Apostila de Prática Processual Penal

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Apostila de Prtica Processual Penal
PROFESSOR: BRUNO TRIGUEIRO
Prtica Processual Penal OAB 2 Fase
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QUEIXA CRIME
1. NOES INICIAIS: Nas infraes penais que ofendem sobremaneira a intimidade da vtima, a persecuo criminal transferida excepcionalmente ao particular que atua em nome prprio, na tutela de interesse alheio (jus puniendi do Estado). O exerccio do direito de ao cabe ao ofendido ou ao seu representante legal. No caso de morte ou declarao de ausncia da vtima, o direito de ao transfere-se ao cnjuge (includo companheiro (a)), ascendentes, descendentes e irmos, nesta ordem
preferencial. Nos crimes de ao penal privada, a pea inicial acusatria, que contm a imputao formulada ao acusado, recebe o nome de queixa-crime. Na ao privada, o autor da demanda ganha o nome de querelante, ao passo que o ru ser chamado de querelado. A petio inicial oferecida ao magistrado, para que este, exercendo juzo de admissibilidade, decida sobre o seu recebimento. No art. 41 do CPP esto dispostos os requisitos que devem estar presentes na denncia ou queixa. Se ausentes os requisitos, a petio inicial ser considerada inepta (Art. 395, inciso I, do CPP). As aes penais privadas dividem-se em: 1 - Ao penal privada exclusiva ou propriamente dita: aquele em que o direito de queixa pode ser exercido pela vtima ou por seu representante legal. Caso a vtima tenha morrido ou seja declarada ausente, o direito de queixa passar para o cnjuge, ascendente, descente e irmo (CADI) (art. 31 do CPP); 2 - Ao penal privada personalssima: hoje se aplica apenas ao crime disposto no art. 236 do CP. Somente o ofendido pode apresentar a queixa e mais ningum; 3 - Ao penal privada subsidiria da pblica: tem cabimento diante da inrcia do MP, que, nos prazos legais, deixa de atuar, no promovendo a denncia ou, em sendo Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 2/157
o caso, no se manifestando pelo arquivamento dos autos do inqurito policial, ou ainda, no requisitando novas diligncias. O Parquet, na ao penal privada subsidiria, figura como interveniente adesivo obrigatrio, atuando em todos os termos do processo, sob pena de nulidade absoluta. Segue abaixo alguns dos principais princpios que regem o instituto da ao penal privada: 1 - Princpio da oportunidade: o que marca a ao penal privada o juzo de convenincia e oportunidade. A vtima decidir se a ao ser intentada ou no; 2 - Princpio da disponibilidade: aps intentada a ao, a vtima poder abandon-la, desistir dela ou perdoar o acusado; 3 - Princpio da indivisibilidade: a ao penal privada indivisvel e o MP velar pela sua indivisibilidade. A queixa contra um dos autores obriga a interposio contra todos (Art. 48 do CPP). A renncia em favor de um dos autores se aplicar aos demais; 4 - Princpio da intranscendncia: efeitos da ao penal no podem ser estendidos a terceiros, alm do acusado.
CUIDADO: Renncia x Perdo: ambos so institutos que extinguem a punibilidade na ao penal privada. A renncia acontece quando a vtima se abstm ao exerccio do direito de queixa a vtima deixar de interpor a ao. O perdo pressupe uma ao penal j em curso quando a vtima perdoa o querelado durante a tramitao da ao. A renncia queixa sempre um ato unilateral, no precisa de anuncia da vtima, diferentemente do perdo, que precisa da aceitao do querelado. A renncia em relao a um dos querelantes se estende aos demais. O perdo dado a uma dos querelados se estende ao demais, mas, s produz efeitos depois da aceitao.
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2. PRAZO A queixa-crime, como regra geral, deve ser ofertada no prazo mximo de 6 meses, contados do conhecimento da autoria. Trata-se de um prazo de ordem decadencial que no se interrompe, no se suspende e nem se prorroga. contado na forma do art. 10 do CP, ou seja, incluindo o dia do comeo e excluindo o dia de vencimento.
CUIDADO: 1 - Na hiptese de ao penal privada personalssima (Crime de induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento ao casamento (art. 236 do CP)) o prazo de seis meses s comea a correr aps o transito em julgado da sentena que no cvel, anule o casamento por impedimento ou erro essencial. 2 - Na ao penal privada subsidiria da pblica o prazo s comea a correr do dia em que se esgotar o prazo para o Ministrio Pblico oferecer da denncia (Art. 38 do CPP).
3. FUNDAMENTO NORMATIVO DA QUEIXA-CRIME
1. Ao penal privada exclusiva ou propriamente dita: Art. 100, 2 e 4 (para o caso de morte ou declarao judicial de ausncia), do CP e Arts. 30 e 31 (para o caso de morte ou declarao judicial de ausncia) do CPP; 2 Ao penal privada personalssima: Art. 30 do CPP c/c Art. 236, nico do CP; 3 Ao Penal Privada Subsidiria da Pblica: Art. 5, inciso LIX, da CF, Art. 100, 3, do CP e Art. 29 do CPP.
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ESTRUTURA DA PEA
1 - ENDEREAMENTO: ao juiz competente ou ao presidente do tribunal (no caso de ao penal originria).
ATENO A REGRA DO ART 73 DO CPP: Art. 73. Nos casos de exclusiva ao privada, o querelante poder preferir o foro de domiclio ou da residncia do ru, ainda quando conhecido o lugar da infrao.
2 - INTRODUO: nome e qualificao do ofendido, meno ao advogado e procurao com poderes especiais (art. 44 do CPP); nome e qualificao do autor do fato; 3 - DESCRIO DOS FATOS: na verdade, a imputao de um ou mais fatos criminosos; 4 - CLASSIFICAO DO CRIME: Nesse tpico tem que ser descrito a
infrao penal praticada pelo acusado. Se tiver a ocorrncia de algum tipo de concurso de crime (material (art. 69 do CP), formal (art. 70 do CP) ou continuidade delitiva (art. 71 do CP)) o candidato tem que mencionar. Por isso, se voc no tiver segurana nesse assunto, sugiro que estude em Direito Penal o assunto Concurso de Crimes; 5 - REQUERIMENTOS: A) recebimento da pea e consequente instaurao da ao, com interveno do MP e com tramitao, se for o caso, de acordo com o art. 519 e ss do CPP (crimes contra a honra). Observe se no o caso de tramitao no Juizado Especial Criminal (Lei n. 9.099/95); B) citao do querelado; C) ouvida das testemunhas e produo de qualquer outra prova; D) prosseguimento do feito at final condenao. Prtica Processual Penal OAB 2 Fase
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MODELO I EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____. VARA
CRIMINAL DA COMARCA ____.
Inqurito n.____
FULANO
DE
TAL
(nome
completo),
(nacionalidade),
(estado
civil),
(profisso), portador da Cdula de Identidade n. ____, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas sob o n.____, domiciliado em (cidade), onde reside (rua, nmero, bairro), por seu advogado,vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, propor
QUEIXA-CRIME
contra SICRANO DE TAL (nome completo), (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador da Cdula de Identidade n. ____, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas sob o n.____, domiciliado em (cidade), onde reside (rua, nmero, bairro) e BELTANO DE TAL (nome completo), (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador da
Cdula de Identidade n. ____, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas sob o n.o____, domiciliado em (cidade), onde reside (rua, nmero, bairro), com fundamento no art. 30 do Cdigo de Processo Penal em combinao com o art. 145, caput, do Cdigo Penal, baseado nas provas colhidas no inqurito policial que segue juntamente com esta, pelos seguintes motivos:
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I DOS FATOS
No dia ____, por volta das ____, em reunio realizada na sede da empresa ____, situada na ____, nesta cidade, na presena de inmeros diretores e gerentes, muitos dos quais constam do rol de testemunhas abaixo indicado, os querelados imputaram ao querelante a prtica do crime descrito no art. 197, I, do Cdigo Penal. Afirmaram, sabendo ser o proponente inocente, que os dados contbeis da empresa no se encontravam regulares, tendo em vista que o querelante, por ter sido preterido em promoo realizada no dia ____, para vingar-se da gerncia que deixou de indic-lo ao posto, teria constrangido o contador H, mediante grave ameaa, a deixar de realizar sua atividade, durante certo perodo. A ameaa fundar-se-ia na expulso do flho do contador da escola ____, onde atualmente cursa a 2. srie do ensino fundamental, levando-se em conta que a esposa do querelante a diretora-geral do referido estabelecimento de ensino. A criativa histria idealizada pelos querelados teve o fim de prejudicar o querelante, conspurcando sua reputao diante de terceiros, sendo certo saberem eles que nada foi feito contra H. Apurou-se no incluso inqurito ter este negligenciado seus afazeres em virtude de problemas pessoais, razo pela qual os dados estavam, de fato, incompletos, porm, nada disso teve por origem qualquer conduta do querelante. Os querelados no somente sabiam ser inocente o querelante como tambm engendraram a verso apresentada na reunio mencionada com o objetivo de macular a sua imagem entre diretores e gerentes, justamente para afast-lo da concorrncia ao prximo cargo de gerncia a ser disputado dentro de alguns meses, quando ocorrer a aposentadoria do atual ocupante. Logo, segundo os depoimentos colhidos (fls. ____ do inqurito), observa-se que, na ltima promoo, estava o querelante impossibilitado de ser beneficiado, em razo da notria especialidade do posto, incompatvel com sua habilitao. Portanto, maliciosamente, os querelados, concorrentes do querelante, buscaram vincular a negligncia do contador da empresa a uma inexistente grave ameaa, associada a um desejo de vingana igualmente fictcio.
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II DA TIPIFICAO
Assim sendo, torna-se ntida, pois, a prtica do delito de calnia (art. 138, caput do CP) por parte dos querelados, sem perder de vista que foi o fato divulgado na presena de vrias pessoas, alm de possuir o querelante mais de sessenta anos (art. 141, III e IV do CP), o que torna o delito mais grave.
III DA CONCLUSO
Ante o exposto, requer a Vossa Excelncia seja recebida a presente queixacrime, aps a realizao do procedimento descrito no art. 520 do Cdigo de Processo Penal, contra C e D, incursos nas penas do art. 138, caput, c.c. art. 141, III e IV, do Cdigo Penal, para que, citados e no sendo possvel a aplicao dos benefcios da Lei 9.099/95, apresentando a defesa que tiverem, sejam colhidas as provas necessrias e, ao final, possam ser condenados.
Termos
em
que,
ouvido
ilustre
representante do Ministrio Pblico, Pede deferimento.
Recife, 7 de abril de 2010.
Advogado OAB n. XXX
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ROL DE TESTEMUNHAS: 1. (nome completo), (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador da Cdula de Identidade n. ____, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas sob o n.o____, domiciliado em (cidade), onde reside (rua, nmero, bairro); 2. (nome completo), (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador da Cdula de Identidade n. ____, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas sob o n.o____, domiciliado em (cidade), onde reside (rua, nmero, bairro).
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MODELO II EXMO. SR. JUIZ DE DIREITO DA __ VARA CRIMINAL DA CAPITAL, POR DISTRIBUIO
IP n. 132/03
Maria Clara da Silva, brasileira, solteira, medica, residente e domiciliada na Av. Boa Viagem, 1234, ap. 301, nesta cidade, atravs de seu procurador ao final assinado, constitudo conforme instrumento procuratrio com poderes especiais em anexo (art. 44, CPP), vem, respeitosamente, presena de V. Exa., com base no inqurito policial n. 123/03, oferecer QUEIXA-CRIME contra Antnio Carlos Batista, brasileiro, casado , servente, 22 anos de idade, natural de Caapora/PB, filho de Severino Jos Batista e Maria Severina Batista, residente e domiciliado na rua do Cemitrio, 102 Dois Irmo, nesta cidade, pelos fundamentos a seguir narrados: Em 8 de janeiro do corrente ano, por volta das 22h, no interior de uma sala reservada aos motoristas, no Edifcio Porto de Pedra, localizado na Av. Boa Viagem, 1234, nesta cidade o querelado, armado de um revolver, constrangeu a querelante a com ele manter conjuno carnal (v. percia sexolgica de fls. 15 do IP) (mediante a grave ameaa de mat-la). Consta dos autos de caderno informativo que a querelante havia chegado ao prdio em que mora e, na garagem, foi rendida pelo querelado, que l trabalhava com o ajudante de limpeza, e lavada sala dos motoristas, onde foi forada ao coito. Pela conduta criminosa aqui descrita, encontra-se o querelado incurso nas penas do art. 213 c/c art. 61, II, f, do Cdigo Penal, razo pela qual se pede a V.Exa. que receba a presente e mande autu-la, com citao do querelado para interrogatrio e
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apresentao de defesa, intimao do MP para os atos da causa, notificao das testemunhas adiante arroladas, e prosseguimento do feito at final condenao.
Nestes termos, Pede a procedncia.
Advogado OAB n. XXX
ROL DE TESTEMUNHAS 1 Florisvaldo Fernandes da Costa, (qualificao); 2 Maria da Silva, (qualificao).
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RESPOSTA ACUSAO
1. NOES INICIAIS. Com o advento da Lei n 11.719/08, foi inserida no Cdigo de Processo Penal a Resposta Acusao, com previso nos art. 396 e 396-A do CPP. Antes, existia a defesa prvia, porm, s ocorria aps o interrogatrio do acusado. Hoje, logo aps o recebimento da denncia (ao penal pblica) ou queixa-crime (ao penal privada), o juiz mandar citar o acusado para, desde j, responder por escrito acusao. Ela to imprescindvel que se acusado, aps ser citado, deixar de faz-la, o juiz nomear defensor para que a faa (Art. 396-A, 2, do CPP). Sendo assim, vale destacar alguns pontos importantes para que possamos identificar e utiliz-los em nossa pea processual. 2. MOMENTO: a resposta acusao ocorrer logo aps o recebimento da denncia ou queixa. Vale lembrar que para isso, lgico, o ru precisa ser citado. 3. PROCEDIMENTO: cabvel, principalmente, nos procedimentos
ordinrios (quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada for igual ou superior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade) como nos sumrios (quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada seja inferior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade). No entanto, com o disposto no Art. 394, 4, do CPP1, o legislador estipulou a sua aplicao a todos os procedimentos de primeiro grau, ainda que no regulamentados pelo CPP. 4. FUNDAMENTO NORMATIVO: a resposta acusao tem previso legal nos art. 396 e 396-A do CPP. Foi inserida nesse diploma legal por meio da lei 11.719/08. No procedimento do Tribunal do Jri, a fundamentao se encontra no art. 406 do CPP.
Art. 394. (...) 4 As disposies dos arts. 395 a 398 deste Cdigo aplicam-se a todos os procedimentos penais de primeiro grau, ainda que no regulados neste Cdigo. Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 12/157
CUIDADO: A resposta acusao no se confunde com as respostas preliminares previstas no art. 514 do CPP, que trata do processo e julgamento dos crimes de responsabilidade dos funcionrios pblico, e art. 55 da Lei 11.343/06 (Lei de Drogas).
5. CONTEDO: Na resposta, o acusado poder arguir preliminares e alegar tudo o que interesse sua defesa (apresentando as teses que podero absolver sumariamente o ru (art. 397 do CPP)) oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas, qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio. S lembrando que as excees (incompetncia, coisa julgada, litispendncia, ilegitimidade de parte e suspeio) sero processadas em apartado. 6. HIPTESES DE ABSOLVIO SUMRIA: diferentemente do que ocorria antes do advento da lei 11.719/08, a resposta acusao pode ensejar a absolvio sumria do agente. Isso ocorrer sempre que o juiz verificar na resposta a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo inimputabilidade; que o fato narrado evidentemente no constitui crime; extinta a punibilidade do agente (Art. 397 do CPP). 7. PRAZO: a resposta acusao ocorrer no prazo de 10 (dez) dias. Ateno aos casos de citao por edital, em que o prazo para a defesa comear a fluir a partir do comparecimento pessoal do acusado ou do defensor constitudo (Art. 396, nico do CPP).
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ESTRUTURA DA PEA:
1. ENDEREAMENTO: ao juiz do processo; 2. INDICAO DO NMERO DOS AUTOS; 3. INTRODUO: com o nome do ru, realizando a sua qualificao (pode ser remissiva), meno ao advogado e a sua procurao; 4. RESUMO DA IMPUTAO CONSTANTE DA DENNCIA OU QUEIXA; 5. EVENTUAIS ARGUIES DE NULIDADE, CAUSAS DE ABSOLVIO SUMRIA OU CONTRARIEDADE GENRICA IMPUTAO (NEGAES
GENRICAS), SE FOR O CASO; 6. REQUERIMENTOS: A) recebimento da pea; B) decretao de nulidades (se for o caso) C) pedido de absolvio sumria; D) ouvida de testemunhas; E) a produo de outras provas;
7. ROL DE TESTEMUNHAS (ANTES OU DEPOIS DO FECHO); 8. FECHO (Nestes Termos, pede e espera deferimento).
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MODELO I Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da 3. Vara Criminal da Comarca Recife/PE.
Processo n. 145698-58.2012
Y, qualificado a fls. ____, por seu advogado, nos autos da ao penal que lhe move o Ministrio Pblico do Estado de ____, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, nos termos do art. 396-A do Cdigo de Processo Penal, apresentar a sua RESPOSTA ACUSAO sustentando que provar sua inocncia no decorrer da instruo. Nesta oportunidade, junta os seguintes documentos: ____. Por outro lado, oferece, ainda, o seu rol de testemunhas: ____. Termos em que, Pede deferimento.
Advogado OAB n. XXX
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ROL DE TESTEMUNHAS 1 Florisvaldo Fernandes da Costa, (qualificao); 2 Maria da Silva, (qualificao).
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MODELO II EXMO. SR. JUIZ DE DIREITO DA 2 VARA CRIMINAL DA CAPITAL
Autos n. 000123/03
__________________, (denunciado ou querelado), qualificado nos autos, por seu advogado que esta subscreve, constitudo nos termos do instrumento procuratrio em anexo, vem, atendendo ao despacho de fls. ___, apresentar RESPOSTA ACUSAO, nos termos que seguem: RESUMO DA IMPUTAO DA DENNCIA OU QUEIXA ARGUIO DE NULIDADES REFERENCIA S NORMAS LEGAIS APLICVEIS REQUERIMENTOS (recebimento da pela, ouvida das testemunhas arroladas e produo de quaisquer outras provas, por exemplo, a ouvida da vtima, a realizao de uma percia, requisio de documentos etc)
Neste termos, Pede deferimento.
Recife, 03 de maio de 2011.
Advogado OAB-PE n. XXX
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ROL DE TESTEMUNHA
1. CLARABELA (qualificao e endereo) 2. DONALDO (qualificao e endereo)
OBS: Note-se, entretanto, que, na resposta acusao, de acordo com a praxe forense, os advogados, na maioria das vezes, apenas se utilizam de expresses genricas para formular a defesa do cliente (A defesa reserva-se o direito de discutir o mrito da causa por ocasio das alegaes finais...)
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PEAS RELACIONADAS PRISO
RELAXAMENTO
1. NOES INICIAIS. Nos termos do art. 5, LXV, da CF, a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria.A palavra relaxamento significa unicamente uma via de controle da legalidade da priso, independentemente da modalidade, no se restringindo hiptese de flagrante delito, embora a sua aplicao prtica, em relao a essa. 2. FUNDAMENTO NORMATIVO: art. 5, LXV, da Constituio Federal. 3. CABIMENTO: O relaxamento da priso (flagrante, preventiva e
temporria) somente cabvel nos casos em que houver a decretao ou manuteno de uma priso ilegal. Logo, de suma importncia que o candidato tenha um conhecimento sobre o instituto da priso em flagrante, preventiva e temporria e das possveis ilegalidades que podem ocorrer nestes tipos de prises. O relaxamento da priso ocorrer, portanto, em todos os casos de ilegalidade, dirigindo-se contra todas as modalidades de priso previstas no Cdigo de Processo Penal, desde que tenham sido determinadas sem observncia das previses legais. 4. EFEITOS: Relaxada a priso, o resultado imediato ser a soltura do preso com a consequente expedio do alvar de soltura, sem a imposio de quaisquer restries de direitos, uma vez que no se cuida de concesso de liberdade provisria, mas de anulao de ato praticado com violao lei. A liberdade dever ser plenamente restituda, tal como ocorre na revogao da preventiva, por ausncia dos motivos que justificaram a sua decretao.
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ESTRUTURA DA PEA
1. ENDEREAMENTO: Ao juiz competente; 2. INDICAO DOS AUTOS (se j houver); 3. INTRODUO: nome do requerente, referncia ao auto de priso em flagrante, meno ao advogado e procurao; 4. DESCRIO DA PRISO COM OS RESPECTIVOS MOTIVOS DA ILEGALIDADE; 5. APRESENTAO DOS FUNDAMENTOS NORMATIVOS E FTICOS QUE EMBASAM A ILEGALIDADE E A SOLTURA DO ACUSADO; 6. REQUERIMENTO: Ante o exposto, requer, aps a ouvida do D. Representante do MP, seja deferido o pedido ora formulado para que se relaxe a priso, expedindo-se o competente alvar de soltura. 7. FECHO: Termos em que pede e espera deferimento. Local. Data. Advogado OAB n.
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LIBERDADE PROVISRIA
1. FUNDAMENTO NORMATIVO: a liberdade provisria tem previso legal nos Arts. 310, nico (causas excludentes de ilicitude) e 321 (ausncia dos pressupostos e fundamentos da priso preventiva) do CPP. 2. CABIMENTO: A liberdade provisria a medida cabvel nas hipteses de flagrante lcito (se ilcito relaxamento), tanto na materialidade quanto na formalidade, devendo-se demonstrar que no existe a necessidade de se manter o agente encarcerado, em razo de o fato ter sido praticado sob o manto de uma das excludentes de ilicitude da conduta ou por estarem ausentes os pressupostos e fundamentos da priso preventiva. 3. PRAZOS E PROCEDIMENTO: No existe prazo para requerer a liberdade provisria. No entanto, com a entrada em vigor da nova lei de prises (Lei n. 12403/11), deve o juiz ao receber o auto de priso em flagrante conceder liberdade provisria com ou sem o pagamento de fiana, quando constatar que o fato foi praticado sob o manto de uma das excludentes de ilicitude da conduta (art. 310, nico, do CPP) ou por estarem ausentes os pressupostos e fundamentos da priso preventiva (art. 321 do CPP). Neste momento (recebimento do flagrante por parte do juiz), que a parte, teoricamente, deve ingressar com a liberdade provisria. Tal fato se explica porque com a nova redao determinada Lei n 12.403/11, o juiz ao receber o auto de priso em flagrante deve, desde logo, converter a priso em flagrante em preventiva, quando presentes os requisitos constantes do art. 312 do CPP, e se revelarem inadequadas ou insuficientes as medidas cautelares diversas da priso. Dessa maneira, convertida a priso em flagrante em preventiva, a pea cabvel para combater a desnecessidade da priso ser a revogao da preventiva e no mais Liberdade Provisria. A concesso liberdade provisria possvel mediante o pagamento de fiana ou sem pagamento de fiana. A Constituio Federal diz que dever se conceder liberdade provisria, sempre que possvel. Lembrando que liberdade provisria pressupe legalidade da priso. Se a priso for ilegal dever ser imediatamente relaxada. Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 21/157
A vinculao diz respeito a vincular o agente que se beneficiou com a liberdade provisria a determinadas obrigaes. A Liberdade Provisria com fiana sempre com vinculao, sempre submete o beneficiado s obrigaes dos arts. 327 e 328 e 341, todos do CPP. Quando se fala com vinculao quer dizer que o acusado conquista a liberdade provisria com vinculao a determinadas obrigaes. Lembrando que toda liberdade provisria com fiana vincula ao acusado ao cumprimento de determinadas obrigaes. Aps o advento da Lei 12.403/11, o Delegado de Polcia pode arbitrar fiana, nos crimes com pena de priso mxima de at 4 (quatro) anos (Art. 322, CPP). No podendo, por exemplo, conceder fiana em crime de estelionato j que a pena mxima deste de 5 anos. Acima de 4 (quatro) anos, s o magistrado pode arbitrar. A competncia do magistrado mais ampla, engloba todas as infraes penais afianveis. Hoje os valores da fiana podem variar de 1 a 100 salrios mnimos, quando infrao punida em grau mximo com pena privativa de liberdade no superior a 4 anos, e 10 a 200 salrios mnimos quando infrao punida em grau mximo com pena privativa de liberdade superior a 4 anos. De acordo com o art. 325, 1 CPP a fiana pode ser I dispensada, na forma do art. 350 deste Cdigo; II - reduzida at o mximo de 2/3 (dois teros) ou III - aumentada em at 1.000 (mil) vezes. Como tambm possvel a liberdade provisria sem fiana. Podendo esta ser ou no vinculada as obrigaes. 4. EFEITOS: Vinculao ao juzo e ao processo, podendo ainda o juiz impor uma das medidas cautelares no prisionais previstas nos arts. 319 e 320 do CPP.
