EXMO. SR. DR.

JUIZ DE DIREITO DA __ VARA DA FAZENDA PBLICA DA CAPITAL: KLAUS KASCHDAILIS, alemo, engenheiro, portador da cdula de identidade RNE n W090.728-A e sua esposa BARBEL ELLY GERTUD HELENE KASCHDAILIS, alem, do lar, portadora da cdula de identidade RNE n W119.291-J, ambos inscritos no CPF sob n 642.951.688-15, residentes e domiciliados rua Rodrigues Alves, n 20, por seu advogado infra assinado (doc. 1) vm a presena de V. Exa. para, com fulcro no art. 37, 6 da Constituio Federal, combinado com os arts. 282 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, propor a presente ao ordinria de indenizao por apossamento administrativo (desapropriao indireta) CUMULADA COM INDENIZAO POR DANOS MORAIS, com pedido urgente de tutela antecipada contra a MUNICIPALIDADE DE SO PAULO, cujos procuradores, com poderes para receber citao, encontram-se Av. Liberdade, n 113 e contra a FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, cujos procuradores, com poderes para receber citao, encontram-se Av. So Luis, n 99, 4 andar, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas:

DOS FATOS Os autores adquiriram a propriedade em que residem, sito rua Rodrigues Alves, n 20, atravs da escritura de compra e venda, quitao parcial, desligamento e mtuo com garantia hipotecria em data de 16 de maio de 1974, lavrada perante o 19 Cartrio de Notas da Capital (doc. 2). Referida propriedade foi devidamente registrada no competente Registro de Imveis em data de 23 de maio de 1974, sob o nmero de matrcula n 249.329 (doc. 3). A propriedade dos autores, na verdade, uma grande chcara, sendo a rea do terreno de 3.995,00 m2 e a rea construda equivalente a 414,53 m2, consoante se observa na planta da propriedade (doc. 4). decorrente de um parcelamento do solo regular denominado "Cantinho do Cu", e situa-se num brao da Represa Billings, rea de manancial, conhecido como "Pennsula do Cocaia", nesta Capital. Conforme pode-se observar pelas fotografias da propriedade dos autores (doc. 5), o local era bastante aprazvel, onde os mesmos gozavam de contato constante com a natureza, vez que o parcelamento do solo ocorrido por volta de 1948 e concebido para preservar a vegetao original do local, do qual decorreu a propriedade em questo, integrou-se inteiramente na rigorosa e rgida legislao ambiental estadual que surgiu posteriormente, legislao essa que visa no apenas a preservao da rea, constituda originalmente de Mata Atlntica, como tambm a no contaminao das guas da represa Billings, visto ser a mesma destinada a abastecer diversas regies da Grande So Paulo. O parcelamento do solo que contm a propriedade dos autores, denominado "Cantinho do Cu", ocupava uma pequena parte da rea, e uma outra parte destinava-se ao reflorestamento atravs do plantio de eucaliptos, razo pela qual esse local passou a ser conhecido como "Parque dos Eucaliptos". Ressalte-se que as denominaes "Cantinho do Cu" e "Parque dos Eucalptos" ocorreram depois da invaso.

Originalmente, grande parte da rea do "Parque dos Eucalptos" no era constituda apenas de Eucalptos, mas contrinha orqudeas, bromlias, canela, ips, etc. Portanto, a "Pennsula do Cocaia" era formada pelo "Cantinho do Cu", com cerca de 343.000 m2 e pelo "Parque dos Eucaliptos", com cerca de 729.500 m2. No ano de 1988, em plena campanha eleitoral municipal, tem incio um processo de ocupao desordenada do solo no local, com a invaso das duas reas, a tal ponto que hoje em dia no h mais condies de distinguir o "Cantinho do Cu" do "Parque dos Eucaliptos". partir da at a presente data, a degradao foi gradativamente aumentando, o que pode ser observado atravs do levantamento aerofotogramtrico (doc. 5) e das fotografias em anexo (doc. 6). Em face disso e como a situao foi se tornando cada vez mais insustentvel, em data de 30 de julho de 1994 alguns moradores apresentaram representao Promotoria de Habitao e Urbanismo do Estado de So Paulo (doc. 7), para que aquele prestigioso rgo tomasse providncias para preservar a qualidade de vida dos moradores da regio e para que evitasse a degradao ambiental com a qual certamente arca grande parte da populao da cidade de So Paulo e de cidades prximas, dada a importncia da represa Billings no abastecimento de gua potvel para essas regies, abastecimento esse que inegavelmente fica comprometido com a ocupao ilegal e desordenada do solo nesses locais. Referida denncia foi annima, visto que os moradores possuam justo receio de que houvessem represlias por parte dos habitantes da "favela". Diante de tal representao, o insigne e diligente Promotor de Justia encarregado do caso, Dr. Carlos Alberto Amim Filho, aps realizar diversas diligncias sem as quais seria bastante difcil, qui impossvel, a propositura da presente, promoveu a competente ao civil pblica visando a regularizao do loteamento clandestino, dentre outras condenaes (doc. 8). Referida ao tramita perante a 4 Vara da Fazenda Pblica da Capital, sob o nmero 336/97. A ilegalidade da ocupao est demonstrada em diversos laudos que deram embasamento ao supra mencionada. Passaremos a mencionar brevemente os mais significativos, mais do que suficientes para demonstrar a clandestinidade da ocupao do solo em questo. Dentre as diligncias requeridas pelo nobre Promotor de Justia consta laudo do DUSM - Departamento do Uso do Solo Metropolitano, rgo da Secretaria de Estado do Meio Ambiente (doc. 9). Tal laudo, que expresso em afirmar que a rea em questo est abrangida pela legislao estadual de mananciais, descreve o processo de ocupao desordenada e realizado em contrariedade a tal legislao. O laudo deixa explicitado o descumprimento de diversos dispositivos legais. Mostra, ainda, inclusive com fotografias, que o loteamento foi totalmente descaracterizado; que existem centenas de ligaes clandestinas de energia eltrica e de gua; que o esgoto est a cu aberto; que houve desmatamento; que houve invaso e venda indevida de lotes; que vm sendo causadas consequncias negativas aos mananciais; que h movimentao de terra em virtude da invaso; que h riscos de eroses e que os problemas maiores se referem gerao de esgotos e disposio inadequada do lixo.

Curioso notar que esse laudo sugeria, j em 1994, "o embargo judicial de toda rea", sendo que isso jamais foi feito pelo Governo Estadual ou Municipal. Outro laudo obtido atravs das minuciosas diligncias realizadas por iniciativa do representante do "parquet" o da SEHAB - Secretaria de Estado da Habitao (doc. 10), onde afirma que algumas apresentam dificuldades srias de habitao (e esto ocupadas) e que o loteamento no est registrado na Prefeitura (ou seja, clandestino). A CETESB tambm elaborou relatrio de inspeo (doc. 11), confirmando que o esgoto encontra-se cu aberto, mostrando que as condies de trfego so ruins, que h ocorrncia de eroses e que h declividade das ruas, mencionando ter havido ocupao total desordenada e j consolidada. O RESOLO (rgo da Secretaria Municipal de Habitao que visa regularizao de parcelamentos do solo clandestinos), por sua vez, confirmou a irregularidade do parcelamento frente legislao de uso e ocupao do solo do Municpio (doc. 12), mostrando que no houve qualquer critrio tcnico na abertura das ruas e afirmando expressamente que no h condies de regularizar o loteamento. A SABESP, por sua vez, corrobora integralmente as informaes prestadas pelos outros rgos pblicos (doc. 13), afirmando ter providenciado a colocao de gua tratada no local. Diversas ligaes clandestinas tambm foram constatadas, bem como risco de doenas e existncia de esgoto a cu aberto. Alm disso, a Sabesp menciona a contaminao dos poos de gua, a irreversibilidade da ocupao e as ligaes domiciliares que efetuou. Tambm o SOS Mananciais, sistema de fiscalizao integrado da Prefeitura Municipal e do Governo do Estado, corroborou a invaso e as irregularidades (doc. 14) O Incra tambm deixou explicitado no ter anudo com o loteamento em questo (doc. 15). H evidncias de que situao irreversvel, sendo que o Ministrio Pblico tenta, atravs de sua ao civil pblica, apenas regularizar a situao. Mas os danos ao meio ambiente do local, que afetam os autores e que adiante sero demonstrados, realmente no so passveis de reverso. Nesse sentido, alm da Sabep ter feito diversas ligaes de gua para atender a populao, conforme est mencionado no seu laudo, a Telesp tambm instalou linhas telefnicas particulares e pblicas (doc. 16), a Secretaria Municipal de Transportes instalou linhas de nibus para servir ao local (doc. 17) e a Eletropaulo realizou diversas ligaes para fornecimento de energia eltrica (doc. 18). Tudo isso comprova a situao de irreversibilidade. Como visto, tais laudos demonstram, de maneira inequvoca, a ilegalidade da ocupao do solo em questo. A propriedade dos autores fica localizada exatamente dentro do loteamento clandestino, o que acarretou e vem acarretando diversos transtornos, a ponto de tornar insuportvel para os mesmos continuar residindo no local, alm de esvaziar completamente o valor econmico da propriedade. Tais transtornos e o esvaziamento econmico sero adiante abordados. Por ora, cumpre mencionar que, a fim de verem resguardados seus direitos, os autores iniciaram

intensa peregrinao junto a diversos rgos pblicos para que providncias legais de toda ordem fossem tomadas. De fato, j em 20 de maio de 1992, os autoes enviaram carta ao Exmo. Sr. Governador do Estado de So Paulo (doc. 19), onde narravam todo o ocorrido e solicitavam providncias. Em 2 de agosto de 1995, foi entregue pessoalmente pelos autores correnspondncia ao Supervisor de Uso e Ocupao do Solo da Administrao Regional da Capela do Socorro (doc. 20). Em 29 de janeiro de 1996, ofcio foi enviado ao Sr. Administrador Regional (doc. 21). Em 23 de junho de 1997, os autores procuraram o Vereador Antonio Goulart (alis, procuraram parlamentares e autoridades de praticamente todos os partidos polticos, como adiante se ver), que se props a intervir favoravelmente no que fosse possvel. Assim, aquele parlamentar enviou ofcio ao Sr. Secretrio Municipal de Habitao e Desenvolvimento Urbano (doc. 22), ao Sr. Secretrio de Governo Municipal (doc. 23), ao Sr. Secretrio de Finanas (doc. 24), ao Sr. Secretrio do Verde e do Meio Ambiente (doc. 25) e ao Sr. Prefeito do Municpio de So Paulo (doc. 26). Na data de 9 de setembro de 1997, o verador Edivaldo Estima, a pedido dos autores, enviou novo ofcio ao Sr. Secretrio de Governo Municipal (doc. 27), que mereceu resposta lacnica (doc. 28). Na mesma data, o vereador encaminhou ofcio ao Sr. Secretrio do Verde e do Meio Ambiente (doc. 29). Prosseguindo em sua peregrinao, e aumentando o desespero dos autores, dado o agravamento constante da situao, os mesmo enviaram ofcio por "fax" para o SOS Mananciais, para a Decon, para a Polcia Florestal e para o Dr. Carlos Alberto Amim Filho, Promotor de Justia que props a ao supra citada (doc. 30). Em 22 de setembro de 1997, novo ofcio foi enviado Administrao Regional da Capela do Socorro (doc. 31), na esperana de que o novo adminstrador pudesse resolver a situao ou ao menos brecar a expanso ilegal do loteamento. Em 8 de desembro de 1997, fax foi enviado Presidncia da Repblica (doc. 32), que mereceu resposta padronizada (doc. 33). Em 18 de maro de 1998, insistiu o vereador Antonio Goulart com novo ofcio ao Secretrio de Governo Municipal, e os autores enviaram novo ofcio de prprio punho ao Administrador Regional em data de 13 de outubro de 1998 (doc. 34). Essa uma pequena amostra dos ofcios que os autores enviaram a diversas autoridades pblicas. H, ainda, grande quantidade de contatos dos atutores com autoridades que no esto documentados, via telefone ou pessoalmente. Ressalte-se que o processo de degradao da "Pennsula do Cocaia" foi largamente noticiado pela imprensa ao longo do tempo (doc. 35), mostrando a conivncia de agentes pblicos, promessas demaggicas e ilegais de polticos, a ilegalidade da ocupao, a criminalidade constante na regio, a resistncia dos moradores quando se fala em desocupao das reas ocupadas, etc. Mas a "via crucis" no para por a. Alm dos ofcios acima mencionados, de diversas visitas a gabinetes de diversos rgos governamentais, de diversos telefonemas e de contatos com ONGs e ambientalistas que procuravam auxiliar na empreitada dos

