AO() EXMO(A). SR(A). DR(A).

JUIZ(A) DE DIREITO DA CVEL DA COMARCA DE FORTALEZA/CE

VARA

XXXXXXXXXXXXXXX, brasileiro, casado, pastor, portador de CI com RG n. xxxxxxxxxxxxxxxx SSJS RS, inscrita no CPF (MF) sob o n. xxxxxxxxxxxxxxxxxxx, residente e domiciliado R. Carlos Cmara, n. x, Damas, CEP: 60.425-810, Fortaleza- Cear., vem, por intermdio de Defensor Pblico e Estagiria, com o devido respeito e acatamento, perante Vossa Excelncia, propor: AO DE RESTITUIO EM DOBRO DE QUANTIA PAGA C/C REPARAO DE DANO MORAL em face de UNIMED PORTO ALEGRE SOCIEDADE COOPERATIVA DE TRABALHO MDICO LTDA, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n 87.096.616/0001-96, sito na Rua Santa Terezinha, 142, Porto Alegre RS CEP: 90.040-180 , UNIMED DE FORTALEZA COOPERATIVA DE TRABALHO MDICO LTDA, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n 05868278/0001-07, domiciliado, nesta capital, na Av. Santos Dumont, n 949, Aldeota, CEP n 60150-160, e HOSPITAL REGIONAL UNIMED, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n 05.868.278/0002-80, situado na Avenida Visconde do Rio Branco, 4000 Ftima, Fortaleza - CE, CEP.

60055-172, pelo que passa a expor os seguintes fatos e fundamentos jurdicos para ao final requerer.

1 - DA GRATUIDADE DE JUSTIA: Inicialmente, requer a V. Ex. sejam deferidos os benefcios da Gratuidade de Justia, com fulcro na lei 1060/50, com as alteraes introduzidas pela Lei 7.510/86, combinada com o art. 1, 2 e 3, da Lei 5.478/68, por no ter condies de arcar com as custas processuais e honorrios advocatcios sem prejuzo do prprio sustento e de sua famlia, conforme atestado de pobreza que instrui a exordial.

2 - DOS FATOS O autor usurio do plano de sade junto primeira Promovida, atravs de Plano empresarial realizado na cidade de Porto Alegre. E sempre adimpliu com sua parte no contrato de forma regular. Ocorre que, em 6 de maro de 2011, o Requerente sofreu um infarto e, precisando de atendimento urgente, se dirigiu com sua esposa ao Hospital Regional Unimed., terceira Promovida. Feito o atendimento de urgncia, o Autor se submeteu a exames que diagnosticaram infarto agudo do miocrdio. A Mdica responsvel pelo diagnstico informou que seria necessrio fazer um cateterismo e uma angioplastia, farmacolgico. Aps o diagnstico e o posicionamento da Mdica, uma funcionria do Hospital Promovido, de nome Nilza, informou que o Plano contratado com a primeira Promovida no cobria a colocao do stent farmacolgico, e que o procedimento custaria cerca de R$ 20.000,00 (vinte mil reais), devendo o Requerente dar um cheque cauo antes de serem realizados os procedimentos mdicos necessrios, pois o plano do assistido foi realizado em outro estado, como intercmbiocom a alm da colocao de um stent

segunda Promovida atravs dele.

e ainda no havia sido autorizado o atendimento

Assim, a Sra. Regina, esposa do Requerente, teve que dar cheque no valor exigido e ainda assinar termo de responsabilidade, pois outra alternativa no existia para salvar a vida de seu esposo diante da necessidade de entrar com urgncia na sala de cirurgia. O pior, Exa., que, apesar de entregar o cheque cauo com os valores abusivos e indevidos, o Requerente, em estado de urgncia, ainda esperou 2 (duas) horas para que fosse informado e autorizado, por uma falha de comunicao interna do hospital. Em 13 de maro, o assistido recebeu alta e foram informados a internao e os procedimentos mdicos haviam gerado a dvida no valor de R$ 17.126,85 (dezessete mil cento e vinte e seis reais e oitenta e cinco centavos), alm de outros valores referentes honorrios mdicos do cirurgio e do anestesista. O assistido efetuou o pagamento do valor relacionado pelo Hospital no valor de R$ 17.126,85, mas no pagou os outros valores exigidos. Em 21 de maro, a esposa do Requerente, Sra. Regina foi novamente at o hospital para que fossem resolvidas quaisquer pendncias financeiras, quando foi-lhe devolvido o cheque dado como cauo e dado recibo do valor pago e sempre adimpliu regularmente as prestaes mensais, conforme se infere das cpias dos ltimos comprovantes de pagamento em anexo.