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ESTRUTURA DA PEA
1. ENDEREAMENTO: Ao juiz competente; 2. INDICAO DOS AUTOS (se j houver); 3. INTRODUO: nome do requerente, referncia ao auto de priso em flagrante, meno ao advogado e procurao; 4. DESCRIO DA PRISO COM OS RESPECTIVOS MOTIVOS DA DESNECESSIDADE; 5. APRESENTAO DOS FUNDAMENTOS NORMATIVOS E FTICOS QUE EMBASAM A DESNECESSIDADE E A SOLTURA DO ACUSADO; 6. REQUERIMENTO: Ante o exposto, requer seja deferido o pedido ora formulado para que se reconhea a desnecessidade da priso, expedindo-se o competente alvar de soltura.
CUIDADO: Na liberdade provisria com pagamento de fiana o Ministrio Pblico s ouvido aps a concesso da medida, no havendo necessidade de requerer a sua oitiva, conforme estipula o art. 333 do CPP: Art. 333. Depois de prestada a fiana, que ser concedida independentemente de audincia do Ministrio Pblico, este ter vista do processo a fim de requerer o que julgar conveniente. No que diz respeito Liberdade Provisria sem pagamento de fiana a redao anterior do art. 310 do CPP exigia a oitiva prvia do Ministrio Pblico para que o juiz pudesse deferir a medida de liberdade pleiteada, conforme se abaixo: REDAO ANTERIOR: Art. 310. Quando o juiz verificar pelo auto de priso em flagrante que o agente praticou o fato, nas condies do art. 19, I, II e III, do Cdigo Penal, poder, depois de ouvir o Ministrio Pblico, conceder ao ru liberdade provisria, Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 23/157
mediante termo de comparecimento a todos os atos do processo, sob pena de revogao. Pargrafo nico. Igual procedimento ser adotado quando o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, a inocorrncia de qualquer das hipteses que autorizam a priso preventiva (arts. 311 e 312) No entanto, aps a entrada em vigor da Lei n. 12.403/11, apesar de algumas opinies em contrrio, no se exige mais a oitiva prvia do membro do Ministrio Pblico, conforme se pode extrair facilmente da leitura dos arts. 310 e 321, ambos do CPP.
7. FECHO: Termos em que pede e espera deferimento. Local. Data. Advogado OAB n.
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REVOGAO
1. FUNDAMENTO NORMATIVO: Arts. 312 c/c 316 do CPP (Preventiva) e Art 1 da Lei n 7.960/89 (Temporria). 2. CABIMENTO: Quando o ru se encontra preso preventivamente e os
pressupostos e fundamentos da priso preventiva desaparecem. Na temporria acontece quando os motivos que ensejaram a decretao da priso j no mais subsistem. possvel pleitear a revogao junto ao juiz que decretou a preventiva ou a temporria. 3. PRAZOS E PROCEDIMENTO: No existe prazo para requerer a
revogao. De acordo com o art. 316 do CPP, o juiz poder revogar a priso preventiva quando h falta de motivo para que a mesma subsista, portanto, a deciso que decreta ou denega a priso preventiva lastreada na clusula rebus sic stantibus, ou seja, dura enquanto durar o estado das coisas teoria da impreviso. O mesmo pensamento desenvolvido para a priso temporria. Assim, mantida a situao ftica e jurdica que ensejou a decretao da priso, a mesma dever ser mantida. A contrrio senso, se no houver mais os motivos que ensejaram a decretao da medida cautelar, o juiz, de forma fundamentada, ir revogar a priso (seja preventiva ou temporria), o que poder ser feito de ofcio ou a requerimento. Consequentemente, se uma priso preventiva ou temporria foi
legalmente decretada, porm seus motivos desapareceram, dever a mesma ser revogada pelo juiz, sendo possvel ao preso, atravs do seu advogado, postular a REVOGAO DA PRISO. Para tanto, dever sustentar o desaparecimento dos motivos que justificavam a priso, pleiteando, ao final, sua revogao, com a expedio do competente alvar de soltura. De acordo com a reforma trazida pela Lei 12.403/2011, o juiz poder, ao revogar a priso preventiva ou mesmo temporria, aplicar uma das medidas cautelares no prisionais previstas no art. 319 do CPP.
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Assim, nesta pea o tema central a ser defendido pelo candidato dever ser o desaparecimento dos motivos que justificavam a priso preventiva ou temporria, pleiteando, ao final, sua revogao, com a expedio do competente alvar de soltura. 4. EFEITOS: Acarreta liberdade plena, mas o juiz pode cumular com as cautelares no prisionais previstas nos arts. 319 e 320 do CPP.
ESTRUTURA DA PEA
1. ENDEREAMENTO: Ao juiz competente; 2. INDICAO DOS AUTOS (se j houver); 3. INTRODUO: nome do requerente, referncia ao inqurito ou ao processo judicial, meno ao advogado e procurao; 4. DESCRIO DA PRISO COM OS RESPECTIVOS MOTIVOS DA DESNECESSIDADE; 5. APRESENTAO DOS FUNDAMENTOS NORMATIVOS E FTICOS QUE EMBASAM A DESNECESSIDADE E A SOLTURA DO ACUSADO; 6. REQUERIMENTO: Ante o exposto, requer, aps a oitiva do membro do Ministrio Pblico, seja deferido o pedido ora formulado para que se reconhea a desnecessidade da priso, expedindo-se o competente alvar de soltura. Apesar de no existir nenhum dispositivo legal que exija a oitiva prvia do membro do Ministrio Pblico, de praxe o requerimento de sua oitiva. 7. FECHO: Termos em que pede e espera deferimento. Local. Data. Advogado OAB n.
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MODELO I REVOGAO DE PRISO PREVENTIVA
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____. Vara do Jri da Comarca ____.
Processo n. ____
N, qualificado a fls. ____, nos autos do processo-crime que lhe move o Ministrio Pblico, por seu advogado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com fundamento nos arts. 312 c/c 316, ambos do CPP, requerer a REVOGAO de sua PRISO PREVENTIVA, pelos seguintes motivos:
I DOS FATOS
O acusado teve sua custdia cautelar decretada por esse digno juzo sob o fundamento de estar preparando a sua fuga e que, conseqentemente, evitaria a futura e eventual aplicao da lei penal, consolidada atravs de sentena penal condenatria.
II DA FUNDAMENTAO JURDICA
No desconhece a defesa que esse um dos motivos a sustentar a decretao da priso preventiva, com base no art. 312 do Cdigo de Processo Penal. Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 27/157
Entretanto, vale destacar que o princpio constitucional da presuno de inocncia, associado ao direito de permanecer em liberdade provisria, configuram o quadro ideal para a situao do ru. Constitui pura ilao do rgo acusatrio a concluso de que o acusado pretende fugir, abandonando o acompanhamento da instruo, simplesmente pelo fato de ter colocado sua casa venda e ter sado do anterior emprego. Na realidade, a casa foi vendida em funo de no mais haver ambiente para o ru residir, com sua famlia, naquela vizinhana, local onde igualmente habitava a vtima. Constantes eram as ameaas que sofria por parte de parentes desta, tanto que chegou a registrar boletim de ocorrncia, quando uma das vidraas da sua casa foi estilhaada por uma pedra, durante a madrugada (documento anexo). Ademais, o acusado simplesmente pretendia trocar de emprego, por razes salariais, no tendo tido a oportunidade de comunicar a Vossa Excelncia, o que iria fazer em breve tempo. Porm, diante das dificuldades de conseguir novo posto de trabalho, em virtude da recesso que assola o Pas, est atualmente desempregado. Tal situao, entretanto, no signifca que pretende fugir.
III DA CONCLUSO
Desta feita, no h prova conclusiva de que pretendia subtrair-se aplicao da lei penal, motivo pelo qual requer a Vossa Excelncia, ouvido o ilustre representante do Ministrio Pblico, a revogao da sua priso preventiva, com a expedio do alvar de soltura, se o acusado j estiver preso, ou de contra-mandado, caso solto. Termos em que, Pede deferimento. Recife, 03 de maio de 2010. Advogado OAB-PE n. XXX
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MODELO II CONCESSO DE LIBERDADE PROVISRIA EXMO. SR. JUIZ DE DIREITO DA 3 VARA CRIMINAL DE RECIFE/PE
(REQUERENTE), j qualificado nos autos, por seu procurador ao final assinado, vem, respeitosamente, perante V.Exa., com base nos art. 321 do CPP, nos autos da ao penal (Processo n. ___) que lhe move a Justia Pblica requer seja-lhe concedida liberdade provisria com base nos fundamentos a seguir expedidos. O requerente foi preso em flagrante pelo cometimento do crime previsto no art. 155, 4, I, do Cdigo Penal, ao qual se comina pena de recluso de 2 a 8 anos, e multa. Em verdade, no tem ele nenhuma responsabilidade quanto ao fato que lhe imputado e isso certamente restar comprovado quando estiver finda a instruo. Verifica-se, porm, que nos termos da legislao em vigor, o requerente tem o direito de responder ao processo em liberdade. Com efeito, pode-se argumentar que o caso de aplicao do art. 321 do CPP. Prima facie, j se comprova que no esto presentes os motivos da priso preventiva. O requerente nunca foi processado criminalmente (v. FAC de fls.___), casado, pai de filhos, tem ocupao lcita, conforme se depreende da declarao de seu empregador s fls. ___. No h sequer indcios de que a liberdade do requerente oferea qualquer risco ordem publica, colheita da prova na instruo criminal ou de que pretenda furtar-ser eventual aplicao da lei penal. caso, pois de se lhe deferir a liberdade provisria mediante compromisso de que vai comparecer a todos os atos do processo. Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 29/157
Apenas por amor a argumentao (Desde logo, Por cautela), se V.Exa. no decidir pela aplicao do art. 321 da Lei Adjetiva, no se olvide de que o crime imputado ao requerente afianvel a teor do disposto no art. 324, inciso IV, do CPP, considerada as condies pessoais do requerente, todas favorveis ao reconhecimento do beneficio. Entendendo que o caso de liberdade provisria mediante o pagamento de fiana roga a V.Exa. que o dispense do pagamento da garantia, e acordo com o art. 350, CPP, j que pobre na forma da lei, provendo o seu prprio sustento e o de sua famlia com dificuldade evidente por ter emprego de baixa remunerao. Ante o exposto, requer seja-lhe concedida liberdade provisria pois presentes os pressupostos para a concesso de benefcio, para que possa, solto, melhor diligenciar na comprovao de sua inocncia e continuar provendo o sustento de sua famlia, comprometendo-se o requerente a comparecer a todos os atos para os quais for intimado.
Pede e espera deferimento.
Advogado - OAB/PE n. XXX
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MODELO III REVOGAO DE PRISO TEMPORRIA Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ___. Vara Criminal da Comarca ___.
Inqurito n. _____
D, (Nome), (nacionalidade), (estado civil), (profisso), titular de carteira de identidade Registro Geral n.o __, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas sob o n.o ___, domiciliado em (cidade), onde reside (rua, nmero, bairro), atualmente recolhido no presdio ___, por seu advogado (documento anexo), vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com fundamento no art. 1, da Lei n 7.960/89, nos autos do inqurito policial que apura o delito de roubo qualificado, do qual foi vtima T, requerer a
REVOGAO DA PRISO TEMPORRIA DECRETADA
pelos seguintes motivos: O indiciado foi preso ontem, em razo de mandado de priso temporria expedido por Vossa Excelncia, aps representao feita pela autoridade policial, contando com a concordncia do representante do Ministrio Pblico, sob o fundamento de ter cometido um crime grave, que coloca em risco a ordem pblica. A priso foi decretada por cinco dias, sujeita, como prev a Lei 7.960/89, prorrogao por igual prazo. Entretanto, no h sentido para o recolhimento cautelar do Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 31/157
indiciado, relembrando ser a priso a exceo e a liberdade, a regra, conforme estabelece a garantia constitucional da presuno de inocncia. Em momento algum o indiciado foi apontado pela vtima como o autor da infrao penal. Ao contrrio, desde o incio, quando a ocorrncia foi registrada, a descrio do indivduo que a assaltou completamente diversa das caractersticas pessoais do requerente. Este, por sua vez, tem emprego e residncia fixos (documentos anexos), sendo primrio e sem registro de antecedente criminal. A autoridade policial baseou-se em denncia annima para representar pela priso temporria, o que no se pode admitir no Estado Democrtico de Direito. O indiciado no se nega a submeter-se ao procedimento formal de reconhecimento, nem mesmo a prestar declaraes, embora no possa conformar-se em permanecer detido para que as investigaes tenham prosseguimento. Ante o exposto, requer a Vossa Excelncia, aps a oitiva do membro do Ministrio Pblico, a revogao da priso temporria decretada, por no haver fundado motivo para a segregao provisria. Termos em que, expedindo-se o alvar de soltura, Pede deferimento.
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MODELO IV RELAXAMENTO DE PRISO
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____. Vara Criminal da Comarca ____.
Inqurito policial n. ____
L(nome completo), (nacionalidade), (estado civil), (profisso), titular de carteira de identidade Registro Geral n.o ____, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas sob o n.o ____, domiciliado em (cidade), onde reside (rua, nmero, bairro), por seu advogado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia requerer o RELAXAMENTO DA PRISO EM FLAGRANTE com fundamento no art. 5., LXV, da Constituio Federal, pelos seguintes motivos: O indiciado foi preso em flagrante no dia 17 de dezembro prximo passado, sob a alegao de estar portando a arma do homicdio que teve como vtima Fulano de Tal. Estaria configurada a hiptese do art. 302, IV, do Cdigo de Processo Penal, legitimando, portanto, a deteno sem mandado judicial. Encontra-se detido junto ____ (delegacia). Ocorre que, na realidade, inexiste flagrante presumido neste caso. A lei clara ao estipular que se considera em flagrante delito quem encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele autor da infrao (art. 302, IV, CPP, grifo nosso). Ora, a expresso logo depois no pode ter a elasticidade que lhe deu a autoridade policial, fazendo supor que uma semana perodo curto e breve a ponto de justificar a priso em estado de flagrncia. Por outro lado, a completa ignorncia do paradeiro do indiciado, que somente teria sido localizado por denncia annima, bem demonstra que a polcia perdeu seu rumo, desconfigurando qualquer possibilidade de se tratar de uma relao de Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 33/157
imediatidade entre a prtica do fato e a ocorrncia da priso, no havendo nem mesmo perseguio ou qualquer elemento que justificaria a mantena do estado de flagrncia. Nesse sentido, pode-se mencionar a lio de ____. Outra no a posio da jurisprudncia: ____. Em suma, sem pretender ingressar no mrito, analisando se, realmente, foi L o autor do homicdio em questo, ou, se o fez, qual teria sido a justificativa a tanto, pois o momento inadequado, busca-se ressaltar a Vossa Excelncia a impropriedade da priso em flagrante, merecendo ser decretado o seu relaxamento, colocando-se o indiciado em liberdade. Desde logo, por cautela, assinala-se no haver motivo algum para a decretao da priso preventiva, uma vez que os requisitos do art. 312 do Cdigo de Processo Penal no esto presentes. O indiciado primrio, no registra antecedentes, tem endereo e emprego fixos (documentos de fs. ____) e no deu mostra de que pretenda fugir aplicao da lei penal ou que possa perturbar o correto trmite da ao penal. Ante o exposto, requer a Vossa Excelncia, afastada a hiptese de
flagrncia, determinar o relaxamento da priso, colocando-se o indiciado em liberdade, que se compromete a comparecer a todos os atos processuais, quando intimado. Termos em que, ouvido o ilustre representante do Ministrio Pblico e expedindo-se o alvar de soltura, Pede deferimento. Recife, 08 de abril de 2012.
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ALEGAES FINAIS
1. NOES INICIAS. As alegaes finais em memoriais foram includas no CPP pela Lei 11.719/08. Antes da reforma, as alegaes eram oferecidas por escrito, no prazo de trs dias (art. 500 do CPP, revogado). Com a alterao, as alegaes finais sero, em regra, oferecidas oralmente, ao final da audincia, para uma maior celeridade do processo, mas, excepcionalmente, o juiz poder abrir prazo para que as partes ofeream suas alegaes finais por escrito, em memoriais. 2. FUNDAMENTO NORMATIVO. Pensando em casos como processos com muito rus, quando as alegaes finais orais poderiam gerar tumulto e desateno e em processos que discutam causas mais complexas, o legislador incluiu o 3 do art. 403 do CPP que diz:
3. O juiz poder, considerada a complexidade do caso ou o nmero de acusados, conceder s partes o prazo de 5 (cinco) dias sucessivamente para a apresentao de memoriais. Nesse caso, ter o prazo de 10 (dez) dias para proferir a sentena.
Nessas hipteses, a fundamentao legal dos memoriais ser o art. 403, 3 do CPP. A outra hiptese de cabimento das Alegaes Finais por memoriais acontece quando o juiz ordena, na audincia de instruo e julgamento, diligncia imprescindvel para a soluo da causa, hiptese em que a audincia ser finalizada sem que as partes apresentem as suas alegaes finais. Aps realizada a diligncia considerada
imprescindvel, as partes apresentaro as suas alegaes finais por memoriais, sendo a segunda hiptese de oferecimento desta pea processual, conforme se pode constatar da redao do art. 404 do CPP:
Art. 404. Ordenado diligncia considerada imprescindvel, de ofcio ou a requerimento da parte, a audincia ser concluda sem as alegaes finais. Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 35/157
Pargrafo nico.
Realizada, em seguida, a diligncia determinada, as partes
apresentaro, no prazo sucessivo de 5 (cinco) dias, suas alegaes finais, por memorial, e, no prazo de 10 (dez) dias, o juiz proferir a sentena.
A pea dever ser endereada ao Juiz da Vara em que o processo est tramitando. O candidato dever ficar atento a esta informao no enunciado. O prazo de 5 cinco dias. 3. CONTEDO Como teses de defesa, ser possvel alegar neste momento qualquer delas. Importante ficar atento a todos os detalhes, pois, em regra, ser a ltima oportunidade antes da sentena. Quando se tratar de alegaes finais em procedimento do jri, o candidato dever ponderar sobre algumas peculiaridades: O procedimento do Jri dividido em duas fases. A primeira delas encerrada com a deciso do juiz de primeiro grau e a segunda emana do conselho de sentena com a participao do Juiz presidente. A primeira deciso consistir na sentena de pronncia, impronncia, absolvio sumria ou desclassificao do ru. Caber ao defensor ao elaborar os memoriais antes da sentena da primeira fase do jri externar todos os argumentos que possam eximir o ru de passar pelo crivo dos jurados. Para tanto, h trs teses principais: A) Alegar que no h indcios suficientes de materialidade ou de autoria: embora na primeira fase do jri prevaleam os interesses pro societate, para que o ru seja submetido ao julgamento dos jurados deve haver um lastro probatrio mnimo que o aponte como sujeito ativo do crime e que o mesmo de fato tenha ocorrido. B) Pleitear desclassificao para outro crime: Caso seja deferida a
desclassificao, ser afastada a competncia do Tribunal do Jri, ex: homicdio tentando para leso corporal grave. C) Pedir a absolvio sumria: este pedido ter como fundamentao o art. 415 do CPP e ser deferido se presentes as seguintes hipteses: I provada a inexistncia do fato; II provado no ser ele autor ou partcipe do fato; III
o fato no constituir infrao penal; IV demonstrada causa de iseno de pena ou de excluso do crime. Observar que o pargrafo nico desse mesmo Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 36/157
artigo veda a aplicao do IV quando o defensor alegar inimputabilidade (a chamada absolvio imprpria), salvo quando essa for a nica tese de defesa, pois nesse caso estaria sendo retirada do ru a possibilidade de absolvio prpria, baseada em outras teses de defesa.
CUIDADO: No procedimento do jri, o CPP prev que as alegaes finais sero oferecidas oralmente, no havendo previso legal para que sejam oferecidas por escrito, conforme se percebe da redao dada ao art. 411, 4 do CPP:
Art. 411. (...) 4 As alegaes sero orais, concedendo-se a palavra, respectivamente, acusao e defesa, pelo prazo de 20 (vinte) minutos, prorrogveis por mais 10 (dez).
No entanto, perfeitamente possvel, e a praxe j sedimentou, a hiptese de apresentao de alegaes final por memoriais tambm no procedimento do tribunal do jri, utilizando, subsidiariamente, os Arts. 403, 3, e 404, nico do CPP. Para tanto importante que o candidato quando for apresentar os memoriais nessas hipteses, comine os artigos supracitados com o 5, do Art. 394 do CPP que aduz o seguinte: 5 Aplicam-se subsidiariamente aos procedimentos especial, sumrio e sumarssimo as disposies do procedimento ordinrio.