autores, h toda uma correspondncia paralela supra mencionada decorrente dos transtornos experimentados. Referida correspondncia teve incio com um ofcio enviado ao Sr. Administrador Regional em 25 de setembro de 1992 (doc. 36), em que os autores narravam mais uma vez os infortnios a que estavam injustamente submetidos. Solicitavam, tambm, que o imvel fosse comprado pela Municipalidade, em virtude do esvaziamento econmico que o mesmo sofreu. Como resposta a esse ofcio, receberam resposta do RESOLO, rgo da Prefeitura do Municpio de So Paulo, aps a realizao de uma vistoria para estudar a compra do imvel (doc. 37). No dia 12 de abril de 1993, os requerentes eviaram carta ao Departamento Patrimonial da Prefeitura do Municpio de So Paulo sugerindo novamente a compra do imvel (doc. 38), uma vez que aquele rgo solicitou "manifestao por escrito das intenes" dos autores. No dia 2 de junho de 1993, os autores receberam corresponncia da Secretaria de Negcios Extraordinrios da Prefeitura, onde se l expressamente (doc. 39):
"Nesse sentido, estamos solicitando a SNJ DESAP, avaliao do imvel em questo, para que possamos analisar a possibilidade de adquirirmos a propriedade para o fim descrito, conforme pleito de Vossa Senhoria."

Portanto, a prpria Municipalidade considerou a possibilidade de promover a desapropriao do imvel dos autores, num reconhecimento tcito da razoabilidade e da procedncia do pleito, ante aos problemas enfrentados. Deu abertura ao processo administrativo 05-002.345-93*07 que atualmente possui o nmero 1993.000.1168-5. No dia 5 de julho de 1994, a Prefeitura enviou novo ofcio (doc. 40) afirmando que o imvel havia sido avaliado em Cr$ 178.737.000,00 Todavia, havia a informao de que o processo estava retido na Secretaria do Verde aguardando viabilizao financeira. No dia 11 de agosto de 1995, o Sr. Secretrio do Verde e do Meio Ambiente enviou ofcio ao Sr. Secretrio das Finanas, com cpia para os autores, pedindo a liberao da verba necessria (doc. 41). No dia 20 de setembro de 1995, foi publicado no Dirio Oficial do Municpio o Decreto Municipal n 35.495, determinando a abertura de crdito suplementar no oramento no valor de R$ 170.629,48 (cento e setenta mil, seiscentos e vinte e nove reais e quarenta e oito centavos). (doc. 42) Todavia, a situao no se resolvia. No dia 18 de dezembro de 1996, os autores enviaram carta ao Sr. Prefeito (doc. 43) versando sobre o processo de desapropriao, e novamente assim fizeram em data de 17 de abril de 1997 (doc. 44) e 18 de agosto de 1997 (doc. 45). No dia 15 de setembro de 1997, novo ofcio foi enviado ao Sr. Secretrio do Verde e do Meio Ambiente (doc. 46), bem como em 14 de janeiro de 1998 (doc. 47). Sempre procurando resolver a situao, os requerentes contaram com o decidido apoio de lderes comunitrios da regio de sua residncia, tambm solicitando providncias de vrias autoridades (doc. 48/49), pois esses lderes comunitrios vislumbraram o inegvel benefcio social e a possibilidade de incio da recuperao

ambiental do lotemaneto clandestino se o imvel fosse utilizado para criar um parque ou uma escola, j que no bairro praticamente no h espaos de lazer e equipamentos pblicos comunitrios, como nas demais favelas da cidade. Pelo mesmo motivo, tambm houve apoio do Movimento Voto Consciente (doc. 50) e da Escola de Preveno Criminal (doc. 51), bem como de diversas outras entidades da sociedade civil (doc. 52). No dia 10 de julho de 1998, a Secretaria do Verde e do Meio Ambiente enviou ofcio ao Sr. Prefeito (doc. 53) informando que a verba necessria para a desapropriao do imvel seria de R$ 170.629,48 (cento e setenta mil, seiscentos e vinte e nove reais e quarenta e oito centavos), e solicitando o descongelamento da mesma, uma vez que j havia sido disponibilizada de acordo com o Decreto Municipal supra mencionado. Tal valor evidentemente sub-avalia o imvel dos autores mas naquele momento, dado o desespero, os mesmos estavam dispostos a aceitar, no descartando, todavia, a hiptese de discutir o preo no mbito judicial em processo de desapropriao regular. No dia 21 de setembro de 1998, novamente os autores enviaram carta ao Sr. Prefeito solicitando a liberao da verba para a desapropriao (doc. 54). Igualmente, no dia 28 de abril do corrente (doc. 55), os autores apontavam novamente as irrgularidades existentes, assim como em data de 24 de maio de 1999. (doc. 56). Alis, deve-se esclarecer que o imvel no est cadastrado para pagamento de IPTU, por estar fora da rea urbana (doc. 57), e tambm no enquadrado como imvel rural (doc. 58). At a presente data, todavia, decorridos mais de seis anos do incio do processo administrativo, a desapropriao no foi iniciada, sob a alegao de "falta de verba", apesar de j ter havido Decreto Municipal disponibilizando tal verba. A situao suportada pelos autores que ser adiante detalhada, todavia, vem piorando cada vez mais, o que torna a situao urgente e obriga os autores a propor a presente lide.

DA AO E OMISSO DOS AGENTES PBLICOS Por conta da ao civil pblica que props, o Dr. Carlos Alberto Amim Filho procurou averiguar quais os responsveis pela invaso do local que resultaram na formao da favela. Assim, os autores foram ouvidos pelo Ministrio Pblico, na qualidade de testemunhas, em data de 22 de fevereiro de 1995 (doc. 59). Naquela ocasio, narraram detalhadamente o processo de degradao da rea. Com efeito, naquele depoimento narraram que as ligaes de gua e luz que abasteciam o loteamento de incio eram clandestinas, mas que posteriormente foram oficializadas pela Sabesp e pela Eletropaulo, como dito acima. A Telesp tambm instalou orelhes para atender os invasores e a Prefeitura Municipal regularizou o recolhimento do lixo (embora apenas formalmente), bem como instalou linhas de nibus e oficializou as ruas. Por fim, os ora autores narraram, na ocasio, que conversaram com o Sr. Leonilde Pedro Tatto, que era adminstrador regional da Administrao Regional da Capela do Socorro (que possui jurisdio sobre a rea) durante gesto da Prefeitura Municipal da Sra. Luiza Erundina e tambm com o Sr. Enoque Leocdio dos Santos, que sucedeu o primeiro no mesmo cargo durante a gesto do Sr. Paulo Maluf. Ambos agiram e incentivaram abertamente o loteamenteo

clandestino, fornecendo inclusive mquinas da prpria prefeitura para abrir ruas no local. Prosseguindo em suas diligncias, o nobre Promotor de Justia obteve depoimentos estarrecedores (docs. 60/67). Nessas oitivas, colhidas tanto junto a moradores que possuam chcaras no local quanto junto a invasores, impressiona a coincidncia unnime de informaes prestadas. Segundo tais testemunhos, que confirmam o depoimento dos autores, o administrador Sr. Leonilde Tatto diretamente ordenou que ruas fossem abertas, estabelecendo inclusive o traado de tais vias e mandando ao local dos fatos funcionrios e mquinas municipais. Dessa ao ilegal e criminosa resultaram cerca de trinta ruas abertas. Ainda segundo tais depoimentos, o Sr. Enoque dos Santos tambm no agiu de acordo com o interesse pblico, exemplo do primeiro administrador. Esse senhor, quando foi abordado pelos moradores da rea invadida, realizaou reunio com os mesmos e disse que nada poderia fazer em favor deles, em face da legislao ambiental, e informou que os mesmos estavam sujetos retirada do local. Todavia, teve o despudor de afirmar que poderia "ajudar" tais moradores por "debaixo dos panos" desde que os mesmos "auxiliassem" na campanha de outros candidatos de seu partido. Tudo isso est comprovado nos depoimentos acima mencionados e anexados aos autos. Os moradores concordaram com tal proposta indecorosa, movidos certamente pelo desespero natural de quem no tem opes de moradia digna, e cartazes de polticos do partido poltico do Sr. Enoque foram espalhados por toda a rea invadida, e partir da estranhamente o loteamento clandestino passou a contar com diversos "melhoramentos" no sistema virio, com a limpeza e o aplainamento das ruas, posteriormente cascalhadas pela Municipalidade, etc. Nesses depoimentos chama a ateno, tambm, o fato de todos os depoentes, sem qualquer exceo, terem afirmado que jamais houve qualquer tipo de fiscalizao ou atuao legal para coibir o loteamento clandestino da rea, seja por parte do Poder Pblico Municipal, seja por parte do Poder Pblico Estadual. Fica claro, inclusive, que muitos dos invasores pagaram quantias em dinheiro pelos lotes que ocupavam e estavam totalmente de boa f, no tendo qualquer notcia acerca da clandestinidade do loteamento. Dessa forma, bastante evidente, de acordo com a prova colhida pelo Ministrio Pblico, que pessoas inescrupulosas ludibriaram pessoas com dificuldades de moradia e de pouco instruo. Chegou-se a distribuir panfletos no bairro prometendo facilitar a obteno de escritura definitiva dos terrenos, atravs de uma "advogada" (doc. 68). Ora, evidentemente essa ao clandestina de parte dos agentes pblicos acima citados, e que por essas graves razes respondem a ao proposta pelo Ministrio Pblico e tambm Inqurito Policial (doc. 69) que foi instaurado aps representao do Ministrio Pblico (doc. 70), onde foram colhidos novos depoimentos (doc. 71/72), criaram uma situao de difcil reversibilidade. Evidente tambm que, em caso de procedncia da presente demanda (o que "data maxima venia", se impe) estaro sujeitos a responder ao popular.

Os depoimentos colhidos, inclusive o dos autores, e os laudos supra mencionados demonstram que rgos do Governo do Estado tais como a Sabesp, a Eletropaulo, os correios e a Telesp tratam a rea como qualquer outro bairro regularmente erigido na cidade de So Paulo, fornecendo gua, luz, telefone, nibus, servio de correio, etc. Mas no s. Em suas diversas diligncias, os autores ouviram verdadeiros absurdos dos agentes pblicos que deveriam zelar pela ordenao urbanstica e ambiental do local. Foram proferidas frases pelo Sr. Leonilde Tatto dirigidas aos autores como: "Isso pode me mandar at para a cadeia" ou "Sabemos do problema, mas nada podemos fazer. E digo mais, se o clera chegar a So Paulo, vai entrar, com certeza, por ali". O Sr. Enoque dos Santos, por sua vez, tambm proferiu prolas do tipo: "Ns estamos no Brasil e no na Alemanha, temos que resolver um problema social". Ao receber denncia dos autores da existncia no local de um matadouro de porcos clandestino, disse sem qualquer rubor: "O que aconteceria se eu criasse galinhas no meu quintal, no posso?". Tambm acerca de denncias dos autores de risco de desabamento, disse: "No se preocupe, no vai cair na cabea de vocs". Embora tais frases no possam ser comprovadas (mas podem ser confirmadas em eventual depoimento pessoal dos autores no curso da instruo porbatria da presente), permanecem vivas na lembrana dos autores que tiveram que escut-las de maneira nitidamente ofensiva e desrespeitosa. A maneira debochada com que tais agentes pblicos trataram os problemas dos autores, que, desesperados, pediam apenas que os mesmos aplicassem a lei e cumprissem sua funo, induz sem a menor sombra de dvida a responsabilidade dos agentes pblicos na descaracterizao da rea decorrente da invaso. Tudo isso obviamente um grande absurdo. Segundo os depoimentos, o primeiro Administrador Regional, que ocupou o cargo durante a gesto na Prefeitura Municipal da Sra. Luiza Erundina, alega que procurou solucionar o "problema social", como se incentivar a populao a morar em favelas fosse uma maneira minimamente decente de tratar o grave problema social que vivemos, como se permitir o desmatamento de uma grande rea de inegvel importncia ambiental e comprometer e encarecer o abastecimento de gua na cidade no gerasse problemas sociais intensos. Basta consultar os ndices de criminalidade do local, basta ver as condies de moradia da populao do local para que se perceba a absoluta irresponsabilidade de se tratar a "questo social" de forma to irresponsvel. Alm disso, essa "viso social" capenga e eleitoreira ignora que os adquirentes dos lotes, geralmente de pouco poder aquisitivo e de instruo modesta, so enganados pelos que promovem tais aes, julgando ser legal algo que ilegal, muitas vezes comprometendo nesse estelionato economias de muitos anos ou de uma vida inteira. O Adminstrador Regional que ocupou o cargo durante a gesto do Sr. Paulo Maluf agiu to mal quanto o primeiro. Comprometeu rea fundamental para servio pblico essencial (fornecimento de gua), em troca de votos para seus amigos e correligionrios, segundo os depoimentos colhidos. Comportou-se de maneira pouco sria e contribuiu para a destruio da natureza em troca de votos.

