluntariamente no processo penal (interveno de terceiros art.os 320. e segts., do Cd. Proc. Civil). A representao dos demandados e os intervenientes ser sempre feita por advogado, a representao do lesado poder ser feita por advogado e s-lo-h necessariamente sempre que, em razo do valor do pedido, se deduzido em separado, fosse obrigatria a constituio de advogado, nos termos da lei do processo civil. O M. P. formular o pedido de indemnizao civil em representao do Estado e de outras pessoas e interesses cuja representao lhe seja atribuda por lei (cfr. art. 76.). O mbito de poderes do lesado no tocante ao mero pedido de indemnizao cvel limita-se ao prprio pedido, no lhe sendo permitido interferir no pro141
cedimento criminal, a no ser naquilo que for estritamente indispensvel para a defesa daquele. Assim, o seu estatuto processual tem a seguinte expresso: no pode depor como testemunha [art. 133., n. 1, al. c)]; pode prestar declaraes (art.os 145. e 347.); pode consultar o processo (art. 89.); pode recorrer (art.os 400., n. 2, 401., n. 1, al. c) e 404.). O direito deduo do pedido de indemnizao cvel deve ser assegurado ao respectivo titular atravs de uma informao capaz e completa (art. 75.), sob pena de irregularidade, e traduzida no seguinte (art. 123.): direito que assiste ao lesado; como e quando o pode exercer. A formulao do respectivo pedido obedece a prazos: (art. 77.): feito pelo M. P. ou pelo assistente em conjunto com a acusao ou no prazo em que esta deva ser apresentada; feito pelo lesado no assistente dentro de 20 dias a contar: da notificao que lhe feita para tal fim, em simultneo com a notificao ao arguido do despacho de pronncia ou equivalente, se este tiver manifestado no processo o propsito de deduzir pedido cvel; da notificao daqueles actos, no caso contrrio. A respectiva tramitao processual obedece ao preceituado nos art.os 78. (contestao), 79. (provas), 80. (julgamento), 81. (renncia, desistncia e converso do pedido), 82. (liquidao em execuo de sentena e reenvio para aco separada), 82.-A (reparao da vtima em casos especiais) e 83. (exequibilidade provisria). A sentena penal, ainda que absolutria, que conhecer do pedido cvel, faz caso julgado como se fora uma sentena cvel (art. 84.). S pode haver arbitramento oficioso de indemnizao nos termos previstos no art. 82.-A, verificadas que sejam as condies seguintes: falta de formulao do respectivo pedido, quer no foro penal (por adeso ao processo crime), quer no foro cvel (atravs de aco cvel separada); sentena condenatria; 142
necessidade desse arbitramento face particulares exigncias de proteco da vtima; cumprimento do contraditrio. Neste caso, a quantia arbitrada a ttulo de reparao tida em conta em aco que venha a conhecer de pedido civil de indemnizao. A a reparao de que fala a lei no mais do que isso mesmo (uma reparao), no se confundido, assim, com a indemnizao civil, porque esta depende sempre de pedido do lesado em tal sentido. Talvez por isso que a lei permite esse arbitramento oficioso, que se destina, no a ressarcir danos, mas a responder a situaes carenciais da vtima, tanto mais que a quantia arbitrada ser tida em conta em aco que venha a conhecer de pedido cvel de indemnizao.76
76
Cfr. O Ac. do STJ de 13.03.2002, Proc. n. 126/02 3.a, de que foi relator um dos AA, assim sumariado: Para se obter o ressarcimento dos prejuzos decorrentes de um acto ilcito oferece a Doutrina trs caminhos: a vida independentista ou civilista, a via interdependentista ou alternativa e a via aderente aco penal. O legislador optou, como regra, pela terceira via ..., sem prejuzo de o tribunal, perante o silncio da vtima, poder atribuir-lhe uma quanta a ttulo de reparao pelos prejuzos sofridos quando particulares exigncias de proteco o imponham ....
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CAPTULO II INTERVENIENTES PROCESSUAIS

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NOES DE PROCESSO PENAL

Noes de Processo Penal, 2. ed., pgs. 94 e 95.

NOES DE PROCESSO PENAL

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NOES DE PROCESSO PENAL

Curso de Processo Penal, I, pg. 228.

Segundo GERMANO MARQUES DA SILVA, Curso de Processo Penal, I, pg. 194.

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Referidos no art. 61..

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de comparncia de verdade de sujeio a diligncias de prova e a medidas de coaco e de garantia patrimonial

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