Nos demais casos (se no for procedimento do jri), os pedidos de absolvio devero pautar-se no art. 386 do CPP. Em suma, as principais teses a serem defendidas em memorias so: Estar provada a inexistncia do fato ou no haver prova suficiente que este
ocorreu: aqui vigorar o princpio do in dubio pro ru. Assim, caso a acusao no tenha Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 37/157
comprovado que o crime de fato ocorreu, o defensor dever pedir ao juiz que seja deferida a absolvio sumria por falta de materialidade delitiva. No consistir o fato infrao penal: Em muitos casos, durante a instruo do
processo, verifica-se que os fatos no so exatamente os descritos na petio inicial. Se a conduta imputada ao ru no consistir crime, a defesa dever pedir a absolvio sumria por atipicidade. No existir prova de que o ru concorreu para a ao penal, ou estar provado que
o mesmo no concorreu com o crime: Nesse caso a tese ser de negativa de autoria, pois caso a defesa prove que ele no est ligado ao crime ou a acusao no tenha provado seu envolvimento, caber a absolvio sumria, pois nesta fase a dvida beneficiar o ru. Existirem circunstncia que excluam o ru do crime, o isentem de pena ou mesmo
se houver fundada dvida sobre sua existncia: Essas hipteses, como o prprio inciso VI indica, esto dispostas nos arts. 20, 21, 22, 23, 26 e 1 do art. 28. So os casos de legtima defesa, estrito cumprimento do dever legal, estado de necessidade e inimputabilidade, crime impossvel, entre outros. No existirem provas suficientes para a condenao: Essa um inciso genrico
que dever ser usado quando no houver outro mais adequado. Qualquer outra dvida que possa levar absolvio do ru dever ser alegada, pois para uma condenao, necessrio estarem presentes todos os elementos que obriguem o ru a responder pelo crime. Nulidades (art. 564 do CPP): O defensor dever estar atento qualquer nulidade
ocorrida durante o processo em argui-la nos memoriais. O ato viciado, assim como os que o seguirem devero ser anulados. O pedido de declarao de nulidade dever ser pleiteado preliminarmente. Extino da punibilidade: A defesa dever fundamentar esse pedido nas hipteses
dispostas no art. 107 do CP. Caso a defesa constate qualquer causa de prescrio, decadncia, perempo ou qualquer outra, dever pedir seu reconhecimento e a consequente extino do processo. Esse pedido tambm dever ser feito como preliminar. Afastamento de agravantes ou aplicao de atenuantes: Dever ser observado o
art. 61 do CP onde esto as agravantes e o art. 65, onde encontram-se algumas atenuantes. Tudo o que for favorvel ao ru dever ser alegado. Afastamento de qualificadoras ou de causas de aumento: O defensor dever ficar
atento a qualquer tese que beneficie o ru. Seria o caso, por exemplo, de demonstrar Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 38/157
que o roubo no foi com emprego de arma de fogo, afastando-se a causa de aumento de pena (art. 157, I do CP). Aplicao da pena no mnimo legal: possvel alegar circunstncias que influam na dosimetria da pena, como a primariedade por exemplo. Concesso de benefcio previsto em lei: Por cautela, em caso de condenao, dever a defesa alegar qualquer hiptese de benefcio para o ru como a substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, sursis, aplicao de regime mais brando e etc. Cumpre ressaltar que, quando se tratar de ao penal privada, a no apresentao de alegaes finais do querelante importar perempo, causa de extino da punibilidade, bem a ausncia de pedido de condenao (art. 60, III, CPP).
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ESTRUTURA DA PEA
1. Endereamento: ao juiz do processo; 2. Indicao do nmero dos autos; 3. Introduo (nome, meno ao advogado, fundamentao legal); 4. Resumo da imputao; 5. Anlise das possveis preliminares; 6. Anlise das provas colhidas; 7. Apresentao da tese da defesa com indicao dos fundamentos normativos, doutrinrios e jurisprudenciais; 8. Requerimento (a depender da tese apresentada, por exemplo: Ante o exposto, requer seja o acusado absolvido com fundamento no art. 386, IV do CPP); 9. Fecho.
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MODELO I EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA 3 VARA CRIMINAL DA CAPITAL
Processo n. 978/03 Autor: Ministrio Pblico Ru: Francisco Luis da Silva
Francisco Luis da Silva, j qualificado nos autos, atravs do seu advogado ao final assinado, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, apresentar ALEGAES FINAIS EM MEMORIAIS, com fundamento no art. 403, 3, do CPP, o que faz nos termos que seguem:
I - DA ILICITUDE DA PROVA E SUA CONSEQUENTE IMPRESTABILIDADE
No dia 05 de dezembro de 2005, por volta das 14h, Francisco Luis da Silva, motorista de caminho, foi preso em casa por policiais da Delegacia de Represso ao Roubo de Cargas que, sob o pretexto de investigar o roubo ou desvio de cargas de mercadorias, mesmo sem ordem judicial, violando frontalmente o disposto no art. 5, XI, da Constituio Federal, procederam busca na residncia do ru e l encontraram documentos de outrem que o ru usaria como se fossem seus. Os policiais apreenderam os documentos verdadeiros de Elias Rodrigues de Miranda, um CPF, CNH e a cdula de Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 41/157
identidade, tendo sido substituda pelo ru, neste ltimo documento, a fotografia de Elias Rodrigues de Miranda por uma sua. Por tal motivo, o ru foi autuado em flagrante pelo crime de falsidade ideolgica (art. 299, do CP) e, posteriormente, denunciado pelo diligente Representante do Ministrio Pblico nos moldes da autuao policial. Conforme vamos argumentar a seguir, no h crime a ser punido. Desde j, entretanto, deve-se afirmar, sem sombra de dvida, que, mesmo se o ru tivesse praticado crime, no poderia ser condenado com base em prova colhida em ofensa a postulados constitucionais. Com efeito, no sendo caso de flagrante delito, os policiais somente poderiam ingressar no domiclio do ru, sem o seu consentimento, se dispusessem de ordem judicial, o que no havia, conforme suficientemente comprovado. A norma inscrita no art. 5, LVI, considera inadmissveis as provas colhidas com violao a postulados constitucionais, devendo ser desprezadas pelo julgador. A jurisprudncia tem desconsiderado a prova ilcita resultante de busca e apreenso efetuada sem mandado judicial, com invaso de domiclio (v. ap. criminal no 83.624-3, RT 670/273). No se argumente que o ru encontrava-se em flagrante delito, o que legitimaria a atuao policial. De acordo com a melhor doutrina, o crime de falsidade ideolgica consuma-se com a efetiva insero ou omisso do dado relevante no documento. Se houvera falsificao (e no houve, muito menos a ideolgica), o crime j teria se consumado h muito quando da entrada indevida dos policiais na casa do ru. Pelo brevemente analisado, pede a V .Exa. que desconsidere a percia de fls. 22 dos autos, considerada a razo de foi o documento nela examinado apreendido com ofensa Constituio Federal, impondo-se a absolvio do ru por inexistncia da prova do fato.
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II - DA INEXISTNCIA DE FALSIDADE IDEOLGICA
Se tivesse havido crime (mas no houve, reitere-se), no seria o de falsidade ideolgica e, sim, a falsidade material. Vamos ver. A falsidade material altera o aspecto formal do documento enquanto a falsidade ideolgica altera o contedo do documento. No sentido da idia que se defende, cite-se:
A falsidade ideolgica prevista no art. 299 do CP refere-se ao contedo do documento, e no ao 'falso material: Na falsidade material o que se frauda a prpria forma do documento, que alterado, no todo ou em parte, ou foljada pelo agente, que cria um documento novo. Na falsidade ideolgica, ao contrrio, a forma do documento verdadeira, mas seu contedo falso, isto , a idia ou declarao que o documento contm no corresponde verdade (Celso Delmanto)" (TRF-1a Regio, H C
980100013835/DF. ReI. Mrio Csar Ribeiro, i. 23.6.1998)
Se ainda houvesse qualquer dvida, basta consultar-se a mais alta corte do pas:
"Sendo a alterao do documento pblico verdadeiro uma das condutas tpicas do crime de falsificao de documento pblico (art. 297 do CP), a substituio da fotografia em documento de identidade dessa natureza caracteriza a alterao dele, que se cinge apenas ao seu teor escrito, mas que alcana essa
modalidade de modificao que, indiscutivelmente, compromete a materialidade e a individualizao do documento, at porque a fotografia constitui parte juridicamente relevante dele" (sTF, H C 74. 690-5/sP, ReI. Moreira Alves, j. 10.3.1998) Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 43/157
V-se, portanto, que a conduta atribuda ao ru no se enquadra no tipo do art. 299, CP. No quer dizer que o mesmo possa ser condenado por falsidade material. No seria correto juridicamente, nem justo.
III - DA AUSNCIA DE ELEMENTOS CONFIGURADORES DA FALSIDADE
Nos autos h prova de que o ru foi encontrado com uma carteira de identidade (de Elias Rodrigues de Miranda) da qual teria retirado a fotografia original e, no lugar, teria posto a sua prpria. No se olvide que o ru encontrava-se em sua residncia que foi invadida por policiais. No h prova de que tivesse utilizado a tal carteira, nem sequer indcios de que a utilizaria em prejuzo de outrem, muito embora tenha confessado que, em viagem pelo interior do Estado de So Paulo, "achou os documentos e resolveu ficar com eles para usar um dia, se fosse necessrio" (v. assentada de fls. 78). Sabemos que o crime de falsidade material se consuma, independentemente de uso efetivo, com a falsificao ou alterao. Por outro lado, o que se depreende do tipo objetivo do art. 297 do Cdigo Penal que a falsificao, pelo menos potencialmente, cause prejuzo a outrem. Faltando esse elemento, o fato atpico. Cite-se:
"No se configura o crime do art. 297, se o agente falsificou o documento mas o manteve guardado, pois, neste caso, no produz efeito jurdico" (TJSP, RTJSP 103/442).
IV DA CONCLUSO
Ante o que foi exposto, requer o acusado a sua absolvio, porque imprestvel (por ilicitude) a prova do fato e que deve ser desconsiderada, com base no art. 386, II, CPP. Se assim no entender V. Exa., que rechace a imputao de falsidade Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 44/157
ideolgica e absolva o ru por atipicidade da conduta (art. 386, IV, CPP), vez que falta elemento que configure o tipo objetivo do art. 297, do CP. o que se espera por ser de justia. Recife, 08 de abril de 2010.
Advogado
OAB-PE no. XXX
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MODELO II Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____. Vara Criminal da Comarca ____.
Processo n.____
O, qualificado nos autos, por seu advogado, nos autos do processo-crime que lhe move o Ministrio Pblico do Estado ____, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com fundamento no art. 403, 3o, do Cdigo de Processo Penal, apresentar os seus MEMORIAIS nos seguintes termos:
I. MATRIA PRELIMINAR (art. 571, II, CPP)
1. Do cerceamento de defesa
A defesa, aps a inquirio das testemunhas de acusao, em audincia, requereu a Vossa Excelncia a oitiva de uma testemunha referida, que poderia prestar importantes esclarecimentos sobre os fatos, mas teve seu pleito indeferido. Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 46/157
argumento
utilizado
para
tanto
fundou-se
na
intempestividade
da
apresentao da prova, ou seja, como a mencionada testemunha, j conhecida da defesa, no foi arrolada em sua defesa prvia, no mais poderia ser deferida a sua oitiva. Entretanto, Vossa Excelncia no agiu com o costumeiro acerto, por, fundamentalmente, duas razes: em primeiro lugar, ainda que no fosse a testemunha ouvida como numerria, deveria ser inquirida como testemunha do juzo (art. 209, CPP), em homenagem aos princpios da busca da verdade real e da ampla defesa. Em segundo lugar, a defesa, embora conhecesse a testemunha, no tinha noo do quanto ela sabia a respeito do caso, o que somente ficou claro quando a testemunha ____ (fs. ____) referiu-se, expressamente, a ela. Logo, no foi arrolada anteriormente por no se ter noo do grau de conhecimento que detinha.
2. Do indeferimento da prova pericial
certo que a verificao da convenincia de realizao de prova pericial no obrigatria atividade da competncia de Vossa Excelncia. Entretanto, se a parte solicita a realizao de um exame que guarde relao com os fatos apurados na causa, no pode ter o seu intento frustrado, sob pena de ficar configurado o cerceamento na produo e indicao das provas. O ru tem direito ampla defesa, valendo-se de todos os instrumentos possveis para demonstrar o seu estado de inocncia. Por isso, o exame psicolgico requerido, a ser realizado na vtima, tinha e tem a finalidade de atestar o grau de rebeldia do menor em acatar ordens, bem como justificar que ele faltou com a verdade em seu depoimento, possivelmente por imaturidade, ao criar situaes fantasiosas que no ocorreram. Requer-se, pois, preliminarmente, que Vossa Excelncia converta o
julgamento em diligncia para a colheita das provas supra apontadas.
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II. MRITO
Quanto ao mrito, o rgo acusatrio somente conseguiu demonstrar a tipicidade do fato, o que no se nega. Porm, longe est de se constituir crime. A defesa admite, como alis o prprio ru o fez em seu interrogatrio, que determinou ao sobrinho que permanecesse em seu quarto, durante o fim-de-semana, como medida de proteo e finalidade educacional, tendo em vista o seu envolvimento com ms companhias. Portanto, a sua liberdade de ir e vir foi, realmente, privada. Mas o crime no se constitui apenas de tipicidade. Faltou, no caso presente, a ilicitude. O acusado agiu no exerccio regular de direito, como tio da vtima e pessoa encarregada pelos pais do menino de com ele permanecer por um determinado perodo, cuidando de sua educao como se pai fosse. Esse poder educacional lhe foi conferido verbalmente pelos pais, quando se ausentaram para viagem de lazer. Logo, no se pode argumentar que houve ofensa a bem jurdico penalmente tutelado. Os depoimentos dos pais da vtima (fls. ____ e ____) espelham exatamente o que ocorreu. Antes de viajar, eles deram autorizao verbal para o ru cuidar do filho, como se pai fosse, o que envolve, naturalmente, o direito de educar e, se necessrio, aplicar a punio cabvel, desde que moderada, exatamente o que ocorreu neste caso. No podem, pois, retornando mais cedo da viagem e encontrando o filho preso no quarto da residncia do ru, revogar aquilo que falaram, chamando a polcia e transformando o que deveria ser uma mera discusso familiar num caso criminoso. Na doutrina, ____. Assim no entendendo Vossa Excelncia, apenas para argumentar, deve ser afastada, ao menos, a agravante de crime cometido em relao de coabitao. A vtima no morava com o ru, encontrando-se em sua residncia apenas como hspede. Logo, se alguma relao havia era a de hospitalidade, no descrita em momento algum na denncia.
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E mesmo quanto agravante de delito cometido prevalecendo-se das relaes de hospitalidade, preciso considerar que tal hiptese no se aplica ao caso presente. A finalidade da agravante volta-se punio daqueles que se furtam ao dever de assistncia e apoio s pessoas com as quais vivem, coabitam ou apenas convivem. O ru, em momento algum, pensou em agredir o ofendido para faltar com o dever de assistncia; ao contrrio, sua atitude calcou-se na preveno de problemas, pois, na ausncia dos pais, no poderia ele, menor impbere com apenas treze anos de idade, ir aonde bem quisesse, convivendo com pessoas estranhas e, de certo modo, perigosas.
III DA CONCLUSO
Ante o exposto, requer-se a Vossa Excelncia a absolvio do ru, com fundamento no art. 386, VI, do Cdigo de Processo Penal, ou, subsidiariamente, pleiteiase o afastamento da agravante do art. 61, II, f, do Cdigo Penal, pois assim fazendo estar-se- realizando JUSTIA. Por derradeiro, deve-se ressaltar que o acusado primrio, no tem antecedentes, merecendo receber a pena no mnimo legal, se houver condenao, bem como a substituio por penas alternativas e o direito de recorrer em liberdade. Recife, 08 de abril de 2010.
Advogado OAB-PE no. XXX
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RECURSO EM SENTIDO ESTRITO

1. NOES INICIAIS O Recurso em Sentido Estrito, conforme leciona o professor Nestor Tvora, a impugnao voluntria, manifestada pela parte interessada e prejudicada por deciso judicial criminal que se amolde a uma das situaes dispostas no art. 581, do CPP, para o fim de v-la modificada pelo juiz de primeiro grau, em juzo de retratao, ou pelo tribunal ad quem, mediante julgamento pelo seu rgo com competncia criminal, para tanto subindo os autos principais ou mediante traslado, quando a lei assim o determinar. Para fins didticos, costuma-se comparar o RESE com o agravo do Processo Civil (retido ou de instrumento), manejado contra as decises interlocutrias de primeiro grau, ou seja, caberia contra decises que no encerrariam definitivamente o processo, e sim uma fase do mesmo. Ocorre que, em alguns casos, o RESE utilizado para atacar decises com fora de sentena, como a que no receber a denncia ou a queixa por exemplo (observe que em sede de Juizado Especial Criminal, diante dessa hipteses caber recurso de apelao). Desta forma, importante conciliar esse conceito com as hipteses dispostas no art. 581 do CPP. O que vai delinear o recurso em sentido estrito a previso dos casos de cabimento no art. 581, CPP, em rol taxativo, que no admite ampliao sem lei expressa autorizativa. 2. PRAZO O prazo para a pea de interposio do RESE, via regra de 5 dias, e ser realizado por petio, ou por termos nos autos, conforme art. 578 do CPP. J as razes, sero oferecidas no prazo de 2 dias, assim como as contrarrazes (art. 588 do CPP). Observar que no caso do art. 581, XIV do CPP, (deciso que incluir jurado na lista geral ou desta o excluir), o prazo ser de vinte dias, contado da data da publicao definitiva da lista de jurados. No entanto, grande parte da doutrina entende que o esse dispositivo no tem mais aplicao, j que cabvel reclamao ao juiz presidente do Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 50/157
Tribunal do Jri, at o dia 10 de novembro, data da publicao da lista definitiva (Art. 426, 1 , do CPP). 3. CABIMENTO As hipteses de cabimento esto dispostas no art. 581 do CPP. Art. 581 CPP - Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: I - que no receber a denncia ou a queixa; O recebimento da pea acusatria irrecorrvel, mas o ru pode manejar HC para trancar a ao penal cujo crime comine pena privativa de liberdade. Nos juizados especiais criminais, a rejeio da inicial acusatria enseja apelao (art. 82 da Lei n. 9.099/95). II - que concluir pela incompetncia do juzo; III - que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio; IV - que pronunciar o ru; Como o efeito regressivo lhe inerente, o juiz pode, ao receber o recurso, retificar sua deciso, pronunciando ou impronunciando consoante a hiptese. Se a pronncia impuser a priso do acusado, este s poder recorrer "depois de preso, salvo se prestar fiana, nos casos que a lei admitir" (art. 585, CPP). A maioria da doutrina entende que esta restrio no tem mais razo de existir, devendo o recurso ser processado, mesmo estando o ru foragido. V - que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir requerimento de priso preventiva ou revog-la, conceder liberdade provisria ou relaxar a priso em flagrante; Toda vez que o acusado tiver sua pretenso de soltura cautelar indeferida, cabvel no o recurso em sentido estrito, porm o habeas corpus como sucedneo recursal. VI - (Revogado pela Lei n 11.689, de 2008). VII - que julgar quebrada a fiana ou perdido o seu valor; Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 51/157
Nas duas hipteses, o recurso ter efeito suspensivo apenas para impedir a implementao da sano pecuniria, qual seja, a destinao de metade do valor da fiana para os cofres da Unio no caso da quebra, e a sua integralidade no caso da perda. VIII - que decretar a prescrio ou julgar, por outro modo, extinta a punibilidade; As decises que declarem a extino da punibilidade em processo de execuo penal ou a prescrio da pretenso executria so agravveis (agravo em execuo). IX - que indeferir o pedido de reconhecimento da prescrio ou de outra causa extintiva da punibilidade; X - que conceder ou negar a ordem de habeas corpus; Admite-se, contudo, diante da urgncia da tutela em matria de liberdade de locomoo, que seja ajuizado habeas corpus substitutivo contra o ato do juiz que o denegou no juzo a quo, com esteio no princpio da celeridade. XIII - que anular o processo da instruo criminal, no todo ou em parte; XIV - que incluir jurado na lista geral ou desta o excluir; Grande parte da doutrina entende que o esse dispositivo no tem mais aplicao, j que cabvel reclamao ao juiz presidente do Tribunal do Jri, at o dia 10 de novembro, data da publicao da lista definitiva (Art. 426, 1 , do CPP). XV - que denegar a apelao ou a julgar deserta; XVI - que ordenar a suspenso do processo, em virtude de questo prejudicial; XVIII - que decidir o incidente de falsidade. Importante observar que os incisos XI; XII; XVII; XIX a XXIV foram tacitamente revogados pela Lei de Execuo Penal (Lei n 7.210/84), a qual dispe que caber Recurso de Agravo, contra as decises proferidas em sede de execuo penal (art. 197 da Lei 7210/84). Vale ressaltar que este recurso ter o mesmo prazo para Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 52/157
interposio e apresentao de razes do RESE, possuindo, inclusive, o efeito regressivo ou iterativo, que aquele que possibilita o magistrado se retratar da deciso proferida. 4. PROCESSAMENTO Neste tpico, importa destacar que as razes e contrarrazes do RESE deve ser endereada ao tribunal, mas a pea de interposio perante o juiz, que pode se retratar ou no da da deciso. O Cdigo prev duas hipteses diferentes de processamento do RESE: na primeira o recurso subir nos prprios autos da ao penal, o que ocorre nos seguintes casos: recurso de ofcio, como se d na deciso concessiva de HC; interposto nas hipteses dos incisos I, III, IV, VIII e X do artigo 581 do CPP (for o caso de despacho, deciso ou sentena que no receber a queixa ou a denncia, que julgar procedentes as excees (salvo a de suspeio), que pronunciar o acusado, que decretar a prescrio ou julgar extinta a punibilidade e, que negar ou conceder a ordem de habeas corpus); quando no prejudicar o andamento do processo (ex: ao penal com muitos rus onde s alguns recorrem). De outro lado, "o recurso da pronncia subir em traslado, quando, havendo dois ou mais rus, qualquer deles se conformar com a deciso ou todos no tiverem sido ainda intimados da pronncia" (art. 583, pargrafo nico, CPP). Nos demais casos o recurso subir por instrumento, devendo ser trasladadas as peas para a formao do mesmo. Neste caso, na petio de interposio o recorrente dever indicar quais peas ele pretende transladar. O recurso em sentido estrito, geralmente, tem os efeitos devolutivo e regressivo. O art. 584, caput, CPP, estatui que "os recursos tero efeito suspensivo nos casos de perda da fiana" e de desero ou de denegao da apelao. O juzo de retratao s pode ser realizado uma nica vez relativamente mesma deciso judicial; "se o juiz reformar o despacho recorrido, a parte contrria, por simples petio, poder recorrer da nova deciso, se couber recurso, no sendo mais lcito ao juiz modific-la". ( nico, art. 589, CPP). O recurso, nessa hiptese, subir nos prprios autos ou em traslado, independentemente de novos arrazoados. O processo e o julgamento do RESE de competncia dos Tribunais de Justia, dos Tribunais Regionais Federais, das cmaras ou turmas que os compem, observadas as respectivas leis de organizao judiciria e os regimentos internos. No cabe falar na figura do revisor em sede de recurso em sentido estrito. Os autos do Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 53/157
recurso em sentido estrito sero distribudos a um relator, seguindo-se imediatamente com vista ao MP, pelo prazo de cinco dias. Com o retorno do processo ao relator, este pedir dia para julgamento, com incluso na pauta correspondente. No dia do julgamento, o presidente do rgo jurisdicional anunciar o processo, sendo apregoadas as partes. O relator, com ou sem a presena dos interessados, proceder exposio do feito. Subsequentemente, o presidente conceder a palavra "aos advogados ou s partes que a solicitarem e ao procurador-geral, quando o requerer", pelo prazo de dez minutos para cada um. As decises do tribunal so tomadas por maioria (art. 615, CPP). No possvel, em sede de recurso em sentido estrito, realizar o interrogatrio do acusado, conquanto no seja impossvel a converso de julgamento em diligncias em casos justificados. Depois de julgado o recurso em sentido estrito, com a conferncia do acrdo - e uma vez ocorrida a sua precluso - "devero os autos ser devolvidos, dentro de cinco dias, ao juiz a quo" (art. 592, CPP).