Alis, documento enviado ao Ministrio Pblico pela prpria Administrao Regional da Capela do Socorro constata a irregularidade e admite expressamente que nenhuma fiscalizao foi realizada (doc. 73). Apenas uma nica vez, aps o Ministrio Pblico j ter efetuado diversas diligncias e cinco anos aps a invaso, a Municipalidade expediu uma nica multa a um dos responsveis (doc. 74), o que evidentemente no tem qualquer serventia para escusar a responsabilidade dos agentes pblicos por ao e por omisso. O Governo do Estado de So Paulo, por sua vez, dominado por uma agremiao poltica distinta dos dois governos municipais citados, omitiu-se total e vergonhosamente em seu dever de fiscalizao e de exerccio de seu poder de polcia na rea. Pior do que isso, foi conivente com a situao. Ao invs de esforos para regularizar a situao ou para oferecer condies mais dignas e menos malficas para a cidade aos moradores, ignorou a irregularidade e, atravs de suas empresas prestadoras de servio pblico, acabou por consolidar ainda mais a ilegalidade do loteamento clandestino e agravar o dano ambiental do local. Apenas para que seja repelida qualquer tentativa de classificar o criminoso loteamento clandestino como "resoluo de problemas sociais", transcrevemos lio do Prof. Jos Afonso da Silva(1):
"O loteamento clandestino constitui, ainda, uma das pragas mais daninhas do urbanismo brasileiro. Loteadores parcelam terrenos, de que, no raro, no tm ttulo de domnio, por isso no conseguem aprovao de plano, quando se dignam a apresent-lo Prefeitura, pois, o comum que sequer se preocupem com essa providncia, que onerosa, inclusive porque demanda a transferncia de reas dos logradouros pblicos e outras ao domnio pblico. Feito o loteamento, nessas condies, pem-se os lotes venda, geralmente por pessoas de rendas modestas, que, de uma ora para outra, perdem seu terreno e a casa que nele ergueram, tambm clandestinamente, porque no tinham documentos que lhes permitissem obter a licena para edificar no lote". Praticam-se dois crimes de uma s vez: um, aos adquirentes de lotes, e outro, aos princpios urbansticos, porque tais loteamentos no recebem o mnimo de urbanificao que convenha ao traado geral da cidade. Tais loteadores no so urbanificadores, mas especuladores inescrupulosos, que carecem de corretivos drsticos. Eles criam reas habitadas, praticamente sem serem habitveis, por falta de condicionamento urbanstico, as quais se transformam num quisto urbano de difcil soluo, dada a questo social que geralmente envolvem"

Os depoimentos colhidos comprovam, ainda, que os autores foram punidos com a perda de sua propriedade por insistir em cumprir a legislao. De fato, de acordo com tais depoimentos, os outros proprietrios de chcaras no local ou tiveram suas chcaras invadidas, e negociaram com os invasores a venda por preos praticamente simblicos, ou passaram a agir ilegalmente parcelando as reas ou ainda simplesmente abandonaram o local. Evidente que a responsabilidade dos rus est comprovada tanto por ao quanto por omisso, uma vez que h provas contundentes de que houve incentivo de constituio de loteamento clandestino, e a omisso est caracterizada pela no

aplicao de diversos dispositivos legais inibidores de prticas como essa que no foram observados pelos rus. Ressalte-se, apenas, que no razovel qualquer alegao dos rus de que "no sabiam" dos fatos objeto dessa ao, com o fim de afastar a responsabilidade dos mesmos por omisso, no apenas pela dimenso da rea invadida, mas tambm porque os fatos foram largamente comunicados pelos autores a diversas autoridades competentes, como acima narrados, alm de farto noticirio da imprensa (doc. 75), dentre outras evidncias de referida omisso.

DOS DIVERSOS DISPOSITIVOS LEGAIS AFRONTADOS PELO LOTEAMENTO CLANDESTINO A ao e a omisso dos Poderes pblicos acima narradas so absolutamente ilegais, frente ao estabelecido em extensa legislao de ordem federal, estadual e municipal, e dessa legislao resulta claramente a obrigao dos rus em observar tais dispositivos legais, o que toda evidncia no ocorreu. Por primeiro, preciso mencionar que o Municpio e o Estado falharam com suas atribuies constitucionais. O Municpio falhou em no executar a Poltica de desenvolvimento urbano, conforme lhe compete (art. 182 e art. 30, VIII da CF). Alm disso, os dois rus afrontaram os art 23, incisos VI, VII, IX, X e XI da Carta Magna. No que tange Legislao Federal infraconstitucional afrontada, temos a Lei 6.766/79, que institui a obrigao do Municpio de anuir previamente com a construo de qualquer parcelamento do solo (art. 12), e a obrigao do Estado em anuir previamente no caso de loteamentos localizados em reas de mananciais (art. 13). Justamente a ausncia de tais aprovaes que transforma o loteamento em clandestino. Nas palavras do eminente Digenes Gasparini(2):
"O parcelamento, loteamento ou desemembramento clandestino na medida em que o Poder Pblico competente (Municpio ou Distrito Federal) para examinar e, se for o caso, aprovar o plano, dele no tem, nesse sentido, qualquer conhecimento oficial."

Essa clandestinidade produz um grande nmero de dispositivos da lei 6.766/79 afrontados por parte dos responsveis pelo loteamento candestino. Podemos citar os requisitos urbansticos (art. 4), as diretrizes do projeto (art. 6) e, como consequncia da ausncia de aprovao, o descumprimento do disposto quanto a aprovao (arts. 12 a 17), registro (arts. 18 a 24) e elaborao de contratos de compra e venda (arts. 25 a 36). No que concerne legislao estadual, deve-se observar que a rea em questo definida como de proteo mananciais, em decorrncia de sua grande proximidade com a represa Billings (art. 2, I da Lei Estadual 878/75 doc. 67). partir da, fcil notar que referida legislao tambm foi totalmente ignorada. Exige-se aprovao prvia da CETESB desses loteamentos quanto aos aspectos da proteo ambiental (art. 3, pargrafo nico); regras para coleta, tratamento e destinao final de resduos, soluo adequada para eroses, escoamento de guas (art. 6); anuncia da Secretaria de Negcios Metropolitanos (art. 7); diversas normas e ocupao do solo visando o

interesse ambiental, no que tange a formas de uso do solo, condies mnimas de arruamento, pavimentao e imepermeabilizao do solo, condies de uso dos mananciais, desmatamento, emprego de fertilizantes, canalizaes, coleta e transporte de esgoto, etc (art. 11). A Lei Estadual n 1.172/76 (doc. 76) tambm traz diversas regras de ocupao do solo no local que foram completamente ignoradas. justamente a afronta desses dispositivos legais que enseja a responsabilidade do Estado de So Paulo. Finalmente, no que diz respeito Legislao Municipal, foi afrontada a Lei 9.413/81 (doc. 77), que fixa diversas normas, de carter urbanstico (art. 2), tcnico (arts. 3 ao 9), competncias para procedimentos administrativos (art. 15 e 16) e quanto aos tipos de loteamento permitidos (art. 17 22). Alm disso, foi completamente ignorada a legislao de zoneamento do Municpio. Com efeito, conforme se verifica no mapa em anexo (doc. 78), o local definido pela Lei Municipal n 8.769/78 (doc. 79) como uma Z15, zona de uso essa estritamente residencial, de densidade demogrfica baixa, e com critrios de ocupao bastante rgidos definidos pelo art. 11 de referida lei e tambm pelo quadro n 2C anexo mesma lei municipal (doc. 80). Alm da legislao federal, estadual e municipal quanto ocupao do solo, foram feridas diversos outros diplomas legais, tais como: a Constituio do Estado de So Paulo, em seu art. 195; falta de anuncia da Secretaria do Meio Ambiente (art. 1, pargrafo nico do Decreto Estadual 34.542, de 09.01.92); a Lei Federal 6.938/81, que instituiu a poltica nacional do meio ambiente, especialmente em seu art 3, onde fixa os objetivos de referida poltica, e a Lei Federal n 4.771/63 (Cdigo Florestal), em seu art. 2, que considera de preservao permanente as florestas e demais cursos de gua, e o art 3, que considera de preservao peramente a vegetao natural que visa atenuar eroso de terras.

DA RESPONSABILIDADE DOS RUS E DO DEVER DE INDENIZAR Assim sendo, uma vez comprovada a ao nefasta de agentes pblicos responsveis pela fiscalizao da legislao acima citada para impedir loteamentos clandestinos, e uma vez comprovada a total irregularidade do loteamento, ao contrrio da residncia dos autores, plenamente regular frente s regras federais, estaduais e municipais de ocupao do solo e regularmente adquirida e registrada, dvidas no pode haver acerca da responsabilidade dos dois rgos estatais includos como rus da presente ensejadora da obrigao de indenizar. Com efeito, diz o art. 37, 6 da Constituio Federal:
"As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel no caso de dolo ou culpa"

Esse dispositivo serve de fundamentao legal para a propositura de aes de responsabilidade civil do Estado, muito embora, como assevera o Prof. Bandeira de

Mello, ainda que tal responsabilidade no estivesse expressa em qualquer texto do ordenamento jurdico, a mesma estaria contemplada, pois um princpio decorrente da prpria noo de Estado de Direito. No caso dos autos, conforme dito anteriormente, h mais gravidade do que uma simples omisso do Estado em seu dever de fiscalizao. Com efeito, houve uma conduta comissiva ilcita de agentes estatais que incentivaram o descumprimento da lei, precisamente os Srs. Administradores Regionais, o que por si s ensejaria a responsabilidade do Poder Pbico. Nas palavras do Prof. Celso antonio Bandeira de Mello(3):
" verdade que em muitos casos a conduta estatal geradora do dano no haver sido legtima, mas, pelo contrrio, ilegtima. Sem embargo, no haver razo, ainda aqui, para variar as condies de engajamento da responsabilidade estatal. Deveras, se a conduta legtima produtora de dano enseja responsabilidade objetiva, "a fortiori" dever ensejla a conduta ilegtima causadora de leso injurdica. que tanto numa como noutra hiptese o administrado no tem como se evadir ao estatal. Fica sua mer, sujeito a um poder que investe sobre uma situao juridicamente protegida e a agrava. Saber-se, pois, se o Estado agiu ou no culposamente (ou dolosamente) questo irrelevante. Relevante a perda da situao juridicamente protegida. Este s fato j bastante para postular a reparao patrimonial"