2- DO DIREITO Entre a Promovente e as Promovidas existe uma relao de consumo, e, como tal, merece a guarida do manto da proteo consumerista, consubstanciada nos arts. 5 o, XXXII, e 170, V, da Lei Maior. insofismvel que os contratos devam ser interpretados luz da Constituio, mormente quando se trata de matria de ordem pblica e interesse social. Da mesma forma, de se reconhecer a aplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/90) no pacto entre as partes.

Destarte, uma vez que a Autora firmou um contrato de adeso, devem suas clusulas ser interpretadas de forma mais favorvel ao consumidor, vez que foi rompida a mxima pacta sunt servanda, ou seja, no h que se falar que o contrato faz lei entre as partes. Inteligncia do art. 47 daquela lei. Justamente por se tratar de uma relao consumerista entre as partes, necessria a proteo e defesa dos direitos da parte hipossuficiente nesta relao. Sobre isso, lemos:

Art. 6 So direitos bsicos do consumidor: I - a proteo da vida, sade e segurana contra os riscos provocados por prticas no fornecimento de produtos e servios considerados perigosos ou nocivos; (...) VI a efetiva preveno e reparao de danos

patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos; VII - o acesso aos rgos judicirios e administrativos com vistas preveno ou reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos ou difusos, assegurada a proteo Jurdica, administrativa e tcnica aos necessitados; Art. 7 (...) Pargrafo nico. Tendo mais de um autor a

ofensa, consumo.

todos dos

respondero danos

solidariamente nas normas

pela de

reparao

previstos

De outra banda, como cedio, o contrato de plano de sade um contrato de risco para ambas as partes, no qual o usurio se compromete a pagar rigorosamente as mensalidades, independentemente de necessitar ou no de assistncia, e, em contrapartida, a empresa dever prestar assistncia mdica quando aquele necessitar, sob pena de haver um grande desequilbrio, pois se a situao de risco s for obedecida pelo consumidor, ficando a empresa desobrigada de igual dever, auferir vantagem manifestamente excessiva, transgredindo norma de ordem pblica e de carter social.

Essa a natureza do contrato. O fim a ser perquirido a manuteno e restabelecimento da sade da contratante . A limitao de procedimentos mdicos restringe os direitos fundamentais inerentes a esta natureza, ameaando o seu equilbrio, pois que cria desvantagem exagerada ao consumidor , considerando o interesse das partes no momento da contratao. No caso em tela, um ponto que merece destaque que o posicionamento das empresas-rs denota uma afronta aos princpios da boa-f objetiva, lealdade, eqidade, reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor, dentre outros. Ora, a negativa de realizar o procedimento sob a gide do contrato firmado, ou seja, sem custos adicionais para o Promovente, sem fundamento plausvel das Promovida, denota uma prtica abusiva diante do consumidor, cujo contrato de plano de sade resta sem valor no caso concreto, garantindo uma vantagem exagerada empresa-r. O art. 4o, VI, cobe e repreende, dentre outros , todos os abusos praticados no mercado de consumo que possa causar prejuzo aos consumidores. O art. 6o, IV, da indigitada norma, coloca como direito bsico do consumidor a proteo contra prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios. No custa lembrar que os incisos I e II do 1 o do art. 51 da lei 8.078/90 probem clusulas com vantagens exageradas, quais sejam, que ofendam os princpios gerais do sistema jurdico a que pertencem bem como restrinjam direitos ou obrigaes fundamentais inerentes natureza do contrato, de tal modo a ameaar seu objeto ou o equilbrio contratual. Ora, uma vez que a natureza do contrato de plano de sade a realizao de servios mdicos e possui carter de adeso e quem o firma certamente o faz para que no tenha que pagar valores vultuosos ao realizar exames e procedimentos, no poderiam as Requeridas se esquivarem de sua obrigao alegando que o contrato entre as partes no oferecia tal servio, ou mesmo sob a alegao de que havia demora na autorizao por se tratar de caso de intercmbio. No seria despiciendo salientar que, o Novo Cdigo de tica Mdica, determina em seu CAPTULO I - PRINCPIOS FUNDAMENTAIS:

XVI

Nenhuma

disposio

estatutria

ou

regimental de hospital ou de instituio, pblica ou privada, limitar a escolha, pelo mdico, dos meios cientificamente para o reconhecidos a serem do praticados estabelecimento

diagnstico e da execuo do tratamento , salvo quando em benefcio do paciente.

Vislumbra-se, pois, frente aos argumentos expostos, como indevida foi a negativa das prestadoras de plano de sade e do Hospital em autorizar a realizao do procedimento mdico-cirrgico apontado pela Mdica que acompanhou o Requerente.. Ademais, Exa., tal procedimento foi indicado como

EMERGENCIAL pela mdica que assistiu o requerente, enquadrando-se na hiptese do Art. 35-e da Lei 9.656/98:

Art. 35-C. obrigatria a cobertura do atendimento nos casos: I - de emergncia, como tal definidos os que implicarem risco imediato de vida ou de leses irreparveis para o paciente, caracterizado em declarao do mdico assistente;

A alegao por parte das Promovidas de que o presente contrato no cobria o procedimento ou de que houve demora na autorizao do mesmo por se tratar de intercmbio no pode prosperar . Destarte, verifica-se que patente se queda a ilegalidade da negativa, INDEVIDA POIS FOI A COBRANA DOS SERVIOS, pelo que devem ser ressarcidos em dobro , conforme preceitua o Cdigo de Defesa do Consumidor:

Art. 42 () Pargrafo nico. O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do indbito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de engano justificvel.

De outra banda, verifica-se, no caso em tela, MM Juiz, a imperiosa necessidade de indenizar o Autor pelo dano moral amargado. Esta situao, sem dvida, no pode ser classificada como mero aborrecimento. Veja que a espera pela autorizao e as diligncias a que se viu obrigada a cumprir inocuamente a pedido das Requeridas o fizeram esperar ansiosa, angustiada, desesperada e humilhada durante longas horas, o que lhe deixou extremamente nervoso e preocupado, pois o diagnstico indicava ser tal procedimento de emergncia; pelo que a falta de tratamento poderia trazer prejuzos sua sade irreparveis. Dos fatos suscitados, Excelncia, no h como negar o constrangimento, desconforto, aborrecimento, incmodo e abalo psicolgico que a autora sofreu com toda essa situao. Outrossim, conforme Humberto Theodoro Junior, O dano moral pressupe uma leso a dor que se passa no plano psquico do ofendido. Por isso, no se torna exigvel na ao indenizatria a prova de semelhante evento. Dano moral e dever de reparar devidamente

caracterizado, portanto. So direitos bsicos do consumidor a reparao do danos patrimoniais e morais, conforme dispe o art 6, VI do CDC, in verbis:

Art. 6: So direitos do consumidor: VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos.

Alis, o art. 6, VI do CDC aliado ao Art. 5 da nossa Carta Magna de 1988, gera, sem sombra de dvidas, a obrigao da Promovida de indenizar o Peticionante por todos os danos que lhe causar. Prescreve o art. 5, X da Carta Magna de 1988, o seguinte, in verbis:

Art. 5, X - So inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurando o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.

O mesmo preceito reiterado no Cdigo Civil:

Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Art. 927: Aquele que, por ato ilcito, (arts. 186 e 187) causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano.