ESTRUTURA DA PEA
PEA DE INTERPOSIO:
1. ENDEREAMENTO: ao juiz da deciso recorrida; 2 . INDICAO DO NMERO DOS AUTOS; 3. INTRODUO: NOME, MENO AO ADVOGADO, REFERNCIA DECISO RECORRIDA, FUNDAMENTO LEGAL; 4. PEDIDO DE RETRATAO; 5. INDICAO DE PEAS A SER TRASLADADAS (SE FOR O CASO DE SUBIR POR INSTRUMENTO, NAS HIPTESES DO ART. 583, CPP); 6. FECHO (Nestes termos, pede e espera deferimento).
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RAZES RECURSAIS
1. ENDEREAMENTO: ao Tribunal competente (Egrgio Tribunal, Colenda Cmara) OBS: praxe tambm se dirigir ao membro do MP; 2. RECORRIDO; 3. RESUMO DA PROBLEMTICA QUE ENSEJOU A IMPUGNAO; 4. APRESENTAO DE PRELIMINARES E DOS FUNDAMENTOS LEGAIS APTOS A REFORMAR A DECISO PROFERIDA; 5. CONCLUSO (Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso para, reformando-se a deciso de fls., despronunciar-se o ru...); 6. FECHO. MENO AO NMERO DOS AUTOS, AO RECORRENTE E AO
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MODELO I
Exmo. Sr. Juiz de Direito da 3 Vara Criminal de Recife/ PE
Processo n. xxxx
(RECORRENTE), j qualificado nos autos, por seu procurador adiante assinado, vem, respeitosamente, perante V .Exa., nos autos da Ao Penal que lhe move a Justia Pblica, no se conformando, data vnia, com a deciso de fls.__ que (JULGOU INIDNEA A FIANA, POR EXEMPLO), recorrer da mesma, o que faz com fundamento no art. 581, __ (V, POR EXEMPLO), do CPP. Outrossim, solicita a reforma da r. deciso (Art. 589 do CPP), mas, caso seja mantida, requer seja o recurso processado nos termos da lei adjetiva e encaminhado para julgamento pelo Egrgio Tribunal de Justia. Considerando que deve ser formado instrumento para subida do recurso, requer seja determinado Secretaria que proceda ao traslado das seguintes peas: a) b) Pede deferimento.
Recife, 18 de abril de 2010. Advogado- OAB/PE no. XX Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 56/157
RAZES DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO
Processo n. Vara de Origem: Recorrente: Recorrido:
EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE PERNAMBUCO COLENDA CMARA, PRECLAROS MAGISTRADOS, DIGNA PROCURADORIA DE JUSTIA
Inconformada com a r. deciso interlocutria de pronncia prolatada pelo insigne juiz de direito de primeira instncia (fls.__), tempestivamente interps a defesa de __________(RECORRENTE) o presente Recurso em Sentido Estrito, consoante permisso inserida no CPP, por entender que o magistrado prolator no laborou com o costumeiro acerto ao pronunciar o ru, ora recorrente. No assiste razo ao nobre juiz a quo, merecendo reforma a r. deciso por ele proferida. Vejamos. Imputou a pea inaugural ao recorrente o cometimento do crime de homicdio qualificado pelo motivo ftil. De acordo com a denncia, no dia 21 de maro de 2004, por volta das 10h, na rua Dom Luis Fernando, nesta cidade, com manifesta inteno homicida, o recorrente efetuou contra a vtima 4 disparos de arma de fogo, provocandolhe os fenmenos descritos no laudo de corpo de delito de fls. __. O acervo probatrio dos autos no autoriza a prolao da pronncia do recorrente, pois, no obstante haver certeza quanto ao crime, no h sequer indcios de que o recorrente seja o seu autor. Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 57/157
No houve testemunhas presenciais. As pessoas ouvidas nos autos, em cujos depoimentos se fundamentou Sua Excelncia para pronunciar o recorrente, apenas fizeram meno a uma discusso havida entre a falecida vtima e o recorrente, tendo isso acontecido trs meses antes do fato. Ora, isso no basta para tornar certa e segura a demonstrao de que o recorrente tenha assassinado a vtima. Sua Excelncia no considerou a declarao de fls. __ que bem demonstra que, no momento provvel do crime, o recorrente estava trabalhando a vrios quilmetros do local onde o corpo da vtima foi encontrado. Sua Excelncia fundamentou sua recusa em aceitar o libi do recorrente no princpio in dubio pro societate que vigora no momento de decidir-se sobre a admissibilidade da acusao, para submeter-se o ru a julgamento pelo Tribunal Popular. cedio que, no momento da pronncia, no vigora o in dubio pro reo e que as dvidas devem ser resolvidas em favor da sociedade. Acontece, entretanto, que, no caso sob anlise, NO H DVIDAS. O recorrente estava trabalhando no momento do crime. Se ningum o viu cometer o crime e se h prova nos autos de que ele encontrava-se em outro local, no h que se falar em dvida.
DA INADMISSIBILIDADE DA QUALIFICADORA DO 2, II, DO ART. 121, DO CDIGO PENAL
Disse a denncia que o recorrente agiu por motivo ftil. Ainda que fosse possvel pronunciar o recorrente pelo homicdio, e J vimos que no existe essa possibilidade por tudo que foi colhido nos autos, sob qualquer ponto de vista seria inadmissvel o acatamento da qualificadora de motivo ftil. Nenhum motivo foi levantado ou suscitado para o homicdio da vtima e a falta de motivo no se confunde com motivo ftil. Por outro lado, Sua Excelncia entendeu que o recorrente "podia" ter-se vingado da vtima, com quem havia tido uma discusso banal trs meses antes. Ainda que tudo isso fosse verdade, pacfico que a vingana no constitui motivo ftil (veja-se, a esse respeito, o magistrio de Cezar Roberto Bitencourt, em seu j consagrado Cdigo Penal Comentado. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 389).
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Recorde-se, entretanto, que no h sequer indcios de que o recorrente seja o autor do homicdio apurado nestes autos. Assim, espera e confia seja dado provimento ao presente recurso para despronunciarse o recorrente, ou, pelo menos, afastar-se a qualificadora
manifestamente improcedente, por ser de inteira justia.
Nestes termos, Pede deferimento. Recife, 18 de abril de 2010. Advogado- OAB/PE no, XXX
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MODELO II
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da 2. Vara do Jri da Comarca ____.
Processo n. ____
F, qualificado a fs. ____, por seu defensor dativo, nos autos do processo que lhe move o Ministrio Pblico, inconformado com a deciso de pronncia, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, interpor o presente
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO
com fundamento no art. 581, IV, do CPP, requerendo seja o mesmo recebido e, levandose em considerao as razes em anexo, possa haver o juzo de retratao, com a finalidade de impronunciar o acusado. Assim no entendendo Vossa Excelncia, requer o processamento do recurso, remetendo-o ao Egrgio Tribunal de Justia. Termos em que, desnecessria a
formao de instrumento, Pede deferimento. Recife, 18 de abril de 2012.
Advogado- OAB/PE no, XXX
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RAZES DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO
____. Vara do Jri da Comarca ____ Processo n. ____ Recorrente: F Recorrido: Ministrio Pblico EGRGIO TRIBUNAL
O ru F foi pronunciado como incurso nas penas do art. 121, 2., II e IV, do Cdigo Penal, porque, no dia ____, na estrada ____, por volta das ____ horas, teria empurrado a vtima G da ponte, fazendo com que casse no leito de um rio, desaparecendo nas guas. O acusado teria agido traio, colhendo o ofendido por trs, bem como por motivo ftil, consistente em desavena de menor importncia, resultado de briga anterior por torcida de time de futebol. A deciso de fls. ____, entretanto, no pode prevalecer. O art. 413, caput, do Cdigo de Processo Penal estabelece dois requisitos indispensveis para se determinar o julgamento do ru pelo Tribunal do Jri: prova da existncia do crime e indcios suficientes de autoria. Quanto materialidade, inexiste, nos autos, prova da existncia da infrao penal, uma vez que a vtima, na data dos fatos, tal como relatado na denncia, caiu de uma altura de cerca de cinco metros, nas guas de um rio e desapareceu. Pode estar viva, pois, em momento algum, seu corpo foi encontrado e, conseqentemente, submetido a exame pericial obrigatrio (art. 158, CPP). Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 61/157
Cuida-se de deciso periclitante encaminhar o acusado a julgamento pelo Tribunal Popular sem a prova inequvoca da morte da vtima. Ademais, no consta que ela no soubesse nadar ou que tivesse cado de altura mais do que razovel para que sua morte fosse altamente provvel. Por tais motivos, vislumbra-se a inexistncia de prova da materialidade do delito. Quanto autoria, no se nega ter o ru entrado em luta corporal com o ofendido e, em face disso, ter este cado nas guas do rio. O prprio recorrente, dando mostras de sua sinceridade, desde a fase policial, admitiu esse fato. Entretanto, disse claramente ter agido em legtima defesa, o que no foi satisfatoriamente considerado pelo ilustre julgador. Ambos se desentenderam, realmente, momentos antes, por questes
banais. Porm, quem perseguiu o acusado pela estrada, quando este se dirigia sua residncia na Fazenda ____, foi a vtima. Ao atingirem a Ponte ____, que passa sobre o Rio ____, o ofendido deu violento soco nas costas do ru, que, ato contnuo, entrou em luta com o agressor. A partir desse momento, possivelmente por perder o equilbrio, caiu a vtima no rio. Tal cena foi presenciada pela testemunha ____ (fls. ____), que confirma integralmente a verso dada pelo ru. Comprovada, sem sombra de dvida, a legtima defesa, caso a vtima tenha morrido em virtude da queda, somente para argumentar, deveria o ru ser absolvido sumariamente, nos termos do art. 415, IV, do Cdigo de Processo Penal. Por derradeiro, ainda somente para argumentar, caso seja a pronncia mantida, de rigor o afastamento das qualificadoras. No houve motivo ftil, pois este no se configura quando h discusso e agresso fsica entre ru e vtima, conforme pode ser constatado na doutrina, atravs da lio de ____. Na jurisprudncia, do mesmo modo, pode-se citar o seguinte: ____. No mesmo diapaso, inexistiu recurso que impossibilitou a defesa,
consistente em traio. Se houve, como j mencionado, luta corporal entre ru e ofendido, torna-se ilgico falar em ataque realizado socapa. Logo, ambas as qualificadoras merecem ser afastadas, por no encontrarem respaldo na prova dos autos. Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 62/157
Do exposto, conclui-se que inexiste prova suficiente da materialidade para a pronncia. Assim no entendendo esse Egrgio Tribunal, torna-se imperiosa a absolvio sumria do acusado ou, ao menos, sejam as qualificadoras afastadas, pois desse modo far-se- a to almejada JUSTIA.
Advogado- OAB/PE no, XXX
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APELAO
1. NOES INICIAIS. A apelao, regra geral, o recurso cabvel nos casos em que forem proferidas sentenas judiciais que julguem o mrito ou que possuam carter definitivo. Dessa forma, NO cabvel o recurso de apelao para atacar os despachos de mero expediente, bem como, regra geral, decises interlocutrias. Todavia, em algumas situaes, pode-se perceber que a apelao acaba assumindo uma natureza residual, pois, em alguns casos de decises interlocutrias proferidas pelo juiz singular, em que NO seja hiptese de Recurso em Sentido Estrito, poder ser passvel de impugnao por meio da apelao. 2. FUNDAMENTO NORMATIVO: a apelao est disciplinada nos arts. 593 ao 606 do CPP. 3. HIPTESES DE CABIMENTO: Caber apelao nas hipteses previstas no art. 593 do CPP (I - das sentenas definitivas de condenao ou absolvio proferidas por juiz singular; II - das decises definitivas, ou com fora de definitivas, proferidas por juiz singular", quando no for comportvel recurso em sentido estrito; III - das decises do tribunal do jri quando: (a) advier nulidade subsequente pronncia, (b) a sentena do juiz-presidente contrariar dispositivo legal expresso ou a deciso dos jurados, (c) ocorrer equvoco ou injustia na imposio de medida de segurana ou de pena e, (d) a deciso dos jurados contrariar manifestamente a prova dos autos). ATENO Enquanto no tocante s sentenas definitivas de condenao ou de absolvio prolatadas por juiz singular, o tribunal ter possibilidade de apreciar amplamente as questes decididas (efeito devolutivo em maior extenso), no que atine s sentenas prolatadas no mbito do tribunal do jri, o rgo de segundo grau no poder adentrar em matria faties, de forma a violar a soberania dos veredictos.
A lei 11.689/2008 deu nova redao ao artigo 416, CPP trazendo tambm outras hipteses de cabimento do recurso de apelao (contra sentena da impronncia Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 64/157
e absolvio sumria). Caber ainda nos casos de deciso que rejeite a denncia ou queixa, contra sentena absolutria, condenatria e a homologatria de transao penal no mbito dos juizados especiais criminais, de acordo com art. 89 da Lei n 9.099/95. 4. PRAZOS E PROCEDIMENTO: A apelao pode ser interposta por petio ou por termo nos autos (a apelao por termo aquela desprovida de rigor formal, bastando que o recorrente revele o seu inconformismo com a deciso, demonstrando o desejo do recurso, no se exigindo capacidade postulatria, que ser necessria, entretanto, para a apresentao das razes), no prazo de 5 dias, regra geral (Art.593 do CPP). Se for no mbito do JECRIM o prazo ser de 10 dias e dever ser interposta por petio escrita.
CUIDADO: O prazo para a interposio da apelao, no caso de assistente no habilitado nos autos, ser de quinze dias contados da expirao do prazo de recurso do MP. Se estiver habilitado, a doutrina entende que o prazo ser o mesmo da parte, ou seja, 5 dias.
No necessrio que o recorrente apresente desde logo as razes de apelao. H prazo especfico de 8 (oito) dias para apresentao das razes, salvo nos processos de contraveno, em que o prazo ser de 3 (trs) dias, conforme art. 600 do CPP. Havendo assistente, este arrazoar, no prazo de 3 (trs) dias, aps o Ministrio Pblico. O apelante poder afirmar que suas razes sero apresentadas em segunda instncia ( 4, do art. 600, CPP). Estando a apelao acompanhada de razes, intimar o apelado para oferecer contrarrazes, no mesmo prazo de oito dias ou de trs dias. Se a ao penal for movida pela parte ofendida, o Ministrio Pblico ter vista dos autos, pelo mesmo lapso temporal (art. 600, 2, CPP). Quando forem dois ou mais os apelantes ou apelados, os prazo sero comuns (art. 600, 3, CPP), salvo para o MP (vista mediante carga dos autos). Encerrados os prazos para oferecimento de razes, "os autos sero remetidos instncia superior, com as razes ou sem elas, no prazo de 5 (cinco) dias", salvo nas jurisdies que forem sede de tribunal, onde subiro em trinta dias (art. 603, CPP). Havendo mais de um ru, e no tendo sido todos julgados ou no havendo todos apelado da sentena, caber ao apelante que ter o nus de arcar com as despesas correspondentes (salvo se o pedido for do Ministrio Pblico, do ru pobre ou da Defensoria Pblica) - promover extrao do traslado dos autos, o qual dever ser Prtica Processual Penal 65/157 OAB 2 Fase
remetido instncia superior no prazo de 30 (trinta) dias, contado da data da entrega das ltimas razes de apelao, ou do vencimento do prazo para a apresentao das do apelado". J em relao aos Juizados Criminais, a Lei 9.099/95 no art. 82 prev que a apelao deve ser interposta no prazo de 10 (dez) dias, j com as razes e o pedido do recorrente. 5. EFEITOS: Recebida a apelao pelo rgo de primeiro grau, sero atribudos, em regra, os efeitos devolutivo e suspensivo. Sem embargo, "a apelao da sentena absolutria no impedir que o ru seja posto imediatamente em liberdade" (art. 596, caput, CPP), por faltar ttulo legtimo para a manuteno da priso do acusado. Em suma, a apelao dotada do efeito devolutivo, por devolver ao rgo ad quem o reexame da causa nos limites recursais (tantum devolutum quantum
appellatum). Se a sentena for condenatria, ter efeito suspensivo (art. 597,CPP). 6. JULGAMENTO: a competncia para julgar a apelao do tribunal ao qual est vinculado o juiz prolator da sentena, podendo ser os tribunais de justia ou os tribunais regionais federais, que so rgos de segundo grau de jurisdio. Os autos, ao chegarem ao tribunal, sero distribudos a um relator. Nessa altura, a apelao j estar com as razes e contrarrazes de recurso. Caso contrrio, o relator tomar as providncias para o seu processamento. A apresentao intempestiva de razes e de contrarrazes de recurso, em matria criminal, no deve implicar o seu
desentranhamento, sem embargo de poder ser considerado esse fator para fins de apreciao de matria que careceria de alegao oportuna. Na segunda instncia, o MP ter vista dos autos para exarar parecer, no prazo de cinco dias (salvo se for o caso de sentena em processo de contraveno ou de processo de habeas corpos - art. 610, caput, CPP), podendo opinar pelo conhecimento, no conhecimento, provimento ou no provimento da apelao. possvel a determinao de diligncia. Estando pronto o processo, o relator pedir dia para julgamento, solicitando incluso em pauta. Designada a data, a parte deve ser intimada atravs de publicao oficial. A Defensoria Pblica e o MP tm a prerrogativa da intimao pessoal. No dia do julgamento, o presidente do tribunal o anunciar, sendo "apregoadas as partes" e, "com a presena destas ou sua revelia, o relator far a Prtica Processual Penal 66/157 OAB 2 Fase
exposio do feito e, em seguida, o presidente, conceder, pelo prazo de 10 (dez) minutos, a palavra aos advogados ou s partes que a solicitarem e ao procurador-geral, quando o requerer, por igual prazo" ( nico, art. 610, CPP). Caso se trate de apelao contra sentenas prolatadas em processo por delito a que a lei comine pena de recluso, h necessidade de um membro do tribunal revisor. Sero observadas, pois, em relao ao enunciado do art. 610, CPP, as seguintes modificaes: (1) "exarado o relatrio nos autos, passaro estes ao revisor, que ter igual prazo para o exame do processo e pedir designao de dia para o julgamento"; (2) "os prazos sero ampliados ao dobro"; (3) "o tempo para os debates ser de um quarto de hora" (art. 613, CPP). Aps o debate, ser dada a palavra ao relator, que proferir o seu voto, que constar, em regra, de duas partes dispositivas: uma referente ao conhecimento ou no do apelo, e a outra - se conhecida a apelao pelo provimento ou no do recurso. Se houver "empate de votos no julgamento de recursos, e se o presidente do tribunal, cmara ou turma, no tiver tomado parte na votao, proferir o voto de desempate. No caso contrrio, prevalecer a deciso mais favorvel ao ru" ( 1, art. 615, CPP). Sendo o relator vencido, outro ser designado para lavrar o acrdo, recaindo, em regra, sobre o membro que abriu a divergncia. No h possibilidade de aplicao de mutatio libelli pelo rgo de segunda instncia. Isso implicar que, se for constatado fato delituoso no contido na denncia ou na queixa, sequer implicitamente, a soluo a ser dada pelo tribunal, em caso de provimento de apelao, a de anular a sentena para que, em primeira instncia, sejam adotadas as providncias que a mutatio libelli requer (art. 384, CPP). J a emendatio libelli (art. 383, CPP) perfeitamente possvel, consoante o art. 617, CPP. Por fim, tem-se que a refomatio in pejus vedada, segundo o CPP, ao enfatizar que as decises dos tribunais sero conformes s disposies concernentes s sentenas de primeiro grau, "no podendo, porm, ser agravada a pena, quando somente o ru houver apelado da sentena.
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ESTRUTURA DA PEA
PETIO DE INTERPOSIO
1. ENDEREAMENTO: ao juiz da deciso recorrida; 2. INDICAO DO NMERO DOS AUTOS; 3. INTRODUO: NOME, MENO AO ADVOGADO, REFERNCIA DECISO RECORRIDA, FUNDAMENTO LEGAL; 4. PEDIDO DE PROCESSAMENTO; 5. FECHO.
RAZES RECURSAIS
1. ENDEREAMENTO: ao Tribunal competente ( praxe tambm se dirigir ao membro do MP); 2. RECORRIDO; 3. RESUMO DA PROBLEMTICA QUE ENSEJOU A IMPUGNAO; 4. APRESENTAO DOS FUNDAMENTOS LEGAIS, DOUTRINRIOS E JURISPRUDENCIAIS; 5. CONCLUSO (Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o presente o recurso para absolver-se o ru com fundamento no art. 386, IV, CPP); 6. FECHO. MENO DO NMERO DOS AUTOS, AO RECORRENTE E AO
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MODELO I Exmo. Sr. Juiz de Direito da 3 Vara Criminal de Recife/PE
Processo n. XXXXXXX
(RECORRENTE), j qualificado nos autos, por seu procurador adiante assinado, vem, respeitosamente, perante V .Exa., nos autos da Ao Penal que lhe move a Justia Pblica, irresignado, data vnia, com a deciso de fls. __, que o condenou pena de 8 anos de recluso, recorrer da mesma, o que faz com fundamento no art. 593,__, do CPP. Recebida a apelao que ora se interpe, requer a abertura de vista para oferecimento de suas razes.
Pede deferimento.
Advogado- OAB/PE no. XXX
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RAZES DE APELAO
Processo n Vara de Origem: Recorrente: Recorrido:
EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE PERNAMBUCO COLENDA CMARA, PRECLAROS MAGISTRADOS, DIGNA PROCURADORIA DE JUSTIA O recorrente foi condenado a 19 anos de recluso como incurso nas penas do art. 159, 1, do Cdigo Penal. Tal condenao, com a devida vnia, no pode subsistir conforme se ver pelas razes a seguir expostas.
I - DA NULIDADE DO PROCESSO EM RAZO DA COLIDNCIA DE DEFESAS
No obstante o magistrado que proferiu a r. deciso ora atacada haver afastado a argio de nulidade do processo, cabe ao subscritor das presentes razes renovar a alegao para apreciao por este Egrgio Colegiado. Com efeito, o nico elemento incriminador que consta nos autos contra o recorrente a delao feita pelo co-ru que acabou sendo beneficiado com a diminuio da pena que lhe foi aplicada. X, no interrogatrio de fls. 87 afirmou autoridade que presidia o feito que o ora recorrente o ajudara a render e a transportar para o cativeiro a vtima MARIA MARIANA, verso desde o incio negada pelo recorrente. Ambos os rus Prtica Processual Penal 70/157 OAB 2 Fase
no podiam contratar advogados e, por tal razo, foi-lhes nomeado pelo presidente do processo o nobre Defensor Pblico mencionado s fls. 91. cedio que, havendo coliso de defesas, sendo contraditrias e antagnicas as verses apresentadas por co-rus no mesmo processo, no podem eles ter o mesmo defensor sob pena de restar configurada a falta de defesa, o que se deu no caso em tela, sem nenhuma sombra de dvida. A partir do momento em que se d um s defensor para acusados em posies conflitantes, no haver defesa efetiva e, sendo assim, a Smula 523, do STF, peremptria no sentido de que a falta de defesa invalida irremediavelmente o processo. Requer a Defesa do recorrente que seja anulado o processo desde o interrogatrio de fls. 91, quando lhe foi nomeado o mesmo defensor do co-ru.