At mesmo em casos supostamente banais de ao danosa de agentes pblicos, tais como conduo de viaturas causadoras de acidentes, a responsabilidade do Estado configura-se, como preleciona o saudoso jurista Hely Lopes Meirelles(4):
"O abuso no exerccio das funes por parte do servidor no exclui a responsabilidade objetiva da administrao. Antes, a agrava, porque tal abuso traz nsita a presuno de m escolha do agente pblico para a misso que lhe fora atribuda. Desde que a Administrao defere ou possibilita ao seu servidor a realizao de certa atividade administrativa, a guarda de um bem ou a conduo de uma viatura, assume o risco de sua execuo e responde civilmente pelos danos que esse agente venha a causar injustamente a terceiros"

Todavia, mesmo que no tivesse havido a ao ilegtima, ilegal e arbitrria de agentes pblicos, houve clara omisso do Poder Pblico tanto Municipal quanto Estadual, e a simples omisso de tais poderes na aplicao dos dispositivos legais supra citados enseja o direito indenizao por parte dos autores. Com efeito, no que concerne ao Estado de So Paulo, o descumprimento de seu dever legal decorre do no exerccio do mesmo do seu dever de fiscalizao, ou seja, da no aplicao do disposto no art. 13 da Lei Estadual 898/75. De acordo com tal dispositivo legal, o Poder Pblico Estadual possui competncia para aplicar advertncias, multa, interdio e embargo em defesa das reas de mananciais. No que tange responsabilidade do Municpio, a mesma decorre, inclusive, do disposto no art. 182 da Constuio Federal, que fixa a competncia exclusiva do Municpio para executar a poltica urbana e, em consonncia com o mandamento constitucional, diversos outros dispositivos legais contidos na legislao de uso e ocupao do solo e na legislao edilcia. Os autores no iro citar, um a um, tais

dispositivos, para que no se tornem exaustivos, mas podero faz-lo posteriormente caso os requeridos neguem possuir obrigao legal de coibir loteamentos clandestinos em So Paulo. Para a responsabilidade por omisso, todavia, as regras so distintas do quanto prescrito para a responsabilidade por ao. Tais regras jurcias so explicitadas com clareza pelo insigne Prof. Celso Antonio Bandeira de Mello, a quem pedimos vnia para citar novamente(5):
"Quando o dano foi possvel em decorrncia de uma omisso do Estado (o servio no funcionou, funcionou tardia ou ineficientemente) de aplicar-se a teoria da responsabilidade subjetiva. Com efeito, se o Estado no agiu, no pode, logicamente, ser ele o autor do dano. E, se no foi o autor, s cabe responsabiliz-lo caso esteja obrigado a impedir o dano. Isto : s faz sentido responsabiliz-lo se descumpriu dever legal que lhe impunha obstar ao evento lesivo".

Portanto, ainda que as regras para responsabilidade por omisso do Estado sejam distintas das regras da responsabilidade por ao, sendo aquela mais estrita do que essa, no magistrio do Prof. Bandeira de Mello, no caso em tela ambas esto configuradas. Com efeito, necessrio que, para a configurao de responsabilidade por omisso, tenha havido culpa da administrao, o que indubitavelmente ocorreu no caso dos autos. A responsabilidade em hipteses desse jaez concluda pelo prprio Prof. Bandeira de Mello(6):
"Em sntese: se o Estado, devendo agir, por imposio legal, no agiu ou o fez deficientemente, comportando-se abaixo dos padres legais que normalmente deveriam caracteriz-lo, responde por essa incria, negligncia ou deficincia, que traduzem um ilcito ensejador do dano no evitado quando, de dirieto, deveria s-lo. Tambm no o socorre eventual incria em ajustar-se aos padres devidos"

Ora, no caso dos autos, no h que se falar em qualquer normalidade na omisso, ou na ausncia de culpa ou de dolo em referida omisso. O problema surgido no loteamento "Cantinho do Cu" foi largamente abordado pela imprensa. Alm disso, um loteamento clandestino cresce vista de todos, ainda mais nas propores do loteamento no caso dos autos. A doutrina farta em reconhecer tal responsabilidade, como na lio do Prof. Jos Afonso da Silva, tratando especificamente dos loteamentos clandestinos(7):
"Se no se havia de exculpar as Municipalidades pela existncia desses loteamentos, agora vista dos referidos textos legais menos ainda. Ora, o loteamento pode ser clandestino, mas nunca ser oculto. Realiza-se vista de todos. Um pouco de organizao e fiscalizao evitaria que proliferassem e prosperassem tantos loteamentos ilegais"

Como se no bastassem tais evidncias, o fato do prprio Poder Pblico municipal ter aberto processo administrativo de desapropriao do imvel dos autores (n05-002.345-93*07, atualmente tramitando sob o n 1993.000.1168-5) induz o conhecimento da situao dos mesmos, alm das diversas comunicaes dos autores e pedidos de providncias aos Poderes Pblicos competentes, conforme supra demonstrado. Mais do que isso, o fato do prprio Poder Pblico Municipal ter expedido

Decreto liberatrio de verba para tal desapropriao no deixa dvidas da no razoabilidade da omisso ocorrida. Ora, por tudo isso, a omisso dos requeridos evidente. Se os mesmos nos sabiam, deveriam saber da existncia e formao de um imenso loteamento clandestino na regio, e se tinham o dever legal de agir para impedir tal formao, claro que houve negligncia, para dizer o mnimo, no caso de nenhuma providncia jurdica ter sido efetivamente adotada, como ocorreu. Portanto, uma vez estabelecida a responsabilidade dos Poderes pblicos rus, seja por ao, seja por omisso, resta cristalina a obrigao dos mesmos de indenizar os autores. Com efeito, o insigne Yussef Said Cahali(8), comentando as hipteses em que h invaso de reas pblicas e omisso da Prefeitura, assim conclui:
"Em condies tais, omitindo-se abusivamente a autoridade municipal quanto ao exerccio de seu poder de polcia, permitindo ou tolerando a ocupao, por favelados, de vias pblicas, obstando, com isto, ao acesso a propriedade particular, da resulta a responsabilidade indenizatria da entidade estatal".

A jurisprudncia ptria preleciona no mesmo sentido, como o Egrgio Tribunal de Justia do Rio de Janeiro(9), que assim decidiu:
"No exerccio do Poder de Polcia, o Municpio pode ser compelido a praticar atos que impeam o mau uso dos bens de uso comum do povo. Em princpio, esse poder discricionrio. A oportunidade e a convenincia do exerccio do poder de polcia so de livre escolha da Administrao. Mas, se o Poder Pblico se omite abusivamente, prejudicando diretamente o particular, tambm nessa hiptese pode ocorrer leso a direito, gerando o seu direito subjetivo. A hiptese de omisso abusiva."

E prossegue o V. Acrdo:
"Em torno do muro de proteo da propriedade do autor, na calada, em logradouro pblico, iniciou-se a construo de barracos, sem que o Municpio tomasse qualquer providncia para coibir o mau uso do bem de uso comum do povo. Sustenta o Municpio que a oportunidade e a convenincia de sua ao so de sua escolha. Isto no se contesta, mas, se o uso abusivo tolhe o direito de utilizao do bem comum, a tolerncia do Poder Pblico passa a ser abusiva ou arbitrria, podendo o particular socorrer-se do Judicirio para compelir a Administrao a cumprir seu dever de desobstruir o logradouro pblico. claro que tal direito no pode ser exercido por qualquer cidado, mas apenas por aqueles a quem afeta diretamente a omisso, pois o direito subjetivo decorre de uma leso quele que diretamente prejudicado".

O Egrgio Tribunal de Justia de So Paulo possui entendimento idntico(10):

"Ainda que se admita que tivessem os autores legitimidade para intentar ao reintegratria contra os ocupantes das vias pblicas, de uso comum, visando desobstruo das mesmas, claramente, a circunstncia no os inibiria de ajuizar a presente ao de indenizao contra a Municipalidade, imputando-lhe culpa ou responsabilidade administrativa. Uma coisa no exlcui a outra. Os

autores tm seu loteamento devidamente registrado e pagam os impostos municipais. dever do Municpio manter em condies de uso as vias pblicas e, para tanto, arrecada seus tributos. Claramente, se a obstruo de uma via pblica impede o acesso aos lotes de propriedade dos autores, a circunstncia guarda nexo de causalidade e acarreta inegvel prejuzo aos proprietrios, que, dessa forma, vem suas propriedades obstrudas e sem acesso normal, capaz de acarretar-lhes dano. E este deve ser indenizado. Houve omisso do Poder Pblico. O problema social gravssimo. Mas os autores no podem, por si, suportar um nus que deve ser socializado, isto , dividido entre os muncipes. O particular, quando satisfaz seus tributos, tem o direito de exigir as obras primrias e necessrias e as providncias elementares para a utilizao do bem pblico de uso comum. Os lotes so servidos, como acesso, pelas vias pblicas. Estas foram invadidas por favelados. A Municipalidade aceitou o fato e os invasores ali permanecem ocupando o bem pblico, com real prejuzo para os autores. Cuida-se de responsabilidade administrativa. Houve omisso do Poder Pblico e, pela omisso, a r dever responder. Claramente, a impossiblidade de acesso aos lotes compromete seu valor, tornando-os inviveis. O dano deve ser indenizado. O Municpio tem, inclusive, poder de polcia para a desocupao da via pblica indevidamente apossada pelos favelados. Se no tomou nenhuma providncia, omitiu-se em um de seus primrios deveres de bem administrar. Da concluir-se que os autores sofreram danos e estes devem ser ressarcidos pelo Poder Pblico"

Em outra oportunidade, o Egrgio Tribunal de Justia de So Paulo confirmou esse entendimento(11):

"A ao foi julgada procedente em parte para condenar a Municipalidade a promover todas as medidas necessrias desobstruo da rua no prazo de noventa dias do trnsito em julgado, sob pena de responder por perdas e danos caso os autores o requeiram na fase de execuo, ma forma dos arts. 632 e 633 do Cdigo de Processo Civil. Apela a Prefeitura, confessando a existncia da favela obstruindo a rua, arguindo tambm o fato de no ter sido constituda em mora. A prova dos autos revela que os autores no puderam levar adiante a construao de seus prdios, com plantas devidamente aprovadas, eis que a r permitiu a invaso por parte dos favelados, que simplesmente bloquearam a rua, ali erguendo barracos de alvenaria. A responsabilidade por essa ocupao da Prefeitura de So Paulo, que jamais poderia permitir a invaso gradual que ocorreu. No com favelas que se vai resolver os problemas de moradia de pessoas de baixa renda. A rua tem de ser desobstruda e o pedido nesse ponto foi bem atendido, no havendo necessidade de constituio em mora. Como pena alguma foi cominada para a inrcia da r, a aplicao dos arts. 632 e ss., aventada pelo juiz, no representa qualquer julgamento "ultra petita", seno o encaminhamento correto da pretenso indenizao"

Finalmente, o Des. Yussef Said Cahali cita outro V. Aresto do TJSP, do seguinte teor(12):
"Refora esse entendimento a afirmao incidente de que, em caso de obstruo de vias pblicas ocupadas por favela, o Poder Pblico Municipal "tem manifesto interesse de garantir o bem por obra da atuao concreta dos rgos jurisdicionais; tem legitimidade e interesse na persecuo da tutela jurisdicional reclamada" (2 C., Rel. Vasconcelos Pereira, 25.5.93, maioria, JTJ 148/23), visando a

desobstruo; para concluir-se pela sua legitimidade para figurar no plo passivo de ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico, visando a compeli-lo a desobstruir vias pblicas ocupadas por favela"

Em hiptese muito semlelhante dos presentes autos, o Egrgio Tribunal de Justia do Rio de Janeiro proferiu recentssimo V. Acrdo contundente e que no deixa magem a qualquer espcie de dvidas, condenando o Estado do Rio de Janeiro a indenizar proprietrios de um prdio invadido, no apenas em razo da invaso ocorrida, mas tambm em razo da descaractrizao da vizinhana. A ementa do seguinte teor (RT 764/337):
RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO Indenizao Administrao Pblica que, alertada de invases e depredaes por populares de propriedade particular, se abstm de praticar atos ou providncias que a lei lhe impe, propiciando, com sua inrcia, danos e prejuzos ao empreendimento imobilirio do administrado Verba devida, pois no se pode conceber um Estado que no tenha como funo precpua a garantia da ordem e a tutela jurdica. Ementa da Redao: Omissa, portanto, tem dever de indenizar a Administrao Pblica que, alertada de invases e depredaes por populares de propriedade particular, se se abstm de praticar atos ou providncias que a lei lhe impe, propiciando, com sua inrcia, danos e prejuzos ao empreendimento imobilirio do administrado, pois no se pode conceber a existncia de um Estado que no tenha como funo precpua a garantia da ordem e a tutela jurdica. (Ap 3.800/98 9. Cm. j. 06.08.1998 rel. Des. Marcus Tullius Alves DORJ 25.02.1999).-

Consta do corpo desse V. Acrdo:

"No presente caso, no se pode afastar a idia de que o empreendimento da autora, quando irretorquvel e reconhecidamente concludo, viu-se sujeito a uma turba invasora, no impedida legalmente pela autoridade constituda, que o fez depredar, impossibilitando sua venda a terceiros, de molde a privar a primeira apelante do lucro iminente que auferiria com a regular negociao das unidades edificadas, isso sem falar que toda a rea vizinha foi e est hoje demagogicamente invadida, transformada em favela, onde prolifera a ilegalidade e o crime organizado, tambm motivado pelo descaso e omisso proposital, talvez, da autoridade competente."