A indenizao dos danos morais deve representar uma punio forte e efetiva, bem como o desestmulo prtica de atos ilcitos, determinando, no s s Promovidas, mas, principalmente, a outras pessoas, fsicas ou jurdicas, a refletirem bem antes de causarem prejuzo a algum. O dever de indenizar representa por si a obrigao fundada na sano do ato ilcito. Farta nossa jurisprudncia acerca de dano moral, como no podia deixar de ser, em total harmonia com a doutrina predominante.

EMENTA: Direito civil e consumidor. Recusa de clnica conveniada a plano de sade em realizar exames radiolgicos. Dano moral. Existncia. Vtima menor. Irrelevncia. Ofensa a direito da personalidade. (...)

recusa indevida cobertura mdica pleiteada pelo segurado causa de danos morais, pois agrava a situao de aflio psicolgica e de angstia no esprito daquele. Precedentes.
(...) Recurso especial provido. (STJ - Rec. Esp. 1.037.759 - RJ (2008/0051031-5) Rel.: Min. Nancy Andrighi J. Em 23/02/2010 - DJ 05/03/2010 3 T. - STJ.)

O emrito civilista Caio Mrio da Silva Pereira, em uma de suas elucidaes, enobrece essa exordial ao afirmar: O dano moral deve ser reparado, e que o seu fundamento est no fato de que o indivduo titular de direitos de personalidade que no podem ser impunemente atingidos. A Constituio de 1988 no deixa mais dvida aos que resistiam a reparao do dano moral, pois os direitos constitucionais no podem ser interpretados restritivamente. O nosso Cdigo de Defesa do Consumidor, adotou a teoria da responsabilidade objetiva, bastando ao consumidor comprovar o dano e o nexo de causalidade para que haja obrigao do fornecedor de reparar-lhe todos os danos sofridos. Neste sentido a farta jurisprudncia ptria:

APELAES

CVEIS.

SEGURO

VIAGEM.

ASSISTNCIA

MDICA. DEMORA NA AUTORIZAO DA COBERTURA. DANOS MORAIS 2. O objeto principal do seguro a cobertura do risco

contratado, ou seja, o evento futuro e incerto que poder gerar o dever de indenizar por parte da operadora do

plano de sade. Outro elemento essencial desta espcie contratual a boa-f, na forma do art. 422 do Cdigo Civil, caracterizada pela lealdade e clareza das informaes prestadas pelas partes. Dos danos morais 4. tratar No que tange prova do dano moral, por se de leso imaterial, desnecessria a na medida em que

demonstrao do prejuzo,

possui natureza compensatria, minimizando de forma indireta as conseqncias da conduta da r, decorrendo aquele do prprio fato. Conduta ilcita da demandada que faz presumir os prejuzos alegados pela parte autora, o denominado dano moral puro. 5. O valor a ser arbitrado a ttulo de indenizao

por dano imaterial deve levar em conta o princpio da proporcionalidade, bem como as condies da ofendida, a capacidade econmica do ofensor, alm da reprovabilidade da conduta ilcita praticada . Por fim, h que se ter presente que o ressarcimento do dano no se transforme em ganho desmesurado, importando em enriquecimento ilcito. 6. Manuteno do quantum indenizatrio de R$

10.000,00 (dez mil reais) que se mostra adequado ao caso dos autos. ( Apelao Cvel N 70037524584. Em 29.09.2010, 4 C. Cvel. TJRS)

EMENTA: Direito civil e consumidor. Recusa de clnica conveniada a plano de sade radiolgicos. Dano moral. em realizar Vtima exames menor. Existncia.