II - DA IMPRESTABILIDADE DA PROVA CONTRRIA AO RECORRENTE
Estamos convictos de que a preliminar argida no ser ultrapassada, mas, por cautela, vamos rebater a alegao de h nos autos prova contrria ao recorrente e que justificaria sua condenao. Muito embora no tenha podido comprovar nenhum libi pois que se encontra desempregado e mora sozinho, no poderia o recorrente ser condenado apenas com base nas palavras do outro acusado. Por tudo que foi colhido nos autos, para efetivar o seqestro da vtima e tentar extorquir posteriormente a famlia da mesma, o ru X certamente contou com a ajuda de outros criminosos. Para proteger seus comparsas, X resolveu acusar o recorrente a quem conhecia apenas de vista e que sabia tratar-se de pessoa humilde, sem famlia e sem protetores. Veja-se que a delao deve ser tomada com reservas posto ser elemento colhido sem contraditrio. Alm do mais, na confisso-delao de fls. 87, X,
estranhamente, no teve condies de descrever em que teria consistido a ajuda do recorrente. Que atos o recorrente teria praticado para ajudar X no seqestro da vtima? Ora, a simples omisso no descrever a participao do recorrente j comprova o quanto basta que X o est acusando levianamente. Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 71/157
No havendo nenhum outro elemento contrrio ao recorrente (lembre-se que ele no foi reconhecido pela vtima), impe-se sua absolvio com base no art. 386, IV, do CPP.
III DA CONCLUSO
Ante o brevemente exposto, requer o recorrente seja conhecida e provida a presente apelao para anular-se o processo, conforme alegado, ou, se assim no entender este Egrgio rgo Julgador, para se decretar a sua absolvio, com base no art. 386, IV, do Cdigo de Processo Penal.
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MODELO II Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____. Vara Criminal da Comarca ____.
Processo n. ____
Y e U, qualificados a fls. ____, nos autos do processo que o Ministrio Pblico lhes move, por sua advogada, vm, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, inconformados com a respeitvel sentena de fs. ____, interpor a presente
APELAO
com fundamento no art. 593, I, do Cdigo de Processo Penal. Requerem que, aps o recebimento desta, com as razes inclusas,ouvida a parte contrria, sejam os autos encaminhados ao Egrgio Tribunal de Justia, onde sero processados e provido o presente recurso. Termos em que, Pedem deferimento.
Comarca, data. _______________ Advogada
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RAZES DE APELAO
____. Vara Criminal da Comarca ____. Processo n.o ____ Apelantes: Y e U Apelado: Ministrio Pblico Egrgio Tribunal
Y e U foram processados como incursos no art. 213, em combinao com os arts. 226, I, e 61, II, a, do Cdigo Penal, porque, no dia ____, nas proximidades da Estrada ____, altura do quilmetro ____, por volta das ____ horas, teriam, em concurso de pessoas, constrangido F conjuno carnal, mediante o emprego de violncia. Segundo constou da denncia, enquanto U segurava a vtima, seu namorado Y mantinha com ela conjuno carnal. O crime teria sido praticado por vingana, uma vez que F era inimiga de U, prejudicando-a, anteriormente, na empresa onde ambas trabalhavam. O MM. Juiz condenou-os ao cumprimento da pena de nove anos de recluso, em regime inicial fechado, sem permitir que recorressem em liberdade. A respeitvel deciso de fls. ____ merece ser reformada, pelos seguintes motivos:
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I. DO CERCEAMENTO DE DEFESA
Uma das testemunhas de acusao foi ouvida por precatria, expedida para a Comarca de ____, sem que a defesa tivesse sido cientificada da data da audincia naquele juzo. Por tal motivo, no foi possvel comparecer ao ato, designando o juiz do foro deprecado um defensor ad hoc, o que, naturalmente, cerceou a defesa. Conforme j se sustentou na oportunidade das alegaes finais, por mais empenho com que tenha agido aquele advogado, perguntas especficas que deveriam ter sido feitas e, em razo da ausncia da defesa constituda, no se realizaram, prejudicando sobremaneira a defesa dos rus. Nesse prisma, feriu-se preceito constitucional, consistente na ampla defesa, bem como se viciou o ato, por ausncia de frmula essencial sua efetivao, que a intimao das partes (art. 564, IV, CPP). Requer-se, pois, a nulidade do feito, a partir da expedio da precatria para a Comarca de ____, refazendo-se a instruo com ampla possibilidade de participao da defesa, o que por certo acarreta na oportunidade de melhor detalhamento dos fatos, a ensejar a absolvio dos apelantes.
II. MRITO
1. Da absolvio, por insuficincia de provas.
No h provas suficientes para a condenao dos rus, devendo prevalecer o princpio constitucional da presuno de inocncia. A nica pessoa a apontar os recorrentes como autores da infrao penal foi a vtima, que, como explorado ao longo da instruo e reconhecido pela prpria deciso atacada, inimiga da r U. Logo, suas declaraes no so dignas de credibilidade e no podem sustentar a condenao. As demais testemunhas no presenciaram o momento em que os acusados estavam com a ofendida, de modo que nada podem informar a respeito.
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2. Da aplicao errnea da pena.
Somente para argumentar, caso no seja acolhida a preliminar levantada, nem tampouco o pedido de provimento do apelo para a absolvio dos rus, torna-se fundamental corrigir as distores existentes na sentena condenatria.
2.1 Do afastamento da causa de aumento e do reconhecimento da participao de menor importncia.
O ilustre julgador aplicou um aumento de quarta parte, fundado na existncia de concurso de duas pessoas, valendo-se do disposto no art. 226, I, do Cdigo Penal. Houve equvoco, na medida em que o referido aumento somente seria vivel se os rus fossem, efetivamente, considerados co-autores. No caso presente, o autor do estupro teria sido Y, j que se trata de um crime prprio, cujo agente necessita ser do sexo masculino, pois o objetivo manter conjuno carnal com mulher. Logo, a r U seria apenas partcipe, no se podendo elevar a pena por conta disso. Argumentou-se, ainda, ser ela uma partcipe de menor importncia, pois, a manter-se a condenao, deve-se levar em conta que houve apenas incentivo de sua parte prtica da relao sexual, mas no apoio material conduta do ru Y. Visa-se, portanto, a aplicao do redutor previsto no art. 29, 1., do Cdigo Penal apelante, bem como o afastamento do aumento de quarta parte em relao a ambos.
2.2 Do afastamento da agravante de motivao torpe.
Inexiste prova concreta do motivo do delito. Levantou a acusao, desde o incio, uma suposio, consistente em vingana, que caracterizaria, pois, a torpeza. Em primeiro lugar, nenhuma testemunha presenciou a suposta briga entre a apelante e a Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 76/157
vtima,
quando
trabalhavam
juntas
na
empresa
____.
E,
ainda
que
tivessem
divergncias, no seria motivo suficiente para a determinao de um crime de tal gravidade. Em Direito Penal, nada se pode presumir, tornando-se fundamental a prova do alegado. Ausente esta, o ideal o afastamento da agravante.
2.3 Da inviabilidade de considerao dos antecedentes na fixao da pena-base.
O MM. Juiz, ao aplicar a pena-base, considerou que os rus teriam antecedentes, fazendo referncia folha de antecedentes, que acusa um inqurito arquivado pela prtica de estelionato. Ora, esse registro no pode prestar concluso de terem os apelantes antecedentes. Em primeiro lugar, pelo fato de ter sido a investigao arquivada, logo, ausentes provas mnimas para justificar uma ao penal. Em segundo lugar, por viger o princpio constitucional da presuno de inocncia, isto , sem condenao com trnsito em julgado todo acusado inocente, motivo pelo qual no possuem os apelantes qualquer antecedente criminal.
2.4 Da insuficincia dos argumentos quanto personalidade dos rus.
inegvel que o elemento relativo personalidade constitui fator a ser considerado pelo magistrado quando proferir sentena condenatria (art. 59, CP). Porm, deve justificar seu entendimento e apontar quais falhas de carter so, realmente, encontradas nos rus, luz da prova produzida nos autos. Limitou-se o MM. Juiz a dizer que eles demonstraram personalidade deturpada, o que insuficiente para a concretizao de qualquer juzo negativo, permissivo de elevao da pena-base.
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III DA CONCLUSO
Ante o exposto, processado o presente recurso, aguardam os apelantes seja acolhida a preliminar de nulidade do processo, a partir da expedio da precatria. Assim no ocorrendo, esperam que haja o provimento do recurso para o fim de se decretar a sua absolvio, por insuficincia de provas. Finalmente, caso seja mantida a condenao, deve-se ajustar a pena ao patamar mnimo para o ru Y e abaixo do mnimo r U, que conta com causa especial de diminuio, aplicando-se o regime mais favorvel possvel para o incio do cumprimento da pena.
Comarca, data. _______________ Advogada
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EMBARGOS DE DECLARAO
1. NOO: o CPP prev dois recursos que, em essncia, se equivalem. O primeiro conhecido por "embarguinhos", previsto no art. 382, CPP, que estatu que "qualquer das partes poder, no prazo de dois dias, pedir ao juiz que declare a sentena, sempre que nela houver obscuridade, ambiguidade, contradio ou omisso". Este nome criao doutrinria e forense dada aos "embargos de declarao" opostos perante juiz de primeiro grau, com o fim de diferenci-los dos "embargos de declarao" manejveis no mbito dos tribunais. 2. FUNDAMENTO NORMATIVO: Arts. 382 (Sentena) e 619 (Acordo), ambos do CPP. Se se tratar de embargos de declarao no mbito do juizado especial, o fundamento normativo da pea processual ser o art. 83 da Lei n 9.099/95. 3. INTERPOSIO: mediante petio dirigida ao mesmo rgo que proferiu a deciso a qual se atribua ambiguidade (A lei do juizado fala em dvida), contradio, omisso ou obscuridade. O prazo no CPP para o seu ingresso de dois dias contados da cincia do julgado, pela parte prejudicada. Se for no mbito do juizado o prazo ser de cinco dias. 4. CABIMENTO: contra ato judicial com contedo decisrio. No necessria a oposio dos embargos de declarao para corrigir simples erro material, j que sanvel a qualquer tempo, de ofcio pelo juiz, ou por simples petio. 5. PROCESSAMENTO: julgados pelo prprio rgo prolator da deciso objurgada. No h efeito regressivo ou suspensivo da deciso embargada, malgrado o prazo para apresentao dos demais recursos seja interrompido. Nos Juizados Especiais Criminais, alm de o prazo de interposio ser diverso (cinco dias) haver suspenso do prazo para o manejo dos demais recursos. Os embargos so apreciados pelo prprio juiz, que apenas abrir vista para a parte contrria respond-lo, caso o embargante pretenda conferir efeito infringente (ou modificativo) ao julgado. 6. JULGAMENTO: o juiz de primeiro grau proferir sentena ou deciso, acolhendo (para solucionar a omisso, a obscuridade, a contradio ou a ambiguidade)
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ou rejeitando os embargos. A partir da intimao da sentena ou da deciso em embargos de declarao, o prazo para os demais recursos ser integralmente devolvido. No mbito dos tribunais, o CPP autoriza que o relator indefira monocrtica e liminarmente os embargos de declarao, "se no preenchidas as condies
enumeradas" no seu art. 620, caput. Se a parte, contudo, quiser ver seu pleito apreciado pelo rgo colegiado, cabe interpor o recurso de agravo (inominado ou regimental), em cinco dias.
ESTRUTURA DA PEA (PETIO NICA)
1. ENDEREAMENTO: ao juiz da deciso recorrida ou ao relator do acrdo; 2 . INDICAO DO NMERO DOS AUTOS; 3 . INTRODUO: nome, meno ao advogado, referncia deciso recorrida (em face da sentena de fls. ou em face do acrdo de fls.); 4 . RESUMO DA DECISO E EXPLICAO OU DO(S) PONTO(S) OU
CONTRADITRIO(S), DUVIDOSO(S);
OMISSO(S),
OBSCURO(S)
AMBGUO(S)
5 . APRESENTAO DAS NORMAS PERTINENTES, DA DOUTRINA E DA JURISPRUDNCIA APLICVEIS; 6 . REQUERIMENTO (Diante do exposto, requer seja declarada a r. sentena ou acrdo complementando-a para sanar a ambiguidade (ou
contradio/omisso/obscuridade/dvida); 7. FECHO.
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MODELO I
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da ____. Vara Criminal Federal da Subseo Judiciria ____.
Processo n. ____
B, qualificado a fls. ____, nos autos do processo-crime que lhe move o Ministrio Pblico, inconformado com a respeitvel sentena condenatria de fls.____, por seu advogado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia interpor os presentes
com fundamento no art. 382 do Cdigo de Processo Penal, pelos seguintes motivos:
O ru foi condenado pena de dois anos de recluso pela prtica de sonegao de contribuio previdenciria, em regime aberto, e o douto julgador no fez qualquer meno, na deciso, a respeito da viabilidade de concesso de penas alternativas ou, pelo menos, da suspenso condicional da pena. Segundo o disposto no art. 59, IV, do Cdigo Penal, aps a fixao do montante e do regime, deve o juiz pronunciar-se acerca da substituio da pena privativa Prtica Processual Penal 81/157 OAB 2 Fase
de liberdade aplicada por outra espcie de pena. Se tal no se der, fundamental que o magistrado, expressamente, manifeste-se a respeito da possibilidade de aplicao da suspenso condicional da pena (art. 77, III, CP). No caso presente, o MM. Juiz, ao fixar a pena no mnimo legal, bem como optar pelo regime aberto, deixou de se pronunciar com relao aos benefcios supra descritos, caracterizando hiptese de omisso, tal como descrito no referido art. 382 do CPP. Portanto, antes de ingressar com eventual recurso de apelao, imperioso obter provimento jurisdicional disciplinando a concesso ou no dos benefcios penais aventados. Ante o exposto, requer o embargante se digne Vossa Excelncia estabelecer, expressamente, se o ru tem direito substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos ou, ao menos, suspenso condicional da pena. Termos em que, Pede deferimento. Comarca, data. _______________ Advogado
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MODELO II EXCELENTSSIMO SR. DR. DESEMBARGADOR-RELATOR
PROCESSO N. 22/85
JOSEFINO PERDENHO, acusado, j qualificado nos autos do processo-crime em epgrafe, que a Justia Pblica lhe move por infrao do art. 155, caput, do Cdigo Penal (CP), por seu advogado infrafirmado, vem presena de Vossa Excelncia, com fundamento no art. 619, do Cdigo de Processo Penal (CPP), opor
ao ver. Acrdo proferido s fls. 333-335, pra ver declarada a sentena, suprindo-se sua omisso, nos termos dos articulados abaixo: Condenado em primeira instncia, por infrao ao art. 155, caput, do CP, pena fina de 1 (um) ano e 5 (cinco) meses de recluso, com cumprimento do regime aberto, sem concesso sursis, o embargante postulou em recursos de apelao, sua absolvio e, como teses subsidiria, a concesso da suspenso condicional da pena. O ver. Acrdo, ora embargado, negou provimento ao recurso defensivo e manteve a condenao do embargante; contudo, deixou de apreciar eu pedido de sursis. Tendo a Segunda instncia deixado de apreciar pedido da parte contido nas razes de apelao, emitiu acrdo eu no disse o que era indispensvel dizer na correta lio de E. Magalhes de Noronha (Cf. Curso de Processo Penal, 25 Ed., 1999, p. 500).
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para o feito de suprir a omisso do acrdo que se interpe o presente recurso de embargos de declarao; pede-se, pois, em juzo de retratao, seja apreciado o pedido da defesa concesso de sursis.
Termos em que P. deferimento.
So Paulo, 28 de julho de 2012.
__________________________ Advogado OAB xxxx
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CARTA TESTEMUNHVEL
1. NOO: o juiz prolator de deciso recorrida poderia, simplesmente, no processar a impugnao, sem que a remetesse para instncia superior, evitando, assim, que a deciso fosse reformada, e no se sujeitasse atividade jurisdicional a controle. Da ter o legislador previsto recurso cujo regramento tem o condo de fazer chegar ao conhecimento do tribunal matria recursal cujo seguimento foi obstado ilegalmente. A carta testemunhvel deve conter todos os elementos necessrios para que o tribunal aprecie o mrito do recurso no recebido pelo juiz a quo. Todavia, a falta dos documentos imprescindveis a este desiderato no implicar, de plano, o seu no conhecimento pelo rgo jurisdicional de segundo grau. Nesse caso, o tribunal pode conferir carta o efeito de destrancar o recurso, mandando process-lo (art. 644, CPP). nus da parte indicar as peas processuais que devam instruir o recurso pelo menos para esse fm -, no sendo admtida a converso em diligncia pelo tribunal. 2. INTERPOSIO: atravs de petio, no prazo de quarenta e oito horas contadas da intimao do despacho denegatrio do recurso ou da cincia do seu no processamento regular. O escrivo (ou o diretor de secretaria ou o secretrio do tribunal) dar recibo parte da petio recursal que dever conter a indicao das peas do processo a serem trasladadas (art. 640, CPP). Com efeito, a entrega da carta, que conter certido circunstanciada e as peas trasladadas, tem o fito de assegurar ao interessado a possibilidade de reclamar/representar, mediante protocolizao
diretamente ao tribunal, se o juzo de primeiro grau persistir em negar seu processamento. 3. CABIMENTO: trata-se de recurso subsidirio. O seu cabimento depende da inexistncia de previso de outro recurso. O art. 639, CPP, dispe que ser dada carta testemunhvel: (1) "da deciso que denegar o recurso"; e, (2) "da que, admitindo embora o recurso, obstar sua expedio e seguimento para o juzo adquem. Observe que o CPP no especifica qual seria o recurso que deveria ser denegado para que fosse cabvel a carta testemunhvel. Poderia ser o recurso de apelao? No, porque se o juiz denegar a apelao ou negar seguimento, caso de se Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 85/157
ingressar com o recurso em sentido estrito (art. 581, inciso XV, do CPP). Ento qual seria o recurso referido no art. 639 do CPP. A resposta est prevista no art. 641 do CPP: Art. 641. O escrivo, ou o secretrio do tribunal, dar recibo da petio parte e, no prazo mximo de cinco dias, no caso de recurso no sentido estrito, ou de sessenta dias, no caso de recurso extraordinrio, far entrega da carta, devidamente conferida e concertada. No entanto, atualmente, no mais cabvel carta testemunhvel para destrancar o recurso extraordinrio, uma vez que o art. 28 da Lei n. 8.038/90 aduz ser cabvel o agravo de instrumento no prazo de 5 (cinco) dias.
ATENO A jurisprudncia tem entendido que tambm cabe carta testemunhvel para a hiptese de denegao ou negativa de seguimento do recurso de AGRAVO EM EXECUO.
4. PROCESSAMENTO: preconizado pelo art. 643, CPP. O rito recursal da carta testemunhvel, se dirigida contra deciso do juiz de primeiro grau de jurisdio, o estabelecido para o recurso em sentido estrito, nos artigos 588 a 592, do CPP. A previso de recurso de agravo interno (ou regimental), no mbito dos tribunais, constantes das leis especficas e dos respectivos regimentos internos, tornou ociosa a disciplina da carta testemunhvel contra deciso denegatria de membro de rgo colegiado. A carta testemunhvel ter os efeitos devolutivo e regressivo. Interposta contra deciso denegatria do juiz de primeiro grau, ter o seguinte processamento (artigos 588-592, CPP): (1) extrada a carta e entregue parte interessada, o escrivo certificar de forma circunstanciada; (2) se a petio de interposio estiver desacompanhada de razes, ser dada vista ao recorrente, para arrazoar o recurso, em dois dias; (3) se j estiver acompanhada de razes recursais ou decorrido o prazo sem apresentao, ser intimada a parte contrria para contraarrazoar tambm em dois dias; (4) com resposta do recorrido ou sem ela, o juiz exercer juzo de retratao ou de sustentao de sua deciso, com possibilidade de, em caso de reforma de sua deciso, a parte contrria recorrer, por simples petio, quando no ser mais possvel outro exerccio de retratao; e, (5) aps a publicao da deciso de Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 86/157
sustentao do juzo de primeiro grau, tem-se o prazo de cinco dias para apresentao dos autos recursais instncia ad quem. 5. JULGAMENTO: a carta testemunhvel ser distribuda a um relator, membro do tribunal com competncia para process-la e julg-la, incidindo a disciplina normativa do recurso em sentido estrito esposada anteriormente. Na instncia competente para o seu exame, "o tribunal, cmara ou turma a que competir o julgamento da carta, se desta tomar conhecimento, mandar processar o recurso, ou, se estiver suficientemente instruda, decidir logo, de meritis" (art. 644, CPP), devendo ocorrer, aps publicada a deciso, a devoluo dos autos, dentro de cinco dias, ao juiz a quo (art. 592, CPP).
ESTRUTURA DA PEA
PEA DE INTERPOSIO:
1. ENDEREAMENTO: ao escrivo do ofcio onde tramita o processo; 2. INDICAO DO NMERO DOS AUTOS; 3. INTRODUO: nome, meno ao advogado, referncia a deciso recorrida, fundamento legal; 4. PEDIDO DE RETRATAO; 5. INDICAO DAS PEAS A SER TRASLADADAS (TODAS AS PEAS QUE COMPEM OS AUTOS); 6. FECHO
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RAZES RECURSAIS
1. ENDEREAMENTO: ao tribunal competente ( praxe tambm se dirigir ao membro do MP); 2. MENO AO NMERO DOS AUTOS, AO RECORRENTE
(TESTEMUNHANTE) E AO RECORRIDO (TESTEMUNHADO); 3. RESUMO DA PROBLEMTICA QUE ENSEJOU A IMPUGNAO; 4. APRESENTAO DOS FUNDAMENTOS LEGAIS, DOUTRINRIOS E JURISPRUDENCIAIS; 5. CONCLUSO (Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso, determinando-se o processamento do RSE ou agravo...); 6. FECHO
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MODELO I ILUSTRSSIMO SENHOR ESCRIVO-DIRETOR DO ____. OFCIO CRIMINAL DA COMARCA ____.
PROCESSO N. ____
Q, qualificado a fls. ___, nos autos do processo-crime que lhe move o Ministrio Pblico, por seu advogado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Senhoria, inconformado com a deciso de fs. ____, que no admitiu o processamento de recurso em sentido estrito, interpor a presente
CARTA TESTEMUNHVEL
com fundamento no art. 639, I, do Cdigo de Processo Penal, para que seja devidamente recebida, processada e encaminhada ao Egrgio Tribunal de Justia. Desde logo, apresenta as anexas razes e a lista das peas indicadas para a formao do traslado: ____.