Mais adiante, assim conclui o nobre Relator, Des. Marcus Marcus Tullius Alves:
"Omissa autoridade delegada e o prprio Estado, que alertados a tempo de saques e invases comandadas por interesses polticos, se faz esconder no manto da hierarquia, da burocracia, da alegao pueril da falta de recursos, da submisso a interesses eleitoreiros ou outras formas de subterfgios, que no o cumprimento de sua real e atual misso, ensejando que a turba se arremesse contra a propriedade privada regular, assumindo ares de que age por direito que lhes estaria sendo negado pelo prprio ente estatal."

Muito embora a jurisprudncia acima colacionada diga respeito apenas Prefeitura do Municpio de So Paulo, a mesma aplica-se ao Estado de So Paulo no caso dos autos, uma vez que, ao contrrio dos loteamentos comuns, onde o interesse

exclusivo do Municpio, o "sub examine" diz respeito lotemento localizado em rea de mananciais, onde a obrigao de fiscalizar do Estado est expressa na legislao pertinente, supra citada.

DA DESAPROPRIAO INDIRETA Todavia, muito embora dvida alguma reste acerca do dever legal das Pessoas Jurdicas de Direito Pblico rs indenizarem os autores, para que se configure a hiptese de desapropriao indireta outros requisitos so necessrios. Com efeito, os autores demonstraram que sofreram um dano excepcional e injusto e que h nexo de causalidade entre tal dano e omisso (no mnimo) do dever de fiscalizao dos requeridos. Apenas a demonstrao desses pontos, segundo as manifestaes doutrinrias e jurisprudenciais supra transcritas, mais do que suficiente para ensejar o dever de indenizar. Para que se configure, todavia, a hiptese de desapropirao indireta, necessrio demonstrar que o esvaziamento econmico do imvel dos autores em decorrncia dos danos produzidos pelos Poderes Pblicos foi total. Demonstra-se: Segundo os clssicos princpios do direito civil comtemplados pela nosso ordenamento jurdico, a propriedade compreende o uso, o gozo e a disposio do bem. No caso dos autos, os autores praticamente no possuem a faculdade de disposio do bem. Pelos mesmos motivos, os autores no possuem mais a faculdade de gozo do bem, j que no h interessados nem em comprar nem em alugar seus imveis. O direito de uso do bem, embora no conte com qualquer impedimento fsico, evidentemente tambm est bastante prejudicado. Em reforo a isso, temos que, em desespero de causa, os autores enviaram ofcio Secretaria de Estado do Meio Ambiente do governo do Estado de So Paulo perguntando acerca da possiblidade de realizao de parcelamento do imvel (doc. 80). Referido rgo informou que os autores legalmente no podem lotear ou desdobrar o imvel (doc. 81), e mesmo que no houvesse tal bice legal evidentemente no haveria qualquer interessado em adquirir lotes no local, a no ser que tais lotes fossem de propores reduzidssimas para permitir o aumento da favela, ou seja, totalmente irregulares. Essa circunstncia refora o esvaziamento econmico do imvel dos autores. Ademais, os autores passaram involuntariamente a residir no meio de uma favela, com nidices de criminalidade alarmantes, com trfico de drogas na vizinhana, com "botecos" extremamente perigosos, com grave perigo de sarem noite, com riscos constantes de assaltos e convivendo com xingamentos corriqueiramente. A traquilidade dos autores ficou bastante prejudicada, que alis escolheram o local para moradia em virtude do constante contato com a natureza e da tranquilidade que possuam, natureza e tranquilidade essa que foram destrudas em virtude da omisso e do descaso do Poder Pblico. Tais danos sero narrados detalhadamente no tpico acerca dos danos morais sofridos pelos autores. Assim o Poder Pblico, ao no permitir e at mesmo incentivar a ocupao ilcita dessa rea, de vital importncia para o fornecimento de gua potvel na Capital, deveria

ter promovido o apossamento dos imveis em questo, pois promoveu o esvaziamento econmico total do mesmo, e por tais razes deve ser compelido a apropriar-se dele, com o consequente pagamento de indenizao pelo valor total de mercado do imvel, sob pena de restarem absolutamente violados os arts. 182, 3, e 5 da Constituio Federal, esepcialmente em seu inciso XXIV, abaixo transcrito:
"XXIV a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio"

Ora, muito embora o Poder Pbico no tenha formalizado o procedimento expropriatrio, na prtica os autores foram expropriados, sem que tenham recebido a justa e prvia indenizao a que faz referncia o dispositivo constitucional em comento. Podemos concluir que a hiptese vertente trata de um caso clssico de "desapropriao indireta", e para que cheguemos a tal concluso basta observarmos o magistrio do Prof. Carlos Ari Sundfeld sobre o assunto(13):
"Se a lei, a pretexto de regular o exerccio do direito de propriedade, interdita toda utilizao prtica e economicamente vivel, est em verdade extinguindo o direito de propriedade do titular dos bens por ela atingidos. Ocorre que a propriedade particular s pode ser compulsoriamente retirada com o devido processo legal. Disto resulta que a lei impositiva de restrio desta ordem est incidindo em inconstitucionalidade, ao privar algum de seu bem sem o processo judicial. Cabe ao proprietrio atingido arguir a inconstitucionalidade pelos meios prprios, furtando-se incidncia da norma. Porm, caso prefira, pode mover a chamada "desapropriao indireta", para ver-se indenizado dos prejuzos causados, isto , para receber o justo valor do imvel, que ser ento incorporado ao patrimnio pblico"

Note-se que o nobre jurista fala em esvaziamento econmico decorrente de lei, ou seja, decorrente de ato lcito. O que dizer quando o mesmo decorrente da completa falta de fiscalizao e at do incentivo dos poderes pblicos atravs de seus agentes, ou seja, de atos manifestamente ilcitos? Na verdade, sempre que exista um esvaziamento econmico no imvel de algum, de forma excepcional e injusta, em virtude de atos administrativos do Poder Pblico, o mesmo deve indenizar o particular em virtude de tal esvaziamento. Nesse sentido, o recentssimo V. Acrdo do Egrgio Tribunal de Justia de So Paulo (RT 747/219):
"INDENIZAO - Criao de parque estadual - Ato que impede a explorao econmica das reas particulares ali situadas - Verba devida, independentemente do apossamento fsico pelo Estado-membro. Ementa da Redao: A criao de parque estadual impedindo a explorao econmica dos recursos naturais ali situados, implica a indenizao das propriedades particulares ali existentes, tenha ou no o Estado-membro se apossado fisicamente das respectivas reas, pois a

situao jurdica, por si s, mutila a propriedade. (REsp 46.389-SP 2.a T. - j. 22.05.1997 - rel. Min. Ari Pargendler - DJU 30.06.1997.)"

preciso ressaltar que na hiptese dos autos os autores no alegam que sofreram apossamento administrtivo em virtude das restries impostas pela legislao de proteo aos mananciais. Ao contrrio, os autores so entusiastas de referida legislao e mudaram pelo local atrado pela natureza e pelas leis que protegiam essa natureza. Em nenhum momento os autores insurgem-se contra as rgidas restries de uso e de ocupao do solo que cumprem, e consideram, inclusive, a rigidez de tal legislao bastante adequada para a preservao ambiental. A insurgncia dos mesmos diz respeito justamente ao descumprimento dessa legislao e descaracterizao do local. Portanto, o que impede que os autores usufruam naturalmente de sua propriedade o loteamento clandestino, e jamais a legislao protetiva supra citada, legislao essa que desejariam ver plenamente cumprida. Mesmo quando h tombamento de imvel, ato de preservao do patrimonio cultural e histrico cuja importncia no se discute, no caso de serem impostos pesados nus ao proprietrio, a jurisprudncia tem sido firme no sentido de conceder a desapropriao indireta, com a consequente incorporao do imvel ao patrimnio pblico e indenizao total do mesmo, tendo em vista, sempre, a noo de esvaziamento econmico. Assim, julgado da 5 Cmara do TJSP, no caso da chamada "Casa Modernista" (5 C., 26.3.87 RT 621/86):
"No mais, subsiste a deciso de primeira instncia: os efeitos do tombamento extravasaram na prtica os que seriam prprios desse instituto, o qual se caracteriza pela compreenso de uma simples limitao ao direito de propriedade. O tombamento concretizou-se de modo a impedir a utilizao do imvel segundo sua destinao natural e a implicar o esvaziamento econmico da propriedade. Vale dizer que o caso dos autos no evidencia uma mera limitao administrativa, mas verdadeira interdio integral do uso da propriedade, semelhante a uma desapropriao indireta, passvel de ser indenizada. Esta, por sinal, a orientao jurisprudencial em hiptses anlogas, relativas a reservas florestais destinadas a preservao; em julgado dessa Corte, cuja substncia foi mantida pelo STF (RTJ 108/1.314), assentou-se que "a transformao da rea de terras da autora em parque florestal no foi uma simples limitao adminstrativa, mas uma supresso integral do seu direito de propriedade, por atingir o que ele tem de prevalente, que o aproveitamento econmico, que, embora no sendo absoluto, dlhe contextura e no pode ser olvidado, sob pena de se legitimar o confisco, aspecto que aflorou incontrovertidamente quando o Estado impediu a utilizao da propriedade, indeferindo a derrubada de matas. Assim tambm em aresto inserto na RT 431/141. Ora, indiscutvel, na espcie, que a utilizao do imvel onde est construda a "Casa Modernista" ficou inteiramente impedida, com prejuzo total para o direito respectivo".

Em caso de lotes contguos a obras pblicas, tambm o Egrgio Tribunal de Justia de So Paulo julgou procedente ao de desapropriao indireta, levando sempre em considerao o conceito de esvaziamento econmico:

"Responsabilidade civil do Estado Construo de via elevada por Prefeitura Prejuzos a imvel (apartamento e loja) lindeiro Obrigao da Municipalidade de indenizar Ao Procedente. Est patente, nos autos, que o elevado Costa e Silva veio causar danos e prejuzos queles proprietrios lindeiros do denominado "Minhoco". O ex-prefeito de So Paulo, Jos Carlos Figueiredo Ferraz, com franqueza aludiu, em conferncia, que os elevados "deterioram as reas por onde passam". Essa opinio, alis, foi expendida pelo eng. Fernando Palumbo Targat, no jornal "O Estado de So Paulo de 4.2.71 ao declarar "um absurdo irrecupervel a construo do Minhoco da av. So Joo, em So Paulo". Consequentemente, se o Poder Pblico ps em circulao o mencionado "Minhoco" pretendendo melhorar o sistema virio, por outro lado no podia se permitir o luxo de, com suas obras, causar danos a terceiros e se eximir de responsabilidades (Hely Lopes Meirelles). Tambm Carvalho Santos, citando Otto Mayer e Didimo da Veiga, entende devida a indenizao quando as obras ficarem privadas de acesso, de passagem, de ar, de luz e de vista. Ora, notrio que o "Minhoco" veio perturbar os imveis lindeiros, diminuindo-lhes a capacidade de uso e gozo, limitado s restries administrativas, o que, sem dvida, constitui um liame de causa e efeito entre a construo do elevado e as consequncias prejudiciais advindas e que causaram danos" (TJSP, 4 C., 18.7.74, maioria, RT 469/71 e RJTJSP 30/62).