Irrelevncia. Ofensa a direito da personalidade. (...)

recusa

indevida

cobertura mdica pleiteada pelo segurado causa de

danos morais, pois agrava a situao de aflio psicolgica e de angstia no esprito daquele.
23/02/2010 - DJ 05/03/2010 3 T. - STJ.) Precedentes. (...) Recurso especial provido. (STJ - Rec. Esp. 1.037.759 RJ (2008/0051031-5) Rel.: Min. Nancy Andrighi J. Em

Ademais,

devem

as

Requeridas,

tambm,

uma

vez

condenadas pela prtica de ato abusivo, fazer publicar em jornal de grande circulao no Estado do Cear e fazer constar nas faturas encaminhadas ao Requerente durante o perodo de um ano, o teor da sentena, o reconhecimento da falha do servio e o pedido formal de desculpas pelo dano e transtornos causados, como forma de trazer a efetiva reparao e equilibrar os lados da balana. A questo da publicao em Jornal de grande circulao e nas faturas se relaciona tambm efetiva preveno da ocorrncia de novos danos, tendo a sentena, neste vis, carter didtico, para que sirva de alerta Requerida, useira e vezeira em negativas abusivas e ilegais de procedimentos, bem como para os demais fornecedores. Ora, Exa., se o inadimplemento contratual fosse do

Requerente/usurio, por certo teria o nome inscrito em cadastro de inadimplentes, para que todo e qualquer fornecedor tivesse acesso a estas informaes. Nada mais justo que, em sendo o fornecedor o inadimplente, todo e qualquer consumidor possa ter cincia deste inadimplemento. Ademais, ainda na hiptese de inadimplemento pelo

Usurio, o Fornecedor passa a realizar cobranas em suas faturas, sempre lhe lembrando do descumprimento contratual. Na via reversa, tambm se queda justo que a fatura seja instrumento pelo qual o fornecedor se penitencie do descumprimento do contrato, sendo forma efetiva de preveno e reparao do dano causado ao usurio.

Neste sentido j decidiu o TJRJ, tendo o relator do processo, Desembargador Maldonado de Carvalho julgado procedente o recurso da autora da ao referente ao pedido formal de desculpas por parte da R, entendendo o magistrado que a retratao pblica como forma de desestimular esse tipo de conduta torna mais efetiva a reparao:

EMENTA: AUSNCIA

RELAO DE

DE

CONSUMO. DE PRVIA

AMPLA. PERCIA.

FORNECIMENTO DE ENERGIA ELTRICA. INTERRUPO. COMUNICADO

DANO MORAL. FALHA DO SERVIO. VEICULAO DESCULPAS. DE

Como faz

PEDIDO
ver

DE

ANDERSON

SCHREIBER, "bem vistas as coisas, a to combatida inverso axiolgica - por meio da qual a dignidade humana e os interesses existenciais passam a ser invocados visando obteno de ganhos pecunirios -, tem como causa imediata no o desenvolvimento social de ideologias reparatrias ou um processo coletivo de vitimizao, mas a inrcia da prpria comunidade jurdica, que insiste em oferecer s vtimas destes danos, como s soluo, o pagamento de uma soma em dinheiro, estimulando necessariamente sentimentos mercenrios". Da, com o objetivo de enfrentar estas dificuldades que diversas culturas jurdicas vm experimentando, ainda que de forma tmida, um movimento de despatrimonializao, no j do dano, mas da sua reparao.

Busca-se, no

assim, no

atribuir-se

resposta

patrimonial leso a um interesse patrimonial, aumentando-se, com isso, a efetividade da reparao e a reduo das aes meramente

mercenrias. A retratao pblica, como desestmulo s conduta da parte praticada, expensas

vencida ou condenada, por certo, torna mais efetiva a reparao civil, despatrimonializando a condenao, que, no mais das vezes, quando aplicada os isoladamente da Da a resposta no o pecuniria, no satisfaz plenamente anseios moral. que vtima, ser se compensando, desvalor ainda integralmente, no

cabvel, encontre a

expressamente

previsto,

veiculao de pedido de desculpa pela falha do servio prestado e pela consequente tambm meio interrupo vlido para da do a lide. fornecimento de energia eltrica composio judicial

Conseqentemente, a simples majorao do quantum a ser arbitrado para o dano moral, no inviabiliza, ou justifica, o descarte da retratao pblica, nos exatos termos do que foi na inicial pleiteado.