COMARCA, DATA. _______________ DEFENSOR
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RAZES DO RECURSO ____. Vara do Jri da Comarca da ____. Processo n. ____ Pelo testemunhante: Q Testemunhado: Ministrio Pblico Egrgio Tribunal
O ru Q foi pronunciado, como incurso no art. 121, caput, do Cdigo Penal, com direito de aguardar o julgamento pelo Tribunal do Jri em liberdade. O defensor constitudo, tomando cincia da deciso de pronncia em cartrio, deixou de interpor recurso em sentido estrito, por achar conveniente a pronta realizao do julgamento pelo Tribunal do Jri e, conseqentemente, a anlise definitiva acerca do mrito. Entretanto, o MM. Juiz determinou a expedio de mandado para que o acusado fosse cientificado da sentena pessoalmente. No ato da intimao, o
testemunhante assinou termo de recurso, por entender que seria conveniente a reviso do julgado pelo Tribunal de Justia. Em face disso, possuindo o ru legitimidade para recorrer das decises que no lhe forem favorveis, o defensor apresentou as razes, mas o ilustre magistrado indeferiu o processamento, sob o argumento de que havia decorrido o prazo, levando em considerao, apenas, a intimao da defesa tcnica. Com essa deciso no se pode aquiescer. preciso ressaltar que, em homenagem ao princpio constitucional da ampla defesa, pode o ru exerc-la diretamente (autodefesa) e por meio do seu defensor. Alis, justamente por tal motivo o MM. Juiz determinou que ambos fossem intimados da pronncia. No cabvel, portanto, o indeferimento do recurso apresentado pelo acusado, at por que a defesa tcnica com ele concordou e apresentou as devidas razes. Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 90/157
No h divergncia entre autodefesa e defesa tcnica, devendo haver o processamento do recurso em sentido estrito desta feita. Ressalte-se que, havendo dupla intimao, o prazo somente se esgotaria se ambos tivessem permitido o trnsito em julgado da deciso. Ante o exposto, aguarda o testemunhante seja dado provimento ao presente recurso, determinando-se o processamento do recurso em sentido estrito, possibilitando a nova anlise da sentena de pronncia, pois assim fazendo estar esse Egrgio Tribunal realizando a to aguardada JUSTIA.
Comarca, data. _______________ Defensor
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Ilmo. Sr. Escrivo (ou Chefe de Secretaria) da 3 Vara Criminal de Recife/PE
Processo n xxxxx
(TESTEMUNHANTE), j qualificado nos autos, por seu procurador adiante assinado, vem, respeitosamente, perante V .Sa., nos autos da Ao Penal que lhe move a Justia Pblica, no se conformando, data vnia, com a deciso de fls.___, que DENEGOU O SER OU AGRAVO EM EXECUO OU NEGOU SEGUIMENTO AO RSE OU AGRAVO, recorrer da mesma, o que faz com fundamento no art. 639, I ou II, do CPP, requerendo seja a presente carta devidamente recebida, processada e encaminhada ao Egrgio Tribunal de Justia, indicando as peas que devem ser trasladadas: a) b) c) d) e) f)
Pede deferimento.
Recife, 18 de agosto de 2010.
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RAZES DE CARTA TESTEMUNHVEL
Processo n. Vara de Origem: Testemunhante: Testemunhado:
EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE PERNAMBUCO COLENDA CMARA, PRECLAROS MAGISTRADOS, DIGNA PROCURADORIA DE JUSTIA
No se conformando, com a devida vnia, com a deciso de fls. 671, que denegou o recurso em sentido estrito, tempestivamente interpe a defesa de
(TESTEMUNHANTE) a presente carta testemunhvel, consoante permisso inserida no art. 639, CPP, por entender que o magistrado prolator no laborou com o costumeiro acerto. Em 21 de julho do corrente ano, o ru, ora recorrente, foi pronunciado pelo homicdio de CARLOS ROBERTO DA SILVA. Sendo intimado da deciso que julgou admissvel a acusao para submet-lo a julgamento popular, o recorrente afirmou ao Sr. Oficial de Justia que no recorreria (vide certido de fls. 693v). Logo em seguida, o subscritor destas razes foi intimado e, no prazo legal de 5 (cinco) dias, interps o recurso em sentido estrito contra a deciso de pronncia do seu cliente, por entender que nos autos no h sequer indcios de autoria, de maneira que se mostra equivocada a admisso da acusao, merecendo ela a devida reforma. Ocorre que, fazendo o juzo de admissibilidade do recurso em sentido estrito, entendeu Sua Excelncia que a demonstrao de inconformismo no poderia ser Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 93/157
conhecida, uma vez que o ru "renunciara ao direito de interpor o recurso contra a deciso de pronncia". Ora, sabemos que no somente a instncia ad quem, mas tambm a instncia a quo faz a investigao prvia (porque antecede o julgamento de mrito) sobre o cabimento do recurso e se aquele que o interps observou todas as formalidades legais, dentre as quais a ausncia de quaisquer fatos obstativos do seu conhecimento. No se desconhece, igualmente, que dos fatos que impedem o conhecimento do recurso, destacam-se a renncia e a desistncia. Embora no haja dvida de que a Defesa pode renunciar e desistir do recurso, no se pode olvidar que s vezes h divergncia entre a vontade ou o comportamento do ru e a vontade do advogado, responsvel pela defesa tcnica. E no obstante haja fundada divergncia a respeito de qual vontade deve prevalecer, tem prevalecido o entendimento de que tem preponderncia a vontade de quem deseja o recurso, j que este s pode manter ou melhorar a situao do ru, jamais lhe traria gravames. Quanto ao caso de que tratamos, discutvel se houve ou no renncia pelo simples fato de o Oficial de Justia haver certificado que o ru afirmara que no recorreria. De qualquer forma, ainda que renncia tenha existido, o comportamento do ru no impede o conhecimento do recurso interposto pelo advogado. Relembre-se a Smula 705, do STF:
A renncia do ru ao direito de apelao, manifestada sem a assistncia do defensor, no impede o conhecimento da apelao por este interposta.
bvio que a Smula trata de apelao, mas se aplica em qualquer outra hiptese de recurso. Assim, sendo, o recurso em sentido estrito interposto pelo advogado do ru no poderia ter sido denegado, devendo ser reformada a deciso que ora se combate. Assim, espera e confia seja dado provimento ao presente recurso para determinar-se o processamento do recurso em sentido estrito e, considerando que o instrumento traz todas as peas do processo, requer a aplicao do art. 644, julgandoPrtica Processual Penal OAB 2 Fase 94/157
se, desde logo, de meritis, o recurso obstado para se despronunciar o recorrente, por ser de inteira justia.
Nestes termos, Pede deferimento.
Recife, 18 de agosto de 2010.
Advogado - OAB/PE n XXX
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HABEAS CORPUS
1. NOES INICIAIS O Habeas Corpus um remdio judicial que tem por finalidade evitar ou fazer cessar a violncia ou a coao liberdade de locomoo decorrente da ilegalidade ou abuso de poder. Embora inserido no Cdigo de Processo Penal entre os recursos, trata-se de verdadeira ao autnoma de impugnao, cuja tramitao pode ocorrer antes mesmo do inicio da ao penal propriamente dita (a condenatria). O CPP aduz em seu art. 654, 2, que qualquer juiz ou tribunal tem competncia para expedir de ofcio ordem de Habeas Corpus, quando no curso do processo verificarem que algum sofre ou est na ameaado de sofrer leso ao seu direito de locomoo. Apesar de no haver um consenso na doutrina quanto s espcies de Habeas Corpus, podemos se dividi-los em algumas modalidades: 1. HC Repressivo: aquele impetrado quando a liberdade de locomoo j est cerceada. Neste o provimento jurisdicional requerido dever ser a expedio de um Alvar de Soltura. 2. HC Preventivo: aquele quando existe risco iminente de cerceamento da liberdade. O provimento jurisdicional desejado ser um salvo-conduto. 3. HC Suspensivo: ocorre quando j existe constrangimento ilegal, mas o sujeito ainda no foi preso. Nele, o mandato de priso j foi expedido, mas ainda no se concretizou. O provimento jurisdicional desejado ser a expedio de um contra mandado de priso. 4. HC Profiltico: destinado a suspender atos processuais ou impugnar medidas que possam importar em priso futura com aparncia de legalidade, porm intrinsecamente cominada por ilegalidade anterior. Basicamente, cabvel quando a ameaa apenas remota ao direito de locomoo, mas possvel. Neste tipo de habeas corpus o provimento jurisdicional diverso, dependendo de cada caso concreto. No habeas corpus profiltico voc pode pedir qualquer tipo de providncia adequada a fazer cessar a ameaa remota ao direito de locomoo do paciente (ex. o trancamento de um inqurito Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 96/157
policial ou de uma ao penal quando instaurados de forma flagrantemente ilegal (HC Trancativo), a nulidade um ato ou de todo o processo (HC Nulificador), o reconhecimento com o consequente desentranhamento de uma prova ilcita, etc.). Observe que essa amplitude nas hipteses de cabimento do habeas corpus s foi possvel porque a atual Constituio Federal no mais exige para impetrao do remdio constitucional que a ameaa existente ao direito de locomoo seja iminente, bastando que exista ameaa, mesmo que seja remota (art. 5, LXVIII da CF). 2. FUNDAMENTO NORMATIVO: O habeas corpus tem previso legal nos art. 647 ao 667 do CPP. Vem disciplinado como garantia fundamental no art. 5, LXVIII da CF. 3. CABIMENTO: Caber o habeas corpus nas hipteses previstas no art. 648 do CPP, valendo ressaltar que no so hipteses taxativas. 4. PRAZOS E PROCEDIMENTO: No h prazo para impetrao do remdio heroico. O Habeas Corpus pode ser impetrado por qualquer pessoa fsica ou jurdica, nacional ou estrangeira (a impetrao deve ser em lngua portuguesa), alfabetizada ou no (se for analfabeto algum vai assinar a rogo), menor ou maior de idade e pelo Ministrio Pblico (Art. 654 do CPP).
ATENO O habeas corpus independe de habilitao legal ou representao de advogado, dispensada a formalidade da procurao. S no se admite habeas corpus apcrifo (annimo).
A petio inicial deve observar os requisitos previstos no Art. 654 do CPP. O 2 do Art. 660 (fundamento da concesso de liminar) aduz que se os documentos que instrurem a inicial evidenciarem a ilegalidade da coao, o juiz ou tribunal ordenar que cesse imediatamente a leso ou ameaa de leso ao direito de locomoo do paciente. Recebida a petio, se o ru estiver preso, o Juiz poder determinar que seja imediatamente apresentado, em dia e hora que designar. O paciente preso s no ser apresentado no caso de grave enfermidade, no estar sob a guarda do pretenso coator ou se o comparecimento no tiver sido determinado pelo juiz ou pelo tribunal. (art. 657, Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 97/157
CPP). No caso de impossibilidade de comparecimento do paciente perante o juiz, o este poder ir ao local em que o paciente estiver. Poder, ainda, o rgo jurisdicional, se entender necessrio, requisitar informaes a autoridade apontada como coatora. O CPP no diz qual o prazo para essas informaes, devendo ser fixado pelo juiz no caso concreto.
ATENO Importa anotar que, muito embora se exija que a petio inicial esteja acompanhada de prova pr-constitudas que comprovem a ameaa ou coao ilegal, no h vedao absoluta ao exame de provas por ocasio do julgamento. Nesse sentido, inclusive, j se manifestou o Superior Tribunal de Justia: quando fundado, por exemplo, na alegao de falta de justa causa, impe-se sejam as provas verificadas. O que se veda no habeas corpus, semelhantemente, ao que acontece no recurso especial, e a simples apreciao das provas, digamos, a operao mental de conta, peso e medida dos elementos de convico (STJ. HC 150.608. 6 Turma. Relator: Nilson Naves. Dj. 24/8/2010).
Uma observao se faz necessria sobre a possibilidade de apresentao de parecer pelo Ministrio Pblico em habeas corpus. preciso distinguir se o writ de competncia de tribunal ou de juiz de primeira instncia. Se for perante o Tribunal h oportunidade para manifestao do Ministrio Pblico, consoante Decreto n. 552/1969, no prazo de 2 dias, aps o qual, segundo o 1 do art. 1, com ou sem parecer os autos sero conclusos. No primeiro grau no h previso legal de abertura de prazo para parecer do Parquet, sendo ele apenas intimado da deciso tomada em sede de cognio sumria, podendo recorrer, consoante art. 581, inciso X, do CPP. O CPP determina que uma vez efetuadas as diligncias, e interrogado o paciente, o juiz decidir, fundamentadamente, no prazo de 24 horas, esclarecendo que caso a deciso seja favorvel ao paciente, ser ele logo posto em liberdade, salvo se por outro motivo deva permanecer preso. 5. EFEITOS: A concesso de habeas corpus liberatrio implica seja o paciente posto em liberdade, salvo se por outro motivo deva ser mantido na priso (art. 660, 1 do CPP). Se a ordem de habeas corpus for concedida para evitar ameaa de violncia ou coao ilegal, ser expedida ordem de salvo-conduto em favor do paciente. Se a ordem Prtica Processual Penal 98/157 OAB 2 Fase
for concedida para anular o processo, este ser renovado a partir do momento em que se verificou a eiva (art. 652 do CPP). Quando a ordem for concedida para trancar inqurito policial ou ao penal, esta impedir seu curso normal. A deciso favorvel do habeas corpus pode ser estendida a outros interessados que se encontrarem em situao idntica do paciente beneficiado (art. 580, CPP aplicvel por analogia).
ESTRUTURA DA PEA
1. ENDEREAMENTO: autoridade judiciria do local onde ocorrer a coao ou ameaa de coao ilegal, imediatamente superior coatora (sendo a competncia de um tribunal, a petio dirigida ao presidente da corte); 2. INTRODUO: nome do impetrante e respectiva qualificao, fundamento legal, qualificao do paciente, meno ao coator; 3. DESCRIO DOS FATOS QUE CONSTITUEM A COAO OU AMEAA DE COAO; 4. REFERNCIA LEGISLAO, DOUTRINA E JURISPRUDNCIA; 5. REQUERIMENTOS: A) Observe se j no o caso de pedir a concesso de liminar com fundamento no art. 660 2, do CPP; B) intimao do MP para ofertar parecer se o HC for impetrado em Tribunal; C) pedidos principais: - Em caso de HC preventivo: salvo-conduto; - Em caso de mandado de priso expedido (HC suspensivo): contramandado de priso; - Em caso de ordem de priso j cumprida: alvar de soltura;
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- Em caso de priso preventiva sem motivos: revogao + item A ou B, se for o caso; - Em caso de nulidade parcial ou total: decretao da nulidade a partir da citao (exemplo de nulidade parcial) ou decretao da nulidade do processo ab ovo; - Trancamento de IP ou de Ao penal, reconhecimento de ilicitude de prova com o consequente desentranhamento, etc.
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MODELO I
Excelentssimo Senhor Desembargador Presidente da Seo Criminal do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo.
M (nome), (nacionalidade), (estado civil), (profisso), titular de carteira de identidade Registro Geral n. ____, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas sob o n. ____, domiciliado em (cidade), onde reside (rua, nmero, bairro), vem,
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia impetrar a presente ordem de
HABEAS CORPUS
com pedido liminar, em favor de L (Nome), (nacionalidade), (estado civil), (profisso), titular de carteira de identidade Registro Geral n.o ____, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas sob o n.o ____, atualmente recolhido no presdio ____, com fundamento no art. 5., LXVIII, da Constituio Federal, em combinao com o art. 648, I, do Cdigo de Processo Penal, apontando como autoridade coatora o MM. Juiz da ____. Vara Criminal de ____, pelos seguintes motivos:
O paciente foi processado e condenado, como incurso nas penas do art. 157, caput, c/c art. 14, II, do Cdigo Penal, ao cumprimento da pena de dois anos de recluso Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 101/157
e ao pagamento de cinco dias-multa, calculado cada dia no mnimo legal, em regime inicial fechado, como retrata a fundamentao da sentena de 1. grau, em anexo. Entretanto, o MM. Juiz sentenciante baseou-se, para a fixao do regime fechado, exclusivamente, na gravidade do fato, afirmando que todo delito de roubo, na forma consumada ou tentada, deve provocar o encarceramento do acusado. Apesar disso, no deixou de reconhecer, de forma expressa, na deciso condenatria, tratar-se de ru primrio, de bons antecedentes, sem enumerar qualquer razo negativa em relao sua personalidade. Equivocou-se o ilustre julgador, uma vez que o art. 33, 2., c, do Cdigo Penal, possibilita a fixao do regime aberto para condenao que no ultrapasse o montante de quatro anos de recluso, desde que se cuide de ru primrio, exatamente o caso do paciente. Saliente-se, ainda, que a nica possibilidade de eleio do regime fechado inicial, para hipteses de penas inferiores a quatro anos, seria a considerao fundamentada das circunstncias do art. 59 do Cdigo Penal, como prev o art. 33, 3., do mesmo Cdigo. No h qualquer referncia negativa pessoa do ru na sentena, concluindo-se que a motivao do regime fechado concentrou-se na gravidade abstrata do delito, o que no se permite seja feito. Alis, nessa tica, vale conferir o teor da Smula 718 do Supremo Tribunal Federal: A opinio do julgador sobre a gravidade em abstrato do crime no constitui motivao idnea para a imposio de regime mais severo do que o permitido segundo a pena aplicada. Sob outro aspecto, o ru tem o direito de apelar em liberdade, j que inexistentes os requisitos para a priso preventiva previstos no art. 312 do Cdigo de Processo Penal. Por isso, configurou-se constrangimento ilegal, j que inexiste justa causa para a coao. Doutrina: Jurisprudncia: Portanto, a coao ilegal visvel no somente pelo direito do ru de recorrer em liberdade, o que no lhe foi permitido na deciso condenatria, mas tambm por fazer jus ao incio do cumprimento da pena no regime aberto.
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Da Concesso de Liminar
Requer-se seja concedida a ordem de habeas corpus, liminarmente, em favor de L, para o efeito de, reconhecendo-se a ilegalidade praticada, determinar a imediata expedio do alvar de soltura, para que possa aguardar o resultado de seu recurso em liberdade. O cabimento da medida liminar justia-se por ter ficado evidenciado o fumus boni juris (direito de recorrer em liberdade) e o periculum in mora (o ru j se encontra encarcerado por deciso do juiz da condenao). Ante o exposto, distribudo o feito a uma das Cmaras Criminais, colhidas as informaes da autoridade coatora e ouvido o Ministrio Pblico, requer-se a definitiva concesso da ordem de habeas corpus, mantendo-se o acusado solto at a deciso final.
Termos em que, Pede deferimento.
Comarca, data. _______________ Impetrante
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MODELO II EXMO. SR. DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA DE PERNAMBUCO
(IMPETRANTE), brasileiro, solteiro, advogado inscrito na OAB/PE sob o nmero ___, com escritrio na rua da Aurora, 142, Santo Antnio, nesta cidade, local em que recebe intimaes, vem, respeitosamente, perante este Egrgio Tribunal impetrar ORDEM DE HABEAS CORPUS em favor de (PACIENTE), brasileiro, solteiro, filho de Manoel e de Maria, residente na tua do Castelo, 241, bairro da Mustardinha, nesta cidade, atualmente recolhido Ao Presdio Anbal Bruno, contra ato do Exmo. Sr. Juiz da 2a Vara Criminal do Recife COATOR -, com base no art. 5, LXVIII, da CF, e art. 648, II, do Codigo de Processo Penal, expondo o seguinte: 1. O paciente foi preso em 17 de junho de 2005 por policiais militares lotados no Batalho de Choque, sob a acusao de ter estuprado uma jovem de 14 anos, crime previsto no art. 213 do Cdigo Penal. Lavrado o flagrante, foi o paciente encaminhado ao Presdio Anbal Bruno, onde se encontra custodiado at a presente data. Ofertada pelo rgo do Ministrio Pblico com atribuies para tanto, a denncia foi recebida pelo Exmo. Sr. Juiz da 2a Vara Criminal desta Capital apenas em 30 de julho de 2005 e dos atos todos de instruo poucos foram praticados, restando ainda a ouvida das testemunhas de defesa e os posteriores. 2. Est consagrado em nosso sistema normativo que a instruo criminal, sob pena de configurar-se o excesso, deve findar-se em prazo razovel. Doutrina e jurisprudncia tm entendido que, no rito ordinrio, como no caso em tela, esse prazo de 81 dias (v.g. TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal. So Paulo: Saraiva, 1990, tomo IV, p. 243). 3. bem verdade que o mencionado prazo flexibilizado em determinadas circunstncias, tais como: instruo probatria j encerrada (Smula 52, STJ), excesso Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 104/157
causado por demora processual no imputvel ao juiz ou em casos complexos (multiplicidade de rus, diligncias fora da comarca, incidente de insanidade mental), e quando o excesso atribuvel a manobras da prpria Defesa. 4. Ora, nenhuma dessas circunstncias que levam os tribunais a relativizar o prazo de 81 dias est presente no caso discutido. Com efeito, ultrapassados 8 meses, ainda no foram ouvidas as testemunhas de defesa, sem que ao paciente possa ser imputada a demora. Ressalte- se que o paciente ru nico no processo e nenhum incidente que justificasse a excessiva dilao se verificou. 5. patente, assim, o excesso de prazo que submete o paciente a constrangimento ilegal e reclama o relaxamento da priso. 6. O constrangimento que sofre o paciente pode ser verificado prima facie e, por esse motivo, impe-se a concesso de liminar para fazer cessar a coao que srios prejuzos tm causado ao paciente, impossibilitado que est de cuidar de seus cinco filhos e esposa, provendo-Ihes o sustento, de retornar aos seus compromissos de trabalho e poder mais facilmente ter acesso aos elementos que possam comprovar a sua inocncia. 7. Mostra-se imprescindvel que se faa restaurar a legalidade com o deferimento liminar da soltura do paciente e conseqente expedio do competente alvar de soltura, e, requisitadas as informaes autoridade coatora e demais trmites legais, que ao final seja concedida a ordem ora impetrada, ante o excesso de prazo em decorrncia do tempo da priso. Nestes termos, Pede deferimento. Recife, 08 de abril de 2010
Advogado- OAB-PE no, XXX
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EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE
1. NOES INICIAIS um recurso que visa ao reexame de decises no unnimes proferidas em segunda instncia e desfavorveis ao acusado, a ser apreciado no mbito do prprio tribunal julgador. Os embargos sero infringentes quando a no unanimidade recair sobre o mrito da apelao ou do recurso em sentido estrito, visando reforma do julgado anterior. De outro lado, sero de nulidade quando impugnarem a discrepncia de votao no que concerne matria de admissibilidade recursal, ou seja, processual, objetivando nidificao do julgamento anterior. 2. INTERPOSIO: por petio, acompanhada de razes, no prazo de dez dias, a contar da publicao do acrdo. Conquanto no haja previso legal de resposta do embargado, diante da possibilidade de modificao do julgado, deve haver intimao da acusao para contra-arrazoar os embargos no mesmo prazo de dez dias. 3. CABIMENTO: contra decises proferidas em sede de apelao, agravo em execuo e de recurso em sentido estrito, quando no houver unanimidade e for o acusado sucumbente na parte objeto de divergncia. recurso privativo da defesa e tem como pressuposto que o ru tenha recorrido em sentido estrito ou apelado da deciso de primeiro grau de jurisdio. Para que seja admissvel a interposio dos embargos infringentes, preciso que: (1) a deciso no seja unnime e que o voto discrepante seja favorvel ao acusado; (2) a petio de embargos infringentes obedea delimitao recursal constante da divergncia parcial da votao; (3) a deciso decorra de julgamento de apelao ou de recurso em sentido estrito; (4) o acrdo seja proferido por tribunal, no sendo admissvel de deciso de turma recursal no mbito dos juizados especiais criminais. 4. PROCESSAMENTO: interpostos os embargos infringentes e de nulidade, o MP (pessoalmente) ou o querelante (via imprensa) sero intimados para oferecer contrarrazes em dez dias. Instrudo o recurso, deve ser seguido o rito dos recursos de apelao e em sentido estrito. Esses recursos no tm efeito suspensivo, no havendo previso de recolhimento ao crcere para que o recurso seja admitido.