O julgado supra mencionado ensejou a propositura de um Recurso Extraordinrio, sendo que o Pretrio Excelso confirmou integralmente a r. desciso do E. TJSP:
"Recurso extraordinrio Ao de indenizao movida por paricular contra o Municpio, em virtude de prejuzos decorrentes da construo de viaduto, inutilizando imvel dos autores, para uso residencial Procedncia da ao, excluindo-se juros compensatrios e determinando-se a incorporao do imvel ao patrimnio municipal Alegao de ofensa ao art. 15 da Constituio, bem assim de negativa de vigncia dos arts. 2 e 29 do Decreto-lei 3.365/41, insuscetvel de exame, por falta de regular prequestionamento Aplicao das Smulas 282 e 356 Invocaram-se, no aresto, para solver a controvrsia, os arts. 77 e 78,I do Cdigo Civil, entendendo-se que, em virtude da obra pblica, o imvel perdeu suas qualidades essenciais, no podendo ser usado nem para a indstria, nem para o comrcio ou residncia, e o seu valor econmico entre particulares, s valendo para servir de ponto de referncia e de confronto para pagamento de indenizao" No se alegou, entretanto, no apelo extremo, vulnerao dos arts. 77 e 78,I do Cdigo Civil, matria, de resto, decidida luz da prova, sendo insuscetvel de reexame na instncia rara, a teor da Smula 279 Recurso extraordinrio no conhecido" (STF, 1 T., 18.8.87, Rel. Neri da Silveira, JSTF 127/195).

Diante do exposto, dvida alguma pode haver acerca do direito dos autoes de serem indenizados pelo valor total da propriedade devendo-se observar que, repita-se, toda a jurisprudncia acima colacionada diz respeito a atos lcitos do poder pblico, ficando mais evidente ainda o direito dos autores da presente, em virtude do esvaziamento econmico de sua propriedade decorrer de ato ilcito, alas de gravidade mpar. Todavia, na remota hiptese de no ser esse o entendimento de V. Exa., adiante os autores iro formular pedido subsidirio.

DO VALOR DA INDENIZAO DA PROPRIEDADE

Uma vez estabelecida a obrigao dos rus de indenizarem os autores pelo valor total da propriedade, passemos a mencionar os critrios que devem ser utilizados para que se fixe o valor dessas desaprorpriaes. Sobre o tema das desapropriaes, Hely Lopes Meirelles deixou expressa a seguinte lio(14):
"a doutrina e a jurisprudncia so unnimes no recomendar que a indenizao seja a mais ampla possvel, de modo a propiciar uma verdadeira restitutio in integrum da coisa de que o particular se viu despojado, pela pecnia correspondente ao seu preo atual. Esta a orientao correta em tema de desapropriao e, para concretiz-la, so lcitos todos os meios tcnicos e econmicos que possam conduzir o Juiz a fixar a justa indenizao".

E concluiu o saudoso jurista(15):

"a jurisprudncia vem alargando dia a dia o conceito de justa indenizao, num esforo perene de cobrir com o pagamento em dinheiro o desfalque do bem que integrava o patrimnio do expropriado, seja na desapropriao direta, seja na indireta"

O Prof. Celso Antonio Bandeira de Mello preleciona em sentido semelhante, assinalando a necessidade de que a indenizao seja a mais ampla possvel(16):
"indenizao justa, prevista no art. 5., XXIV, da Constituio, aquela que corresponde real e efetivamente ao valor do bem expropriado, ou seja, aquela cuja importncia deixe o expropriado absolutamente indene, sem prejuzo algum em seu patrimnio. Indenizao justa a que se consubstancia em importncia que habilita o proprietrio a adquirir outro bem perfeitamente equivalente e o exima de qualquer detrimento"

No caso dos autos, o valor do imvel para que seja fixada a indenizao expropriatria dever, evidentemente, ser apurada em percia. Todavia, em virtude do esvaziamento econmico promovido pelos rus, o imvel dos autores possui valor econmico atual irrisrio, quase insignificante. No obstante, para que a indenizao seja condizente com o propsito da presente lide, a percia tcnica dever perquerir o valor que o imvel possua originariamente, ou seja, antes da ocupao irregular da rea, por comezinho. Se assim no fosse, os requeridos estariam sendo premiados pelo descumprimento da legislao com a incorporao a seus patrimnios de imvel de tamanho bastante considervel um preo irrisrio, o que evidentemente seria um absurdo e causaria repugnncia se cotejado com os mais elementares princpios do direito. Assim sendo, a indenizao pleiteada pelos autores deve repor o valor que possuiam os imveis, evidentemente, antes da realizao da ocupao irregular das redondezas, abrangendo correo monetria, juros compensatrios de 12% ao ano, partir da data do apossamento (em 1988), juros moratrios de 6% ao ano, partir da citao dos rus, honorrios advocatcios, custas processuais, honorrios periciais, despesas com editais, etc. Acerca dos juros compensatrios e moratrios, temos a lio de Celso Antonio Bandeira de Melo(17):

"Tais juros (compensatrios e moratrios) no esto previstos em lei: so uma construo da jurisprudncia. Contam-se desde o momento da perda efetiva da posse at a data do pagamento da indenizao, tanto no caso da desapropriao direta como na indireta."

Vai no mesmo sentido o magistrio de Hely Lopes Meirelles(18):

"A desapropriao indireta no passa de um esbulho da propriedade particular e, como tal, no encontra apoio em lei. situao de fato que se vai generalizando em nossos dias, mas que a ela pode opor-se o proprietrio e at mesmo com interditos possessrios. Consumado o apossamento dos bens integrados no domnio pblico, tornam-se, da por diante, insuscetveis de reintegrao ou reivindicao, restando ao particular espoliado haver a indenizao correspondente, da maneira mais completa possvel, inclusive correo monetria, juros moratrios, compensatrios a contar do esbulho e honorrios de advogado, por se tratar de ato caracterisitcamente ilcito da Administrao."

Por fim, deve-se acrescentar que o dever de desapropriar e indenizar os autores tacitamente admitido por uma das rs, precisamente a Prefeitura do Municpio de So Paulo, que abriu o processo administrativo n 05-002.345-93*07 para que tal desapropriao fosse realizada, conforme j mencionado e documentalmente comprovado. Ademais, no critrio de "indenizao justa" deve estar includo o valor pelos inacreditveis danos morais suportados pelos autores, consoante passamos a demonstrar.

DOS DANOS MORAIS Como se no bastasse o verdadeiro esbulho que foi experimentado pelos autores, os mesmos sofreram inegveis danos de natureza moral, e no apenas aqueles naturalmente decorrentes da perda de propriedade pela qual tinham apreo, mas tambm outros danos decorrentes de provocaes, ameaas e xingamentos dos moradores das redondezas da residncia dos autores, o que somente ocorreu graas vergonhosa omisso, para dizer o mnimo, dos poderes pblicos competentes. No que tange aos danos morais inerentes sofrer um apossamento administrativo no formalizado mediante o pagamento de indenizao, de ver completamente esvaziado o valor econmico da nica propriedade que os autores possuem, comprada com grande sacrifcio ao longo de toda uma vida, e em rea condizente com o apreo natureza que os mesmos possuem, a doutrina j vem se manifestando no sentido de fixar o acolhimento de tais danos morais. Nesse sentido, Rubens Limongi Frana sustenta que(19):
"para a plena recomposio da condio jurdica do expropriado, cumpre atender a quanto diga respeito ao dano moral, bem assim s providncias de carter social traduzidas em prestao de servios pelo prprio Estado".

E, mais adiante, vale-se de uma posio mais enftica e objetiva:

"no podem ser olvidados os aspectos morais dos prejuzos causados pela desapropriao, do mesmo modo que conseqncias materiais de danos morais. So casos tpicos de dano moral a afronta inopinada de certas expropriaes indiretas, os abalos psquicos sofridos pelo expropriado, a desarticulao de famlias em virtude do ato expropriatrio, e outros muitos que ferem os direitos da personalidade e da famlia e que, outrossim, podem atingir entidades coletivas de carter social ou cultural. So conseqncias materiais do dano moral as despesas mdicas com doenas causadas pela expropriao, quase sempre de fundo psicossomtico, a morte ou a diminuio da capacidade de trabalho de origem anloga, e outras que tais".

Carlos Alberto Bittar, ao tratar das reas sobre as quais se projeta a responsabilidade por danos morais, enfocando especificamente a reparao em relaes entre o cidado e o Estado, argi que(20):
"extenso elenco de danos so suscetveis de produzir-se, em especial, no contato direto do interessado com a Administrao, ou mesmo em aes outras referentes a relaes jurdicas normais entre o Poder Pblico e a populao em geral. Podem ser citados os de atuao policial; de atos judiciais danosos; de desapropriao".

Alis, para que no reste qualquer dvida acerca da prevalncia na jurisprudncia desse entendimento, necessrio ressaltar que o Egrgio Tribunal de Justia de So Paulo j decidiu nesse sentido, ocasio em que o assunto em exame passou por uma considerao mais detida, culminando no reconhecimento da indenizabilidade do valor de afeio. A propsito, a ementa foi sucintamente lavrada, com o teor seguinte(21):
"So indenizveis, na desapropriao, tanto o valor da convenincia, como o de afeio".

No corpo do acrdo, relatado pelo Des. Prado Fraga, v-se que a posio nele sustentada foi alicerada no ensinamento de Garsonnet, segundo o qual:
"ter em conta, em certa medida, o valor de convenincia ou de afeio que para ele (expropriado) tinha a propriedade que lhe tirada, e compensar assim at um certo ponto, se possvel, a contrariedade ou mesmo a mgoa que ele experimenta em deixar uma residncia cmoda, agradvel, ao alcance de seus negcios ou que lembranas de famlia tornaram querida" ( Trait de lexpropriation , t. II, n. 494, p. 23).

guisa de concluso, devemos citar o magnfico magistrio de Paulo Cesar de Souza(22):

"Em suma, foroso incluir o valor de afeio na indenizao expropriatria sempre que o bem guardar uma especial relao de afeto para com o proprietrio. Caso no o seja, restar descumprido um princpio constitucional, o de que a indenizao deve ser justa. A aceitar-se a incluso do valor de afeio na fixao da indenizao expropriatria, bastante que se leve em conta que, como diz Srgio Ferraz, "o problema da justa indenizao, diabolicamente complicado por uma srie de indagaes quase sempre sem sentido, to

simples que os fatores complicadores vm dos interrogantes e no das questes".