Plausvel e

justo, pois, que a retratao se d de modo a trazer a parte ofendida a reparao integral do dano moral,

atravs de declarao a ser emitida pelo ofensor onde conste, alm do reconhecimento pblico e formal da falha do servio, pelo o pedido que de a desculpas causado.
RECURSO.

dano

consumidora autora foi injustamente

PROVIMENTO PARCIAL DO DO SEGUNDO (TJRJ IMPROVIMENTO PRIMEIRO.

0000961-59.2006.8.19.0087 CARVALHO Julgamento:

(2009.001.22993) 09/06/2009 -

APELACAO - 1 Ementa - DES. MALDONADO DE PRIMEIRA CAMARA CIVEL)

Fato , Douto Magistrado, que a conduta da UNIMED PORTO ALEGRE, DA UNIMED FORTALEZA E DO HOSTPITAL REGIONAL DA UNIMED, ao se negarem a cobrir o procedimento mdico citado denotam uma prtica abusiva, porquanto contrariam os preceitos estampados no s no Cdigo de Defesa do Consumidor, mas tambm na Carta Magna. O autor suplica que as rs sejam compelidas a lhe restituir em dobro o que pagou de forma indevida, com os acrscimos legais, alm da efetiva reparao do dano moral atravs da indenizao em pecnia e no pedido expresso de desculpas atravs de jornal e nas faturas, da forma requerida. Por fim, de bom alvitre lembrar o que dispe o arts. 5 o e 6o da lei 9.099/95:

art. 5o O juiz dirigir o processo com liberdade para determinar as provas a serem produzidas, para aprecilas e para dar especial valor s regras de experincia comum ou tcnica.

art. 6o O juiz adotar em cada caso a deciso que reputar mais justa e equnime, atendendo aos fins sociais da lei e s exigncias do bem comum.

3. DO PEDIDO Diante do exposto, vem o Promovente requerer a Vossa Excelncia: a) A citao das Promovidas para, se quiser,

oferecerem contestao, no prazo de lei, sob pena de revelia, cientes de que os fatos ora aduzidos e no contestados sero havidos por verdadeiros; b) A inverso do nus da prova, nos termos do artigo

6, VIII, do Cdigo Brasileiro de Proteo e Defesa do Consumidor. c) A procedncia dos argumentos fticos e de direitos

aqui levantados pela autora, e a condenao das Promovidas ao pagamento de danos morais autora no valor de 50 (cinquenta) salrios mnimos, ou outra quantia a ser arbitrada por este Juzo; d) A condenao das Promovidas a restituirem qual seja, o montante de R$ corrigidos e atualizados

Autora EM DOBRO a quantia que esta desembolsara indevidamente para realizao do procedimento mdico, REAIS E SETENTA 34.253,70 (TRINTA E QUATRO MIL DUZENTOS E CINQUENTA E TRS CENTAVOS), monetariamente.; e) A condenao da promovida a fazer publicar por

(trs) vezes, com prazo de 15 (quinze) dias entre as publicaes, em jornal de grande circulao no Estado do Cear, o teor da sentena, o reconhecimento da falha do servio e o pedido formal de desculpas, bem como fazer constar nas faturas encaminhadas Requerente durante o perodo de 1 (um) ano, o reconhecimento da falha do servio e o pedido formal de desculpas, como forma de efetiva preveno e reparao dos danos materiais e morais sofridos;

f) do Ministrio Pblico. g)

Determinar, por se tratar de relao de consumo e

por conseqncia de interesse social, a intimao do douto representante

CONDENAR as Promovidas ao pagamento de custas advocatcios, estes no valor de 20% sobre a

processuais e honorrios

condenao, que reverter em benefcio da Defensoria Pblica Geral do Estado do Cear (Banco do Brasil S/A 001 Agncia n. 008-6 Conta n. 1702833-7); Requer-se provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, notadamente depoimento pessoal, juntada posterior de documentos, oitiva de testemunhas, etc., tudo de logo requerido. D-se causa o valor de R$ 61.503,70 (sessenta e um mil e quinhentos e trs reais e setenta centavos).. Nestes Termos, Pede e espera deferimento. Fortaleza/CE, 25 de abril de 2011.

Jorge Bheron Rocha Defensor Pblico