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5. JULGAMENTO: o tribunal, ao apreciar os embargos, "pode ficar com os votos vencedores ou com os vencidos (ou vencido) ou adorar uma terceira soluo intermediria, entre ambas", tal como se d quando "h um voto negando provimento ao recurso, outro dando provimento integral e um terceiro dando provimento parcial", devendo prevalecer este ltimo "como voto mdio" (Mirabete). Se houver empate, porm, deve prevalecer, em matria criminal, a soluo mais favorvel ao acusado.
ESTRUTURA DA PEA
PETIO DE INTERPOSIO:
1. ENDEREAMENTO: ao relator do acrdo atacado; 2. INDICAO DO NMERO DO RECURSO (APELAO, RSE OU AGRAVO); 3. INTRODUO: nome, meno ao advogado, referncia deciso recorrida, fundamento legal; 4. PEDIDO DE PROCESSAMENTO; 5. FECHO
RAZES RECURSAIS
1. ENDEREAMENTO: ao tribunal competente ( praxe tambm se dirigir ao membro do MP); 2. MENO AO NMERO DOS AUTOS, AO RECORRENTE E AO RECORRIDO;
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3.
RESUMO
DA
PROBLEMTICA
QUE
ENSEJOU
IMPUGNAO
(RESTRITA AO VOTO VENCIDO); 4. APRESENTAO DOS FUNDAMENTOS LEGAIS, DOUTRINRIOS E JURISPRUDENCIAIS; 5. CONCLUSO (Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso para prevalecer o voto vencido etc); 6. FECHO.
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MODELO I Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Relator do Acrdo n.o____ da ____. Cmara Criminal do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo.
Referente Apelao n.o ____
V, j devidamente qualificado nos autos, por seu procurador e advogado infra-assinado, vem, respeitosamente, presena de V.Exa. opor
EMBARGOS DE NULIDADE
ao venerando acrdo, com fundamento no art. 609, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal, para tanto requerendo seja recebido e ordenado o processamento do presente recurso, frente as razes sustentadas em apartado. Termos em que, Pede Deferimento. Comarca, data. _______________ Advogado
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RAZES DO RECURSO Pelo embargante: V Embargado: Ministrio Pblico Apelao n.o ____ Egrgio Tribunal
O embargante obteve, em sentena proferida em 1. grau, condenao por conduta prevista no art. 213 do Cdigo Penal, impingindo-lhe pena de seis anos de recluso. Inconformado com teor da deciso, houve por bem o ora embargante recorrer da mesma, negando os fatos de modo geral e, especificamente, sua participao em qualquer tipo de conduta que gerasse vtima o aviltamento de sua liberdade para prtica de conjuno carnal. A deciso em 2. grau, contudo, no foi unnime em confirmar a sentena proferida no juzo singular. Em verdade, foi confirmada a sentena atacada em deciso de cunho majoritrio, a sustentar a hiptese do presente recurso, ora interposto, em torno do voto vencido. Sustenta, desta feita, os presentes embargos, o voto que com acerto identificou flagrante ilegitimidade ad causam, uma vez que a vtima, em princpio, teria legitimado o Ministrio Pblico propositura da ao penal, por falta de recursos financeiros para a sua sustentao. Ocorre que tal legitimao, conforme expressa previso legal, d-se atravs de representao, o que no houve no caso em tela. O digno Promotor de Justia oficiante tomou por termo as declaraes da vtima sem a acuidade que seria de se esperar, lavrando documento de contedo inconsistente, sem especificao autorizadora para a conduo da competente ao. Olvidando tratar-se de menor, pelo que no devidamente autorizada por representante legal, nem por ele se fazendo acompanhar,
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no poderia ensejar as providncias processuais, especialmente porque deixou de assinar o referido termo lavrado, singela-mente denominado de termo de declaraes. Ainda que no se sustente excessivo rigorismo, as judiciosas consideraes externadas no voto vencido merecem ser subscritas, sob pena de se premiar flagrante nulidade, a macular de forma indelvel a condenao suportada pelo embargante. Inequvoca a previso do legislador, contida no art. 225 do Cdigo Penal, expressando a necessidade de formalizao da autorizao da vtima, em caso excepcional, migrando para a condio de ao pblica condicionada, conduta a envolver obrigatoriamente a atuao da parte, que, em carter privado, titularizaria a ao penal. Assim, de fato, padece de ilegitimidade ad causam o Ministrio Pblico, de forma a ser insustentvel a condenao reafirmada pelos votos vencedores, pelo que dever preponderar o teor do voto vencido, que acarretar no reconhecimento da nulidade, a fulminar a ao processada. Diante do exposto, postula-se se digne Vossa Excelncia receber o presente recurso, esperando sejam estes embargos de nulidade, ao final, julgados de forma a restar reformado o venerando acrdo, para prevalecer o teor do voto vencido, como medida de JUSTIA.
Comarca, data. _______________ Advogado
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RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL

1. NOES INICIAIS O recurso ordinrio constitucional destina-se a assegurar, em alguns casos especficos, o duplo grau de jurisdio. Algumas decises no se sujeitam ao regramento normal dos recursos em geral, sendo cabvel o recurso ordinrio para o rgo jurisdicional indicado na Constituio. assim que o crime poltico julgado pelo juiz federal (art. 109, IV, CF/1988), porm, da sentena proferida pelo magistrado de primeiro grau, no caber apelao, pois o recurso a ser interposto o ordinrio constitucional diretamente para o STF (art. 102, II, "b", CF/1988). 2. INTERPOSIO: o recurso ordinrio constitucional, em qualquer hiptese, ser interposto por petio, sendo que o prazo de interposio e o rito a ser seguido variaro consoante a espcie de cabimento: a) ROC contra deciso denegatria em MS, proferida em nica instncia por TJ ou por TRF, a ser examinado pelo STJ: prazo de quinze dias; segue o rito do CPC para o recurso de apelao. b) ROC endereado ao STF e contra sentena de juiz federal que julgou o crime poltico: prazo de cinco dias; segue-se de abertura de vista para oferecimento das razes em oito dias, em compasso com as normas do CPP que regulam a apelao criminal. c) ROC contra deciso denegatria em habeas corpus, para o STF ou para o STJ: prazo de cinco dias, devendo a petio de interposio vir acompanhada das razes do pedido de reforma do julgado guerreado. 3. CABIMENTO: a) para o STJ, contra: (1) as decises em habeas corpus, proferidas "em nica ou ltima instncia plos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios", se denegatrias; e, (2) as decises em mandado de segurana, julgados "em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou plos Tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios", quando denegatrias. (art. 105, II, "a" e "b", CF/1988); b) para o STF, contra: (1) as decises prolatadas em habeas corpus, mandado de segurana, habeas data e mandado de injuno, em nica instncia, quando Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 112/157
denegatrias; e (2) as sentenas do juiz federal de primeira instncia que julgarem crime poltico, (art. 102, II, "a" e "b", CF/1988); 4. PROCESSAMENTO: a Lei n. 8.038/1990 traa o rito do ROC para o STJ, interposto em HC e em MS. Para o recurso ordinrio constitucional contra sentena em processo criminal por crime poltico, adequado o rito para o recurso de apelao, disposto no CPP (artigos 593 e seguintes); 5. JULGAMENTO: obedecer as regras para julgamento do pedido originrio de habeas corpus e do mandado de segurana perante o tribunal. Cuidando-se de recurso ordinrio contra sentena que julgou o crime poltico, deve ser observado o Regimento Interno do STF.
ESTRUTURA DA PEA
PETIO DE INTERPOSIO:
1. ENDEREAMENTO: Ao Presidente do Tribunal (Verificar no Regimento interno do TJ ou TRF para qual autoridade deve ser encaminhado o ROC. Em SP, por exemplo, competente o 2 vice-presidente. Na dvida, encaminha-se ao Presidente da Corte; 2. RECORRIDO; 3. INTRODUO: nome, meno ao advogado, referncia deciso recorrida, fundamento legal; 4. FECHO MENO AO NMERO DOS AUTOS, AO RECORRENTE E AO
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RAZES RECURSAIS
1. ENDEREAMENTO: ao Tribunal competente ( praxe tambm se dirigir ao membro do MP); 2. RECORRIDO; 3. RESUMO DA PROBLEMTICA QUE ENSEJOU A IMPUGNAO; 4. APRESENTAO DOS FUNDAMENTOS LEGAIS, DOUTRINRIOS E JURISPRUDENCIAIS; 5. CONCLUSO: (Ante o exposto, requer-se dado provimento ao recurso ordinrio constitucional para o fim de ser concedida a ordem de habeas corpus, permitindo-se ao recorrente que aguarde em liberdade o processamento da apelao e dos eventuais outros recursos cabveis.) MENO AO NMERO DOS AUTOS, AO RECORRENTE E AO
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MODELO I Excelentssimo Senhor Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de ____.
T, por seu advogado, nos autos do Habeas Corpus n. ____, que impetrou contra a deciso proferida pelo MM. Juiz da ____. Vara Criminal da Comarca de ____, inconformado com o v. Acrdo da ____. Cmara Criminal, prolatado a fls.____, denegando a ordem, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, apresentar
RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL
com fundamento no art. 105, II, a, da Constituio Federal, requerendo o seu regular processamento. Termos em que, com as anexas razes, Pede deferimento. Comarca, data. _______________ Advogado
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RAZES DO RECURSO
Pelo recorrente: T Recorrido: Ministrio Pblico do Estado de ____. Colendo Tribunal Douta Turma
I. DOS FATOS
T foi processado e condenado pela prtica de roubo, com emprego de arma de fogo (art. 157, 2., I, CP), ao cumprimento da pena de 5 (cinco) anos e 4 (quatro) meses de recluso, em regime inicial fechado. primrio e no possui antecedentes criminais, tendo aguardado a instruo em liberdade. O MM. Juiz, embora tenha reconhecido essa situao pessoal do recorrente, negou-lhe o direito de apelar em liberdade, bem como imps o regime fechado, alegando tratar-se de crime grave. Foi interposta apelao, pleiteando a absolvio, sob o fundamento de no haver prova suficiente da autoria. Porm, concomitantemente, ingressou-se com habeas corpus, com o fim de garantir que o ru permanecesse em liberdade, o que foi negado pelo E. Tribunal de Jus-tia.
II. DO DIREITO
O art. 5., LVII, da Constituio Federal, consagra a garantia fundamental da presuno de inocncia, indicativa de que ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena condenatria. Portanto, a priso, decorrente de imposio de pena, somente pode ser executada aps a consolidao da sentena Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 116/157
condenatria, o que ainda no ocorreu, pois se encontra em processamento a apelao do acusado. Por outro lado, certo que o processo penal admite a priso cautelar, mas esta se inspira em fatores determinados, demandando-se prova da necessidade e da urgncia para a sua imposio. Segue-se o disposto no art. 312 do Cdigo de Processo Penal, porm, na sentena condenatria, o nico fundamento levantado pelo julgador para o recolhimento imediato do recorrente foi a gravidade do delito, logo, inexistentes os requisitos para a decretao da priso preventiva. Ressalte-se, ainda, ter sido revogado o art. 594 do CPP pela Lei 11.719/2008, no mais se sustentando o enfoque em relao ao direito do ru de apelar em liberdade sobre seus antecedentes. E mesmo que assim no fosse, o ru primrio e tem bons antecedentes (fls. ___). Em razo do estado de inocncia, associado, ainda, inexistncia de elementos para a decretao da preventiva (art. 312, CPP), considera-se
constrangimento ilegal a priso decretada contra o recorrente. Destaque-se, ademais, que a gravidade em abstrato do crime praticado no motivo para a eleio do regime fechado, como adotado pelo MM. Juiz, objeto de questionamento no recurso de apelao, nos exatos termos da Smula 718 do Supremo Tribunal Federal. Assim sendo, a possibilidade de ser reformada a deciso, aplicando-se o regime semi-aberto, se mantida a condenao, altamente provvel, o que, mais uma vez, evidencia ser a priso cautelar, em regime fechado, uma violncia inaceitvel contra o recorrente.
III. DO ENTENDIMENTO DOUTRINRIO
IV. DA JURISPRUDNCIA
Ante o exposto, requer-se seja dado provimento ao recurso ordinrio constitucional para o fim de ser concedida a ordem de habeas corpus, permitindo-se ao Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 117/157
recorrente que aguarde em liberdade o processamento da apelao e dos eventuais outros recursos cabveis. Assim fazendo, estar essa Colenda Corte renovando os sempre costumeiros ideais de JUSTIA.
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REVISO CRIMINAL
MODELO I Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de ______.
O, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), titular da carteira de identidade Registro Geral n. __, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas sob o n. ___, domiciliado em (cidade), por seu procurador e advogado infra-assinado, consoante poderes que lhe foram outorgados em incluso instrumento particular de mandato (documento 1), vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia propor a presente ao de
REVISO CRIMINAL
com fundamento no art. 621, II, ltima parte, do Cdigo de Processo Penal, pelas razes expostas:
1. O requerente foi processado perante o respeitvel Juzo da ___. Vara Criminal de ___ (processo n. ___), como incurso no art. 297 do Cdigo Penal, ou seja, falsificao de documento pblico, como comprovam as inclusas cpias reprogrfcas, que ficam fazendo parte integrante da presente (documento 2).
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2. No obstante as suas insistentes negativas acerca da autoria dos fatos que lhe foram imputados, inclusive alegando ter obtido todos os documentos, objetos da falsificao, mediante os procedimentos competentes e legais, terminou condenado. 3. Contudo, recentemente, a elucidao de fatos envolvendo uma quadrilha de falsificadores, concorreu para evidenciar a inocncia do requerente. 4. Em data de ___ , policiais encarregados da investigao da atuao de um grupo criminoso, ao qual pertenciam dois policiais e um funcionrio da prefeitura, apuraram que referidos agentes extorquiam valores expressivos em dinheiro de comerciantes. Eles agiam de forma a pressionar os proprietrios de diversos tipos de comrcio a pagar-lhes mensalidade, sob pena de acusao de uso de documento falso ou fornecendo, a quem no tivesse condies de obteno mediante os procedimentos competentes, documentao fabricada para possibilitar a abertura e funcionamento de estabelecimentos comerciais. 5. Na atuao criminosa do grupo, pde ser detectada a atuao de T, antigo funcionrio do requerente, que, em princpio, por vingana, efetuou a troca de toda documentao do estabelecimento comercial do requerente, substituindo por documentos fabricados pela organizao criminosa, guardando consigo os originais e legtimos. 6. Preso o mencionado funcionrio, localizados foram os documentos originais do ora requerente, razo pela qual, no se sustenta a condenao que lhe foi imputada, a merecer o presente procedimento. 7. No sentido do que se alega, as cpias reprogrfcas integrantes da presente, referentes ao inqurito envolvendo a atuao do grupo de falsificadores, bem como a apreenso dos documentos originais do requerente, constituem prova
suficiente para a reviso criminal pretendida. 8. Por outro lado, o exame pericial, necessrio na caracterizao da infrao apurada, no obstante ter atestado a falsidade dos documentos, no logrou atribuir ao requerente o fabrico dos mesmos, o que, em princpio, j desautorizaria a condenao. 9. Contudo, evidenciada a ao criminosa dos falsificadores, aos quais est ligado o ex-funcionrio T, no h margem dvida de que a condenao se deu em torno de situao plantada pelo mesmo, no intuito de prejudicar o ora requerente. Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 120/157
10. Demanda-se nova anlise dos fatos, de forma a ter o requerente a sua condenao reconhecida como indevida, reformando-se, desta feita, por completo a sentena proferida, no obstante j transitada em julgado. 11. A presente reviso criminal meio hbil pretenso do requerente, considerando existirem provas de que o processo que originou a condenao est contaminado por provas ilegtimas da sua atuao. 14. Doutrina 15. Jurisprudncia Pelo exposto, requer-se o recebimento da presente ao, seu processamento e, ao final, o reconhecimento de sua total procedncia para o fim de, desconstituda a sentena condenatria, restar o requerente absolvido da conduta que lhe foi imputada, nos termos do arts. 626 e 386, V, ambos do Cdigo de Processo Penal.
Termos em que, ouvido o ilustre representante do Ministrio Pblico, Pede deferimento.
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ESPAO JURDICO CURSOS PREPARAO PARA OAB 2 FASE DIREITO E PROCESSO PENAL PEAS PRTICO-PROFISSIONAL DE EXAMES ANTERIORES COMENTADAS
OAB 2013.1 Pea Prtico-Profissional
Gisele foi denunciada, com recebimento ocorrido em 31/10/2010, pela prtica do delito de leso corporal leve, com a presena da circunstncia agravante, de ter o crime sido cometido contra mulher grvida. Isso porque, segundo narrou a inicial acusatria, Gisele, no dia 01/04/2009, ento com 19 anos, objetivando provocar leso corporal leve em Amanda, deu um chute nas costas de Carolina, por confundi-la com aquela, ocasio em que Carolina (que estava grvida) caiu de joelhos no cho, lesionando-se. A vtima, muito atordoada com o acontecido, ficou por um tempo sem saber o que fazer, mas foi convencida por Amanda (sua amiga e pessoa a quem Gisele realmente queria lesionar) a noticiar o fato na delegacia. Sendo assim, to logo voltou de um intercmbio, mais precisamente no dia 18/10/2009, Carolina compareceu delegacia e noticiou o fato, representando contra Gisele. Por orientao do delegado, Carolina foi instruda a fazer exame de corpo de delito, o que no ocorreu, porque os ferimentos, muito leves, j haviam sarado. O Ministrio Pblico, na denncia, arrolou Amanda como testemunha. Em seu depoimento, feito em sede judicial, Amanda disse que no viu Gisele bater em Carolina e nem viu os ferimentos, mas disse que poderia afirmar com convico que os fatos noticiados realmente ocorreram, pois estava na casa da vtima quando esta chegou chorando muito e narrando a histria. No foi ouvida mais nenhuma testemunha e Gisele, em seu interrogatrio, exerceu o direito ao silncio. Cumpre destacar que a primeira e nica audincia ocorreu apenas em 20/03/2012, mas que, anteriormente, trs outras audincias foram marcadas; apenas no se realizaram porque, na primeira, o magistrado no pde comparecer, na segunda o Ministrio Pblico no compareceu e a terceira no se realizou porque, no dia marcado, foi dado ponto facultativo pelo governador do Estado, razo pela qual todas as audincias foram redesignadas. Assim, somente na quarta data agendada que a audincia efetivamente aconteceu. Tambm Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 122/157
merece destaque o fato de que na referida audincia o parquet no ofereceu proposta de suspenso condicional do processo, pois, conforme documentos comprobatrios juntados aos autos, em 30/03/2009, Gisele, em processo criminal onde se apuravam outros fatos, aceitou o benefcio proposto. Assim, segundo o promotor de justia, afigurava-se impossvel formulao de nova proposta de suspenso condicional do processo, ou de qualquer outro benefcio anterior no destacado, e, alm disso, tal dado deveria figurar na condenao ora pleiteada para Gisele como outra circunstncia agravante, qual seja, reincidncia. Nesse sentido, considere que o magistrado encerrou a audincia e abriu prazo, intimando as partes, para o oferecimento da pea processual cabvel. Como advogado de Gisele, levando em conta to somente os dados contidos no enunciado, elabore a pea cabvel.
Comentrios:
O examinando, observando a estrutura correta, dever elaborar MEMORIAIS, com fundamento no Art. 403, 3, do CPP. A pea deve ser endereada ao Juiz do Juizado Especial Criminal. Preliminarmente, deve ser alegada a decadncia do direito de representao. Visto que os fatos ocorreram em 01/04/2009 e a representao apenas foi feita em 18/10/2009 (Art. 38, CPP). Tambm em carter preliminar deve ser alegada a nulidade do processo pela inobservncia do rito da Lei 9.099/95, anulando-se o recebimento da denncia, com a consequente prescrio da pretenso punitiva. Isso porque os fatos datam de 01/04/2009 e a pena mxima em abstrato prevista para o crime de leso corporal leve de um ano, que prescreve em quatro anos (Art. 109, inciso V, do CP). Como se trata de acusada menor de 21 anos de idade, o prazo prescricional reduz-se pela metade (Art. 115, do CP), totalizando dois anos. Com a anulao do recebimento da denncia, este marco interruptivo desaparece e, assim, configura-se a prescrio da pretenso punitiva. No mrito, deve ser requerida absolvio por falta de prova. A materialidade do delito no restou comprovada, tal como exige o Art. 158, do CPP. O delito de leso corporal no transeunte e exige percia, seja direta ou indireta, o que no foi feito. Note-se que no foi realizado exame pericial direto e nem a percia indireta pde ser feita, pois a nica testemunha no viu nem os fatos e nem mesmo os ferimentos.
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Tambm
no
mrito,
deve
ser
alegado
que
no
incidem
nenhuma
das
circunstncias agravantes aventadas pelo Ministrio Pblico. Levando em conta que Gisele agiu em hiptese de erro sobre a pessoa (Art. 20, 3, do CP), devem ser consideradas apenas as caractersticas da vtima pretendida (Amanda) e no da vtima real (Carolina), que estava grvida. Alm disso, no incide a agravante da reincidncia, pois a aceitao da proposta de suspenso condicional do processo no acarreta condenao e muito menos reincidncia; Gisele ainda primria. Ao final, deve elaborar os seguintes pedidos: a extino de punibilidade pela decadncia do direito de representao; a declarao da nulidade do processo com a consequente extino da punibilidade pela prescrio da pretenso punitiva; a absolvio da r com fundamento na ausncia de provas para a condenao. Subsidiariamente, em caso de condenao, dever pleitear a no incidncia da circunstncia agravante de ter sido, o delito, cometido contra mulher grvida; a no incidncia da agravante da reincidncia; a atenuao da pena como consequncia aplicao da atenuante da menoridade relativa da r.
Leia com ateno o caso concreto a seguir:
Visando abrir um restaurante, Jos pede vinte mil reais emprestados a Caio, assinando, como garantia, uma nota promissria no aludido valor, com vencimento para o dia 15 de maio de 2010. Na data mencionada, no tendo havido pagamento, Caio telefona para Jos e, educadamente, cobra a dvida, obtendo do devedor a promessa de que o valor seria pago em uma semana.
Findo o prazo, Caio novamente contata Jos, que, desta vez, afirma estar sem dinheiro, pois o restaurante no apresentara o lucro esperado. Indignado, Caio comparece no dia 24 de maio de 2010 ao restaurante e, mostrando para Jos uma pistola que trazia consigo, afirma que a dvida deveria ser saldada imediatamente, pois, do contrrio, Jos pagaria com a prpria vida. Aterrorizado, Jos entra no restaurante e telefona para a polcia, que, entretanto, no encontra Caio quando chega ao local. Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 124/157
Os fatos acima referidos foram levados ao conhecimento do delegado de polcia da localidade, que instaurou inqurito policial para apurar as circunstncias do ocorrido. Ao final da investigao, tendo Caio confirmado a ocorrncia dos eventos em sua integralidade, o Ministrio Pblico o denuncia pela prtica do crime de extorso qualificada pelo emprego de arma de fogo. Recebida a inicial pelo juzo da 5 Vara Criminal, o ru citado no dia 18 de janeiro de 2011.
Procurado apenas por Caio para represent-lo na ao penal instaurada, sabendose que Joaquim e Manoel presenciaram os telefonemas de Caio cobrando a dvida vencida, e com base somente nas informaes de que inferidas pelo caso concreto acima, dispe e nas que podem ser
redija, no ltimo dia do prazo, a pea cabvel,
invocando todos os argumentos em favor de seu constituinte.