Mas, se o ilegtimo apossamento administrativo j produz danos de natureza moral, a situao dos autores mais grave ainda, pois os mesmos suportaram tambm danos morais que no se relacionam diretamente com o apossamento ilcito sofrido, mas sim com o fato de passarem a, involuntariamente, residir numa favela! As fotografias em anexo (doc. 82) demonstram que os autores so vistos como uma presena indezejada no local, sendo chamados de "nazistas", em virtude de serem alemes de nascimento. As agresses atingem tal ponto que o porto da casa dos mesmos chegou a ser pixada com a sustica e com xingamentos. (doc. 83). Ou seja, os autoes vm sendo vtma de racismo. Palavras como "alemo vagabundo e safado", "gringos invasores", so constantemente ouvidas pelos autores, e demonstram o risco que correm, dada a periculosidade de alguns dos moradores das redondezas. Some-se a tais perigos o fato de que jamais uma viatura policial foi vista no local. Nos casos mais graves de agresses e ameaas os autores registraram Boletins de Ocorrncia (docs. 84/87), muito embora diversos conselhos de amigos em contrrio que vislumbravam srios riscos de vida nesse atitude. Assim, foram registradas na Polcia Civil tentativas de agresso com pedras, tentativas de invaso de sua residncia, empurres, ameaas, palavres e desmatamento da vegetao que guarnece a residncia dos autores, e que de propriedade dos mesmos. Nesse ltimo episdio, registrado e com cpia anexada aos autos, a alegao do rapaz que cortou a mata era a de que duas crianas haviam sido mortas e a mata havia servido de "esconderijo para os assassinos". Somente isso d uma plida idia do local em que os autores involuntariamente residem. Alm disso, o lenol fretico foi contaminado, afetando o poo de fornecimento de gua para a residncia dos autores, que era de excelente qualidade. Esse poo existia j que, pelas regras urbansticas originais de ocupao do solo legal na regio, no era permitida a implantao de sistema de gua encanada. A poluio sonora constante e tambm no fiscalizada pela Prefeitura. Vendedores ambulantes percorrem os bairros diariamente com altos falantes no ltimo volume, s vezes vrios ao mesmo tempo. Msica alta dia e noite vinda de casas particulares impedem o sono noturno dos autores, que no podem reclamar, sob risco de "tomar um tiro". Barulho de obras ocorre o ano inteiro, tendo em vista que o loteamento clandestino vai crescendo desordenadamente, havendo preferncia para a realizao de obras nos finais de semana e nos feriados. Aos domingos, pregadores de diversas igrejas invadem o bairro com estridentes altos falantes. Nos "botecos" do bairro, extremamente "barra pesada", o pagode, a batucada, e a gritaria so constantes. O esgoto est cu aberto, havendo um mau cheiro constante e um grande perigo de contaminao com leptospirose e outras doenas. O lixo espalhado pelas ruas e nunca retirado. Tudo isso produz uma grande quantidade de ratos, baratas, moscas e outros insetos. Os autores no podem reunir amigos em sua casa, pois o trnsito at l extremamente perigoso, com ruas muito esburacadas e quase intransitveis. Tiroteios e assassinatos so uma constante, havendo srio risco de balas perdidas, o que alis

acontece vez por outra com habitantes do local. H informaes da prpria polcia de que no local ocorrem cerca de oito homicdios por semana. Por motivos de segurana, os autores no podem se ausentar de sua residncia por muito tempo, independentemente de ter ou no caseiro. Alm disso, at mesmo a simples contratao de um caseiro tornou-se perigosa para os autores, pela instigao e influncia sobre os empregados por parte de moradores vizinhos para roubar os pertences da sua residncia, e h experincias anteriores nesse sentido. Retornar noite para a residncia mais perigoso ainda, o que obriga os autores a, nas raras vezes em que se ausentam, retornarem antes de escurecer. Essa circunstncia impede os mesmos de frequentar restaurantes, cinemas, teatros, etc. Enfim, vedado aos autores qualquer tipo de "vida social". Mas no s. Como se no bastasse, o autor recusou proposta de promoo no emprego extramente favorvel sua carreira para retornar Alemanha, seu pas de origem, mas o mesmo assim no pode fazer em virtude dos problemas do seu imvel, o que inclusive atestado pela empresa na qual trabalhava o autor (doc. 88). Como a empresa no possua condies de oferecer emprego ao autor no Brasil, o mesmo acabou dispensado, e atualmente encontra-se desempregado, muito embora possua currculo bastante consistente e provavelmente no ter problemas para voltar a trabalhar quando puder retornar ao seu pas de origem, o que alis seu desejo mais imediato, em virtude de todo o ocorrido. Por todos esses motivos, esto dadas as condies para que tais danos morais sejam plenamente indenizados como parte da indenizao pelo apossamento administrativo, para que se compnha corretamente e amplamente o conceito de "indenizao justa" expresso na Constituio Federal, em valor a ser arbitrado pelo prudente e elevado critrio de V. Exa., nos termos do art. 286,II do Cdigo de Processo Civil.

DA NECESSIDADE DE INTERVENO DO MINISTRIO PBLICO Quanto necessidade de interveno do Ministrio Pblico na presente lide, dvidas no h. Com efeito, o envolvimento com a questo ambiental da presente demanda evidente, apenas por tratar-se o local de rea de proteo de mananciais. Nesse sentido, o Egrgio Tribunal de Justia de So Paulo reiteradamente decidiu(23):
"MINISTRIO PBLICO Desaprpriao indireta Ementa: Ministrio Pblico. Desapropriao indireta. Interveno obrigatria em funo da natureza da lide (art. 82,III do CPC). Recurso imporvido (Agln 33.942.5/3-SP rel. Alves Bevilqua)"

Em outra ocasio, o mesmo Eminente Desembargador confirmou seu irretocvel entendimento:

"AGRAVO DE INSTRUMENTO Deciso que deferiu a interveno do Ministrio Pblico em desapropriao indireta Proteo ao meio ambiente Admissibilidade Recurso improvido. Ementa: Agravo de Instrumento. Deciso que deferiu interveno do Ministrio Pblico em desapropriao indireta. Proteo ao meio ambiente. Admissibilidade. Recurso improvido (Agln. 38.391.5/4-SP rel. Alves Bevilqua)"

Mencione-se, por fim, outra deciso do mesmo Egrgio Tribunal:

"DESAPROPRIAO INDIRETA Agravo contra deciso que determinou a abertura de "vista" dos autos ao Ministrio Pblico. Recurso imporvido (Agln 39.881.5/8 So Sebastio rel. Des. Paulo Shintate)"

Ademais, alm da presente demanda decorrer da invaso na rea de mananciais e levando-se em conta, ainda, a existncia de demanda proposta pelo Ministrio Pblico de regularizao de loteamento versando sobre a mesma rea, torna-se imprescindvel a interveno daquele rgo na presente demanda, nos termos do art. 82, III do Cdigo de Processo Civil. Alis, tal interveno ir propiciar, inclusive, maiores informaes de ordem ftica acerca do processo de ocupao ilegal da rea e do papel comissivo e omissivo dos poderes pblicos, e tais informaes podero elucidar eventuais dvidas nesse sentido, facilitando o deslinde da presente demanda.

DA TUTELA ANTECIPADA Diz o art. 182, 3 da Constituio Federal, praticamente repetindo o que consta do art. 5, inciso XXXIV, tambm da Carta Magna:
" 3 - As desapropriaes de imveis urbanos sero feitas com prvia e justa indenizao em dinheiro"

Tal princpio constitucional garantido por leis infraconstituciionais e rigorosamente observado no caso da desapropriao direta, ou seja, quando referido processo promovido pela Administrao Pblica de forma regular. Todavia, na hiptese de apossamento administrativo indevido, como no caso dos presentes autos, tal garantia constitucional acaba por desaparecer. A esse respeito, pedimos vnia para citar o magistrio das Professoras Maria Cirsitina Cereser Pezzela e Anelize Becker(24)
"As razes para tanto residem no fato de que a lei de Desapropriaes prev o procedimento que deve ser seguido pelo Poder Pblico para promover a aquisio da propriedade. No estabelece, entretanto, as consequncias para a sua inobservncia" E isso conduz a um resultado profundamente injusto: aquele cuja propriedade regularmente desapropriada recebe seu valor previamente, enquanto que aquele que sofre sua perda de forma irregular o que consiste em uma agravante ver-se- totalmente privado de seu valor, a menos que ingresse em juzo. Por consequncia, tal situao culmina por ferir o princpio da isonomia, pois em ambos os casos h a extino da propriedade, em um, porm, a indenizao anterior e

noutro, precisamente naquele que deu-se de modo ilcito, em muito posterior."

Tal situao, aliada gravidade da desapropriao indireta, que na verdade uma forma de esbulho da propriedade praticado justamente por aquele que deveria ser o guardio dos direitos dos cidados (o Poder Pblico), obriga o esbulhado a ingressar em juzo e arcar com custos processuals que originalmente seriam do Estado. Vejamos novamente o magistrio das Professoras acima citadas:
"Quando do tambm denominado apossamento administrativo, o Estado furta-se ao nus legal de promover a desapropriao dentro da legalidade. Isto significa, alm do esbulho, o no pagamento do valor da indenizao na forma devida, ou seja, justa e previamente perda da posse. O Estado apenas a pagar se o proprietrio esbulhado ingressar em juzo e, em consequncia, muito depois de haver-se imitido fora, ressalte-se na posse do bem" "Contando com a inrcia do proprietrio, a Administrao Pblica ingressa na via de fato e transfere automaticamente ao primeiro, alm do nus de ingressar em juzo que, originria e legalmente, era seu, o de receber o valor da indenizao apenas no fim do processo, observando o precatrio. Isso tudo embora seja a titular exclusiva da privilegiada prerrogativa da desapropriao e haja garantia constitucional expressa de prvia e justa indenizao"

Assim, a injustia e a agresso ao princpio constitucional da isonomia so patentes. Mencione-se novamente o magistrio mais enftico ainda das ilustres doutrinadoras:
"O depsito anterior ao apossamento, uma vez consumado este, faticamente no mais possvel. Deve ser efetuado, portanto, no momento mais prximo e, por isso, o mnimo que se pode fazer com vistas correo de tamanha irregularidade a determinao do depsito liminar do valor correspondente indenizao, sempre que presentes os requisitos relativos s medidas liminares, quando da propositura da ao reparatria"

Portanto, justifica-se plenamente a concesso de medida liminar, nas hipteses de desapropriao indireta, com base no princpio constitucional que determina que a desapropriao seja efetuada com prvia e justa indenizao e com base no princpio da isonomia, j que o proprietario injustamente esbulhado, com muito mais razo, deveria ser tambm beneficiado com esse princpio constitucional, sem que tenha que esperar pelo pagamento atravs de precatrio. Alis, no h qualquer bice constitucional ou legal para que, nas hipteses de desapropriao indireta, os autores tenham direito indenizao sem que seja observada a ordem dos precatrios. As mesmas professoras prosseguem em seu raciocnio lgico:
"Ao contrrio do que se poderia pensar primeira vista, tal idia no encontra obstculo na determinao do art. 100 da Constituio Federal, segundo o qual, exceo dos crditos de natureza alimentcia, os pagamentos devidos pela Fazenda Pblica em virtude de sentena judiciria far-se-o exclusivamente na ordem cornolgica de apresentao dos precatrios"

Finalmente, as insignes juristas resolvem o aparente conflito entre o princpio constitucional que institui o precatrio para pagamento dos particulares por parte do poder pblico e o princpio constitucional do direito prvia e justa indenizao:
"A interferncia entre depsito liminar e instituto do precatrio solucionada na medida em que se questiona se se deve atribuir maior peso a uma concepo estrita da idia de precatrio, exigindo sua observncia, qualquer que seja a origem dos crditos, ou se, quando oriundos de prtica de ato absolutamente ilcito por parte do Poder Pblico, no pode ser flexibilizado em favor de uma medida processual moralizadora e que vem a amenizar o sacrifcio indevidamente sofrido pelo administrado".

Alis, de tanta relevncia o precito constitucional que condiciona a desapropriao prvia e justa indenizao em dinheiro a que tem direito os expropriados que, nas Varas da Fazenda Pblica do Estado de So Paulo, nos casos de imisso porvisria de posse decorrente de desapropiraes diretas, vale dizer, absolutamente legais e com observncia de todos os princpios de direito e garantias para o expropriado (ao contrrio do esbulho decorrente de ato ilcito presente na desapropriao indireta), adota-se soluo original para que seja observado o princpio constitucional em questo. De acordo com tal procedimento, o expropriado recebe a quase totalidade do valor real de seu imvel sem que precise aguardar a ordem natural dos precatrios. O eminente magistrado Pedro Aurlio Pires Marngolo, em aprofundado artigo de sua lavra, nos expe esse procedimento(25):
"Assim, interpretando vrios dispositivos da Constituio Federal de 1988 (art. 5, XXXIV, 167, incisos I a IX, e 182 3), cujo contexto, no que se refere possiblidade jurdica da desapropriao, completamente diferente do existente nas Constituies anteriores, os juzes em exerccio nas Varas de Fazenda Pblica da Comarca de So Paulo/SP, em 1990/1991, constatando que a moratria instituda no art. 33 das Disposies Transitrias da constituio Federal de 1998 se destinava a "viabilizar as Administraes Pblicas nos trs nveis da Federao, cujos oramentos encontravam-se seriamente comprometidos com requisies/precatrios judiciais de crditos oriundos, especialmente, das muitas desapropriaes realizadas, nos anos precedentes, sem previso de recursos compatveis com o real valor das propriedades atingidas", estabeleceram procedimento comum para a fixao do valor provisrio da indenizao a ser depositado pelos Poderes expropriantes como requisito da imisso prvia na posso do bem expropriado, com os propsitos de sanar, quase definitivamente, a perda patrimonial do expropriado; de impedir que administradores inescrupulosos promovam obras repassando a parte mais gravosa das despesas para as gestes seguintes; para acelerar o curso do processo exprorpriatrio, que, at ento, tinha sua fase mais longa e penosa para o expropriado justamente aps o trnsito em julgado da sentena fixadora da indenizao definitiva, tamanhos os percalos da liquidao e execuo de tais ttulos judiciais, com interminveis discusses sobre ndices de correo monetria e precatrios no honrados em tempo hbil; e para que o esprito e a letra da Constituio sejam respeitados. Para tanto, passou-se a adotar como procedimento padro nas aes de desapropriao, independentemente de haver pedido de imisso prvia na petio inicial, a nomeao de perito e a determinao de imediata avaliao provisria do imvel desaproriando, em laudo reduzido e

simples a ser apresentado em dez dias, cujas concluses serviro de fundamento para a fixao, pelo juiz, do depsito a ser feito, em complemento ao valor cadastral do imvel, e que justificar a prvia imisso da expropriante na posse do imvel."

Diante do acima exposto, requerem os autores a concesso de tutela antecipada, "inaudita altera partes" a fim de que seja determinado aos rus que efetuem em prazo razovel, a ser fixado por V. Exa., o depsito da importncia a ser apurado em laudo preliminar, no mesmo procedimento que adotado pelas Varas da Fazenda Pblica da Capital em casos de desapropriao direta ou, ao menos, da importncia de R$ 170.000,00 (cento e setenta mil reais), uma vez que tal valor, embora bem abaixo do valor real do imvel dos autores, que ser apurado em percia tcnica, foi estabelecido pela Prefeitura do Municpio de So Paulo no processo administrativo n 1993.000.1168-5, devendo incidir as correes legais j mencionadas desde aquela data at o dia do efetivo pagamento. Com o depsito de tal valor os autores tero possibilidade de procurar outro lugar para residir ou at mesmo retornarem seu pas de origem, (diga-se de passagem, infelizmente, com pssimas recordaes das autoridades pblicas de nosso pas) uma vez que, conforme j exaustivamente narrado, no h a mais remota condio de habitabilidade no bairro onde se situa a propriedade dos mesmos. No que tange aos requisitos do "fumus boni juris" e do "periculum em mora", no caso dos autos a presena dos mesmos ntida e dispensa maiores comentrios, bastando mencionar que a prpria Constituio Federal vislumbra a existncia de "periculum em mora" no caso de toda e qualquer desapropriao, tanto assim que assegura ao expropriado prvia e justa indenizao. Evidente que isso fica muito mais ntido no caso de um apossamento administrativo decorrente de atos ilcitos de agentes pblicos e de completa omisso dos poderes pblicos em cumprir seu dever. Alm disso, a concesso da tutela antecipada pleiteada ir permitir aos autores mudar de residncia, o que tambm evidencia o "periculum em mora", j que evidente a completa falta de condies de habitabilidade no local. O "fumus boni juris", por sua vez, decorre dos inmeros dispositivos legais citados e de todo o exposto na presente inicial.

DO PEDIDO SUBSIDIRIO Como vimos, no h dvidas acerca do dano injusto, excepcional e anormal sofrido pelos autores, decorendo da o direito indenizao por tais danos, a serem suportados pelas Fazendas rs. Todavia, em hipteses desse jaez, duas solues podem ser adotadas, de acordo com o caso concreto. Na primeira delas, o Poder Pblico obrigado a indenizar o particular pela totalidade do imvel, e o mesmo incorporado ao patrimnio pblico. Na segunda soluo adotada pela jurisprudncia, os imveis continuam pertencendo aos particulares e o Poder pblico indeniza a diferena entre o valor de mercado original do imvel e o valor de mercado que o mesmo adquiriu depois do apossamento administrativo ilcito.

No caso dos autos, entendem os autores terem demonstrado sobejamente que o esvaziamento econmico de seus imveis foi total, e portanto a indenizao tambm deve ser total, j que os imveis no encontram qualquer utilidade prtica e no lhes permitem o uso, gozo e disposio. Alm disso, repita-se, a prpria Prefeitura tacitamente admitiu essa circunstncia, ao ter aberto processo administrativo visando a desapropriao de referido imvel, muito embora tal processo administrativo jamais encontre termo. Dessa forma, deve ocorrer a incorporao do imvel ao patrimnio pblico. Todavia, apenas "ad cautelam", e com fulcro no art. 289 do Cdigo de Processo Civil, os autores formularo pedidos sucessivos de desapropriao indireta e indenizao, a fim de que, na remotssima hiptese de no acolhimento do primeiro, o que se admite por mero amor aos debates, seja acolhido o segundo. Cumpre asseverar que tal pedido perfeitamente possvel, dada a evidente correlao entre os pedidos, que alis so bastante semelhantes, j que o pedido de desapropriao indireta nada mais do que uma ao de indenizao, como esclarece Carlos Ari Sundfeld(26):
"Nesta hiptese, caber ao lesado mover ao de indenizao (apelidada, no sem impropriedade tcnica, de "desapropriao indireta") em face do Poder Pblico, para ver-se ressarcido integralmente dos prejuzos suportados, como se tivesse havido uma desapropriao"

Por tais razes, os autores formulam pedido subsidirio apenas "ad cautelam", pois entendem no haver qualquer dvida do apossamento ilcito total de que foram vtimas, e no apenas parcial. Resslate-se, apenas, que se algum valor econmico pode ser atribudo propriedade dos autores, o mesmo absolutamente irrisrio, e portanto o acolhimento do segundo pedido ao invs do primeiro no vantajoso nem mesmo para as rs, que teriam que indenizar o valor quase total da propriedade e no a teriam incorporada ao patrimnio pblico.

DO PEDIDO Diante do exposto, e de tudo o mais o que dos presentes autos consta, so os termos da presente para respeitosamente requerer a V. Exa.: a) com fulcro no art. 5,XXXIV, no art. 182, 3 da Constituio Federal e no art. 273 do Cdigo de Processo Civil, a concesso urgente e imediata de tutela antecipada, "inaudita altera pars", nos termos supra requeridos, com a imposio de multa diria de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) em caso de descumprimento da mesma; b) a citao dos requeridos nos endereos supra mencionados para que, em querendo, acompanhem os termos da presente ao, pena de confesso; c) a expedio de ofcio Secretaria do Verde e do Meio Ambiente da prefeitura do Municpio de So Paulo para que fornea cpia integral de todo o processo administrativo n 1993.000.1168-5.

d) com fulcro no art. 82, III do Cdigo de Processo Civil, a intimao da Promotoria de Habitao e Urbanismo e/ou da Promotoria do Meio Ambiente, ambas do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, para que oficiem como "custus legis"; e) ao final, a total procedncia da presente, a fim de condenar os rus: e.1) solidariamente, a indenizar os autores no valor total e atualizado da propriedade dos mesmos sito Rua Rodrigues Alves, n 20, Cantinho do Cu, So Paulo SP, antes da invaso da rea envoltria da mesma, a ser apurado em percia tcnica, acrescido de juros compensatrios, juros moratrios e demais acrscimos legais, integrando-se referida propriedade ao patrimnio pblico; e.2) subsidiariamente e solidariamente, caso assim no entenda V. Exa., a indenizar os autores no valor ser apurado em percia consistente na diferena entre o valor original do imvel e o valor atual do mesmo, a ttulo de perdas e danos; e.3) solidariamente a indenizar os danos morais suportados pelos autores, tanto os inerentes perda da propriedade quanto os infortnios e incmodos decorrentes da invaso da rea onde a mesma se localiza, narrados no curso da presente, cujo valor dever ser fixado pelo prudente e elevado critrio de V. Exa., nos termos do art. 286,II do Cdigo de Processo Civil; f) a condenao dos rus no pagamento de custas processuais, incluindo despesas com peritos, assistentes tcnicos, e outras que possam ocorrer no curso do processo, honorrios advocatcios e demais cominaes legais. Protestando-se provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, d-se causa, para efeitos meramente fiscais, o valor de R$ 170.000,00 (cento e setenta mil reais). Termos em que, P. Deferimento. So Paulo, 3 de Outubro de 1999 pp. Marcus Vinicius Gramegna OAB/SP 130.376

NOTAS 1. SILVA, Jos Afonso "Direito Urbanstico Brasileiro", Malheiros, 2 ed., p. 307/308 2. GASPARINI, Digenes "O Municpio e o Parcelamento do Solo, Saraiva, 2 ed., p. 129 3. BANDEIRA DE MELLO, Celso Antonio "Curso de Direito Administrativo", Malheiros, 9 ed., p. 613 4. MEIRELLES, Hely Lopes "Direito Administrativo Brasileiro", Malheiros, 22 ed., p. 567 5. BANDEIRA DE MELLO, Celso Antonio op. cit., p. 614

6. BANDEIRA DE MELLO, Celso Antonio, op. cit., p.615 7. SILVA, Jos Afonso op. cit., p. 308 8. CAHALI, Yussef Said, "Responsabilidade Civil do Estado, Malheiros, 2 ed, p. 461 9. TJRJ, 1 C., Ap. 1.548/89, Rel. Martinho Campos, 25.9.90, maioria, DJRJ 1.8.91. p. 172, IOB 3/5.980 10. TJSP, 6. C., 20.6.85, RTJSP 98/146 11. TJSP, 7 C., 12.11.86, RT 617/65 12. CAHALI, Yuossef Said, op. cit. p. 462 13. SUNFELD, Carlos Ari "Desapropriao", 1 ed., RT, pp. 54/55 14. MEIRELLES, Hely Lopes. Estudos e pareceres de direito pblico . So Paulo : Ed. RT, 1982. v. VI, p. 230. 15. MEIRELLES, Hely Lopes. Op. cit., p. 231. 16. BANDEIRA DE MELLO, Celso Antonio, "Curso de Direito Administrativo" Malheiros, 1993. p. 511. 17. BANDEIRA DE MELLO, Celso Antonio op. cit. p. 538 18. MEIRELLES, Hely Lopes "Direito Administrativo Brasileiro", 22 ed., Malheiros, p. 514 19. FRANA, Rubens Limongi. Manual prtico das desapropriaes (aspectos pblicos, privados e processuais), doutrina, legislao, jurisprudncia e bibliografia . Rio de Janeiro : Forense, 1987. p. 56. 20. BITTAR, Carlos Alberto. Reparao civil por danos morais . So Paulo : Ed. RT, 1994. p. 161. 21. RDA 75/211. 22. SOUZA, Paulo Cesar, RT 759/47 23. jurisprudncia extrada da "Revista de Direito Ambiental, RT, vol. 8, p. 184/185 24. PEZZELA, Maria Cristina Cereser e BECKER, Anelise "Medida Liminar em Ao de Indenizao por Desapropriao Indireta", in Revista Trimestral de Direito Pblico, Malheiros, 7/1994, p. 198/210 25. MARNGOLO, Pedro Paulo Pires, "A Avaliao Provisria e a Imisso do Expropriante na Posse do Imvel" in "Ao de Desapropriao Teoria e Prtica" vrios autores, Saraiva, 1999, p. 154/155 26. SUNDFELD, Carlos Ari op. cit. pp. 53/54

Sobre o autor
Marcus Vinicius Gramegna
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Sobre o texto:
Texto inserido no Jus Navigandi n 35 Elaborado em 10.1999.

Informaes Bibliogrficas:
Conforme a NBR 6023:2000 da Associao Brasileira de Normas Tcnicas (ABNT), este texto cientfico publicado em peridico eletrnico deve ser citado da seguinte forma:

Indenizao por desapropriao indireta. Invases na represa Billings. Jus Navigandi, Teresina, ano 3, n. 35, out. 1999. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/pecas/texto.asp?id=10>. Acesso em: 01 ago. 2008.