Comentrios:
Na pea processual em tela o examinando dever redigir uma RESPOSTA ACUSAO, com fundamento legal no artigo 396 do CPP (e/ou art. 396-A do CPP), a ser endereada ao juzo da 5 Vara Criminal e apresentada no dia 28 de janeiro de 2011. Na referida pea, o examinando dever demonstrar que a conduta descrita pelo Ministrio Pblico caracterizaria apenas o crime de exerccio arbitrrio das prprias razes, previsto no artigo 345 do CP, uma vez que para a configurao do delito de extorso seria imprescindvel que a vantagem fosse indevida, sendo a conduta, com relao ao delito do artigo 158 do CP, atpica. Outrossim, o examinando dever esclarecer que o Ministrio Pblico no parte legtima para figurar no polo ativo de processo criminal pelo delito de exerccio arbitrrio das prprias razes, pois no houve emprego de violncia, sendo este persequvel por ao penal privada (vide pargrafo nico do art. 345, CP). Em razo disso, o examinando dever afirmar que caberia a Jos ajuizar queixacrime dentro do prazo decadencial de seis meses, contados a partir do dia 24 de maio de 2010 e, uma vez no tendo sido oferecida a queixa-crime at o dia 23 de novembro de 2010, incidiu sobre o feito o fenmeno da decadncia, restando extinta a punibilidade de Caio. Ao final, o examinando dever pedir a absolvio sumria de Caio, com fundamento no artigo 397, III (pela atipicidade do delito de extorso) e IV (pela incidncia da decadncia), do CPP. Alm de tais pedidos, com base no princpio da Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 125/157
eventualidade, dever requerer a produo de prova testemunhal, com a oitiva de Joaquim e Manoel. Por fim, o examinando dever apontar em sua pea a data de 28 de janeiro de 2011. Lembrando que no sendo observada a correta diviso das partes, indicao de local, data e assinatura, ser impossvel atribuio dos pontos relativos estrutura.
Leia com ateno o caso concreto a seguir:
Grvida de nove meses, Ana entra em trabalho de parto, vindo dar luz um menino saudvel, o qual imediatamente colocado em seu colo. Ao ter o recmnascido em suas mos, Ana tomada por extremo furor, bradando aos gritos que seu filho era um monstro horrvel que no saiu de mim e bate por seguidas vezes a cabea da criana na parede do quarto do hospital, vitimandoa fatalmente. Aps ser dominada pelos funcionrios do hospital, Ana presa em flagrante delito. Durante a fase de inqurito policial, foi realizado exame mdicolegal, o qual atestou que Ana agira sob influncia de estado puerperal. Posteriormente, foi denunciada, com base nas provas colhidas na fase inquisitorial, sobretudo o laudo expert, homicdio do
perante a 1 Vara Criminal/Tribunal do Jri pela prtica do crime de triplamente qualificado, haja vista ter sustentado o Parquet que Ana fora
movida por motivo ftil, empregara meio cruel para a consecuo do ato criminoso, alm de se utilizar de recurso que tornou impossvel a defesa da vtima. Em sede de Alegaes Finais Orais, o Promotor de Justia reiterou os argumentos da denncia, sustentando que Ana teria agido impelida por motivo ftil ao decidir matar seu filho em razo de tlo achado feio e teria empregado meio cruel ao bater a cabea do beb repetidas vezes contra a parede, alm de impossibilitar a defesa da vtima, incapaz, em razo da idade, de defenderse. A Defensoria Pblica, por sua vez, alegou que a r no teria praticado o fato e, alternativamente, se o tivesse feito, no possuiria plena capacidade de
autodeterminao, sendo inimputvel. Ao proferir a sentena, o magistrado competente entendeu por bem absolver sumariamente a r em razo de inimputabilidade, pois, ao Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 126/157
tempo da ao, no seria ela inteiramente capaz de se autodeterminar em consequncia da influncia do estado puerperal. Tendo sido intimado o Ministrio Pblico da deciso, em 11 de janeiro de 2011, o prazo recursal transcorreu in albis sem manifestao do Parquet. Em relao ao caso narrado, voc, na condio de advogado(a), procurado pelo pai da vtima, em 20 de janeiro de 2011, para habilitarse como assistente da acusao e impugnar a deciso. Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima, redija a pea cabvel, sustentando, para tanto, as teses jurdicas pertinentes, datando do ltimo dia do prazo.
Comentrios:
Na pea processual em tela o examinado dever redigir uma APELAO, com fundamento no artigo 593, I CPP (OU art. 416 CPP) c/c 598 do CPP. A petio de interposio deve ser endereada ao Juiz de Direito da 1 Vara Criminal/Tribunal do Jri. Na petio de interposio da apelao, o examinado dever requerer a habilitao do pai da criana como assistente de acusao. Acerca desse item, cumpre salientar que ser atribuda a pontuao respectiva se o pedido de habilitao tiver sido feito em pea apartada. Todavia, tambm resta decidido que no ser pontuado o item relativo estrutura se o indivduo que solicitar a habilitao como assistente de acusao no possuir legitimidade para tanto. Por fim, a petio de interposio dever ser datada de 31/01/2011 OU 01/02/2011. No tocante s razes recursais, as mesmas devero ser dirigidas ao Tribunal de Justia. Nelas, o examinando deve argumentar que o juiz no poderia ter absolvido sumariamente a r em razo da inimputabilidade, porque o Cdigo de Processo Penal, em seu artigo 415, pargrafo nico, veda expressamente tal providncia, salvo quando for a nica tese defensiva, o que no o caso, haja vista que a defesa tambm apresentou outra tese, qual seja, a de negativa de autoria. Tambm dever argumentar que a incidncia do estado puerperal no considerada causa excludente de culpabilidade fundada na ausncia de capacidade de
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autodeterminao. O estado puerperal configura elementar do tipo de infanticdio e no causa excludente de imputabilidade/culpabilidade. As duas teses principais da pea, acima citadas, somente sero passveis de pontuao integral se preenchidas em sua totalidade, descabendo falar-se em respostas implcitas. Do mesmo modo, dever o examinando, em seus pedidos, requerer a reforma da deciso com o fim de se pronunciar a r pela prtica do delito de infanticdio, de modo que seja ela levada a julgamento pelo Tribunal do Jri. Ao final, tambm dever datar corretamente as razes recursais. Acerca desse ponto, tendo em vista o prazo de trs dias disposto no art. 600, 1, do CPP, sero aceitas as seguintes datas nas razes: 31/01/2011; 01/02/2011; 02/02/2011; 03/02/2011 e 04/02/2011 (essa ltima data s ser aceita se a petio de interposio tiver sido datada de 01/02/2011). Cumpre salientar que tais datas justificam-se pelo seguinte: o dia 16 de janeiro de 2011 (termo final do prazo recursal para o Ministrio Pblico) foi domingo e por isso o termo inicial do assistente de acusao ser dia 18 de janeiro de 2011 (tera-feira), terminando em 1 de fevereiro de 2011. Todavia, considerando que nem todos os examinandos tiveram acesso ao calendrio no momento da prova, permitiu-se a contagem dos dias corridos e, nesse caso, o prazo final para a interposio da apelao seria dia 31 de janeiro de 2011. Por fim, ainda no tocante ao item da data correta, somente far jus respectiva pontuao o examinando que acertar as hipteses (petio de interposio e razes recursais).
OAB 2012.1
Pea Prtico-Profissional
No dia 10 de maro de 2011, aps ingerir um litro de vinho na sede de sua fazenda, Jos Alves pegou seu automvel e passou a conduzi-lo ao longo da estrada que tangencia sua propriedade rural. Aps percorrer cerca de dois quilmetros na estrada absolutamente deserta, Jos Alves foi surpreendido por uma equipe da Polcia Militar que l estava a fim de procurar um indivduo foragido do presdio da localidade.
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Abordado pelos policiais, Jos Alves saiu de seu veculo trpego e exalando forte odor de lcool, oportunidade em que, de maneira incisiva, os policiais lhe compeliram a realizar um teste de alcoolemia em aparelho de ar alveolar. Realizado o teste, foi constatado que Jos Alves tinha concentrao de lcool de um miligrama por litro de ar expelido pelos pulmes, razo pela qual os policiais o conduziram Unidade de Polcia Judiciria, onde foi lavrado Auto de Priso em Flagrante pela prtica do crime previsto no artigo 306 da Lei 9.503/1997, c/c artigo 2, inciso II, do Decreto 6.488/2008, sendo-lhe negado no referido Auto de Priso em Flagrante o direito de entrevistar-se com seus advogados ou com seus familiares. Dois dias aps a lavratura do Auto de Priso em Flagrante, em razo de Jos Alves ter permanecido encarcerado na Delegacia de Polcia, voc procurado pela famlia do preso, sob protestos de que no conseguiam v-lo e de que o delegado no comunicara o fato ao juzo competente, tampouco Defensoria Pblica. Com base inferidas pelo caso somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser
concreto acima, na qualidade de advogado de Jos Alves, redija a
pea cabvel, exclusiva de advogado, no que tange liberdade de seu cliente, questionando, em juzo, eventuais ilegalidades praticadas pela Autoridade Policial, alegando para tanto toda a matria de direito pertinente ao caso.
Comentrios:
Na pea processual em tela o examinando dever redigir uma petio de RELAXAMENTO DE PRISO, fundamentado no art. 5, LXV, da CRFB/88, ou art. 310, I, do CPP (embora os fatos narrados na questo sejam anteriores vigncia da Lei 12.403/11, a Banca atribuiu a pontuao relativa ao item tambm ao examinando que indicar o art. 310, I, do CPP como dispositivo legal ensejador ao pedido de relaxamento de priso. Isso porque estar demonstrada a atualizao jurdica acerca do tema), a ser endereada ao Juiz de Direito da Vara Criminal. Na petio, dever argumentar que: 1. O auto de priso em flagrante nulo por violao ao direito no autoincriminao compulsria (princpio do nemo tenetur se detegere), previsto no art. 5, LXIII, da
CRFB/88 ou art. 8, 2, g do Decreto 678/92. 2. A prova ilcita em razo da colheita forada do exame de teor alcolico, por fora do art. 5, LVI, da CRFB/88 ou art. 157 do CPP. Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 129/157
3. O auto de priso em flagrante nulo pela violao exigncia de comunicao da medida Autoridade Judiciria, ao Ministrio Pblico e Defensoria Pblica dentro de 24 horas, nos termos do art. 306, 1, do CPP ou art. 5, LXII, da CRFB/88, ou art. 6, inciso V, c/c. artigo 185, ambos do CPP (a banca tambm convencionou aceitar como fundamento o artigo 306, caput, do CPP, considerando-se a legislao da poca dos fatos). 4. O auto de priso nulo por violao ao direito comunicao entre o preso e o advogado, bem com familiares, nos termos do art. 5, LXIII, da CRFB ou art. 7, III, do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil ou art. 8, 2, d do Decreto 678/92; Ao final, o examinando dever formular pedido de relaxamento de priso em razo da nulidade do auto de priso em flagrante, com a consequente expedio de alvar de soltura.
Em 10 de janeiro de 2007, Eliete foi denunciada pelo Ministrio Pblico pela prtica do crime de furto qualificado por abuso de confiana, haja vista ter alegado o Parquet que a denunciada havia se valido da qualidade de empregada domstica para subtrair, em 20 de dezembro de 2006, a quantia de R$ 50,00 de seu patro Cludio, presidente da maior empresa do Brasil no segmento de venda de alimentos no varejo. A denncia criminal, foi recebida em 12 de janeiro de 2007, e, aps a de 2009, sentena penal instruo julgando
foi proferida, em 10 de dezembro
procedente a pretenso acusatria para condenar Eliete pena final de dois anos de recluso, em razo da prtica do crime previsto no artigo 155, 2, inciso IV, do Cdigo Penal. Tribunal Aps de a interposio de recurso de apelao exclusivo da defesa, o
Justia entendeu por bem anular toda a instruo criminal, ante a
ocorrncia de cerceamento de defesa em razo do indeferimento injustificado de uma pergunta formulada a uma testemunha. Novamente realizada a instruo criminal, ficou comprovado que, poca dos fatos, Eliete havia sido contratada por Cludio havia uma semana e s tinha a obrigao de trabalhar s segundas, quartas e sextasfeiras, de modo que o suposto fato criminoso teria ocorrido no terceiro dia de
trabalho da domstica. Ademais, foi juntada aos autos a comprovao dos rendimentos da vtima, que giravam em torno de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais) mensais. Aps Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 130/157
a apresentao de memoriais pelas partes, em 9 de
fevereiro de 2011,
foi proferida
nova sentena penal condenando Eliete pena final de 2 (dois) anos e 6 (seis) meses de recluso. Em suas razes de decidir, assentou o magistrado que a r possua circunstncias judiciais desfavorveis, uma vez que se reveste de enorme gravidade a prtica de crimes em que se abusa da confiana depositada no agente, motivo pelo qual a pena deveria ser distanciada do mnimo. Ao final, converteu a pena privativa de liberdade em restritiva de direitos, consubstanciada na prestao de 8 (oito) horas semanais de servios comunitrios, durante o perodo de 2 (dois) anos e 6 (seis) meses em instituio a ser definida pelo juzo de execues penais. Novamente no houve recurso do Ministrio Pblico, e a sentena foi publicada no Dirio Eletrnico em 16 de fevereiro de 2011. Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser
inferidas pelo caso concreto acima, redija, na qualidade de advogado de Eliete, com data para o ltimo dia do prazo legal, o recurso cabvel hiptese, invocando todas as questes de direito pertinentes, mesmo que em carter eventual.
Comentrios:
O candidato dever redigir uma APELAO, com fundamento no artigo 593, I, do CPP, a ser endereada ao juiz de direito, com razes inclusas endereadas ao Tribunal de Justia. Nas razes recursais, o candidato dever argumentar que a segunda sentena violou a proibio reformatio in pejus configurando-se caso de reformatio in pejus indireta , contida no artigo 617 do CPP, de modo que, em razo do trnsito em julgado para a acusao, a pena no poderia exceder dois anos de recluso, estando prescrita a pretenso punitiva estatal, na forma do artigo 109, V, do Cdigo Penal, uma vez que, entre o recebimento da denncia (12/01/2007) e a prolao de sentena vlida (09/02/2011), transcorreu lapso superior a quatro anos. Superada a questo, o candidato dever argumentar que inexistia relao de confiana a justificar a incidncia da qualificadora (Eliete trabalhava para Cludio fazia uma semana) e que a quantia subtrada era insignificante, sobretudo tomando-se como referncia o patrimnio concreto da vtima. Em razo disso, o candidato dever requerer a reforma da sentena, de modo a se absolver a r por atipicidade material de sua conduta, ante a incidncia do princpio da insignificncia/bagatela.
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O candidato deve argumentar, ainda, que, na hiptese de no se reformar a sentena para se absolver a r, ao menos deveria ser reduzida a pena em razo do furto privilegiado, substituindo-se a sano por multa. Em razo de tais pedidos, considerando-se a reduo de pena, o candidato deveria requerer a substituio da pena privativa de liberdade por multa, bem como a aplicao da suspenso condicional da pena e/ou suspenso condicional do processo. Deveria ainda o candidato argumentar sobre a impossibilidade do aumento da pena base realizado pelo magistrado sob o fundamento da enorme gravidade nos crimes em que se abusa da confiana depositada, pois tal motivo j foi levado em considerao para qualificar o delito, no podendo a apelante sofrer dupla punio pelo mesmo fato bis in idem. Por fim, o candidato deveria requerer um dos pedidos possveis para a questo apresentada, tais como: 1- absolvio; 2- reconhecimento da reformatio in pejus, com a aplicao da pena em no mximo 2 anos e a consequente prescrio; 3- atipicidade da conduta, tendo em vista a aplicao do princpio da bagatela; 4- no incidncia da qualificadora do abuso da confiana, com a consequente desclassificao para furto simples; 5- aplicao da Suspenso Condicional do Processo; 6- no sendo afastada a qualificadora, a incidncia do pargrafo 2 do artigo 155 do CP; 7- a reduo da pena pelo reconhecimento do bis in idem e a consequente prescrio; 8- aplicao de sursis; 9- inadequao da pena restritiva aplicada, tendo em vista o que dispe o artigo 46, 3, do CP.
Foi aceito pela banca examinadora quem elaborou embargos de declarao, abordando os seguintes pontos:
O candidato que redigir EMBARGOS DE DECLARAO dever fundamentar no art. 382, CPP, a ser endereada ao juiz de direito do Tribunal de Justia, dentro do prazo de dois dias conforme previso legal no artigo j citado.
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Dever o candidato desenvolver juridicamente acerca da obscuridade quanto ao artigo que embasou a condenao, levando-se em conta que houve perfeita narrativa de furto cometido com abuso de confiana, mas a capitulao dada no existe. Ainda quanto a obscuridade desenvolver quanto aos critrios utilizados pelo magistrado para embasar o aumento da pena levando-se em conta a gravidade do crime cometido com abuso de confiana. Referido juiz no foi claro quanto ao critrio utilizado, no informando em sua deciso, objetivamente, por que considerou mais gravosa a conduta de Eliete. Por fim, argumentar acerca da contradio existente entre a condenao de 8 horas semanais de servios comunitrios, considerando-se que o art. 46, pargrafo 3, do CP estabelece que a frao de apenas uma hora de prestao de servios por semana. Datando no ltimo dia do prazo legal para apresentar os embargos: 18/02/11 (ltimo dia, levando-se em conta que a sentena foi publicada em 16/02/11 e que o prazo legal de 2 dias).
OAB 2011.1 Pea Prtico-Profissional Tcio foi denunciado e processado, na 1 Vara Criminal da Comarca do Municpio X, pela prtica de roubo qualificado em decorrncia do emprego de arma de fogo. Ainda durante a fase de inqurito policial, Tcio foi reconhecido pela vtima. Tal reconhecimento se deu quando a referida vtima olhou atravs de pequeno orifcio da porta de uma sala onde se encontrava apenas o ru. J em sede de instruo criminal, nem vtima nem testemunhas afirmaram ter escutado qualquer disparo de arma de fogo, mas foram unssonas no sentido de assegurar que o assaltante portava uma. No houve percia,
pois os policiais que prenderam o ru em flagrante no lograram xito em apreender a arma. Tais policiais afirmaram em juzo que, aps escutarem gritos de pega ladro!, viram o ru correndo e foram em seu encalo. Afirmaram que, durante a perseguio, os passantes apontavam para o ru, bem como que este jogou um objeto no crrego que passava prximo ao local dos fatos, que acreditavam ser a arma de fogo utilizada. O ru, em seu interrogatrio, exerceu o direito ao silncio. Ao cabo da e seis meses de recluso, por
instruo criminal, Tcio foi condenado a oito anos
roubo com emprego de arma de fogo, tendo sido fixado o regime inicial fechado para cumprimento de pena. O magistrado, para fins de condenao e fixao da pena, Prtica Processual Penal 133/157 OAB 2 Fase
levou em
conta
os
depoimentos
testemunhais
colhidos
em
juzo
reconhecimento feito pela vtima em sede policial, bem como o fato de o ru ser reincidente e portador de maus antecedentes, circunstncias comprovadas no curso do processo. Voc, na condio de advogado(a) de Tcio, intimado(a) da deciso. Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima, redija a pea cabvel, apresentando as razes e sustentando as teses jurdicas pertinentes. (Valor: 5,0)
Comentrios: O examinando deve redigir uma APELAO, com fundamento no artigo 593, I, do Cdigo de Processo Penal. A petio de interposio deve ser endereada ao juiz de direito da 1 Vara Criminal da Comarca do Municpio X. Nas razes de apelao o candidato dever dirigirse ao Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, argumentando que o reconhecimento feito no deve ser considerado para fins de condenao, pois houve desrespeito formalidade legal prevista no art. 226, II, do Cdigo de Processo Penal. Dessa forma, inexistiria prova suficiente para a condenao do ru, haja vista ter sido feito somente um nico reconhecimento, em sede de inqurito policial e sem a observncia das exigncias legais, o que levaria absolvio com fulcro no art. 386, VII, do mesmo diploma (tambm aceitase como fundamento do pedido de absolvio o art. 386, V do CPP). Outrossim, de maneira alternativa, dever postular o afastamento da causa especial de aumento de pena decorrente do emprego de arma de fogo, pois esta deveria ter sido submetida percia, nos termos do art. 158 do Cdigo de Processo Penal, o que no foi feito, de modo que no h como ser comprovada a potencialidade lesiva da arma. Ademais, sequer foi possvel a percia indireta (art. 167 CPP), pois nenhuma das testemunhas disse ter escutado a arma disparar, de modo que o emprego de arma somente poderia servir para configurar a grave ameaa, elementar do crime de roubo. Por fim o examinado dever formular os pedidos (a banca examinadora exigiu para pontuao mxima, que fosse elencado pelo menos 3 pedidos). Pedido: Absolvio + argumento + base legal Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 134/157
reduo da pena + base legal mudana de regime + base legal nulidade da prova + base legal afastamento da agravante + argumento + base legal
No dia 17 de junho de 2010, uma criana recm-nascida vista boiando em um crrego e, ao ser resgatada, no possua mais vida. Helena, a me da
criana, foi localizada e negou que houvesse jogado a vtima no crrego. Sua filha teria sido, segundo ela, sequestrada por um desconhecido. Durante a fase de inqurito,
testemunhas afirmaram que a me apresentava quadro de profunda depresso no momento e logo aps o parto. Alm disso, foi realizado exame mdico legal, o qual
constatou que Helena, quando do fato, estava sob influncia de estado puerperal. mngua de provas que confirmassem a autoria, mas desconfiado de que a me da criana pudesse estar envolvida no fato, a autoridade policial representou pela
decretao de interceptao telefnica da linha de telefone mvel usado pela me, medida que foi decretada pelo juiz competente. A prova constatou que a me efetivamente praticara o fato, pois, em conversa telefnica com uma conhecida, de nome Lia, ela afirmara ter atirado a criana ao crrego, por desespero, mas que
estava arrependida. O delegado intimou Lia para ser ouvida, tendo ela confirmado, em sede policial, que Helena de fato havia atirado a criana, logo aps o parto, no crrego. Em razo das aludidas provas, a me da criana foi ento denunciada pela prtica do crime descrito no art. 123 do Cdigo Penal perante a 1 Vara juntado aos autos o laudo de
Criminal
(Tribunal do
Jri). Durante a ao penal,
necropsia realizada no corpo da criana. A prova tcnica concluiu que a criana j nascera morta. Na audincia de instruo, realizada no dia 12 de agosto de 2010, Lia
novamente inquirida, ocasio em que confirmou ter a denunciada, em conversa telefnica, admitido ter jogado o corpo da criana no crrego. A mesma
testemunha, no entanto, trouxe nova informao, que no mencionara quando ouvida na fase inquisitorial. Disse que, em outras conversas que tivera com a me da criana, Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 135/157
Helena contara que tomara substncia abortiva, pois no poderia, de jeito nenhum, criar o filho. Interrogada, a denunciada negou todos os fatos. Finda a instruo, o Ministrio Pblico manifestou-se pela pronncia, nos termos da denncia, e a defesa,
pela impronncia, com base no interrogatrio da acusada, que negara todos os fatos. O magistrado, na mesma audincia, prolatou sentena de pronncia, no nos termos da denncia, e sim pela prtica do crime descrito no art. 124 do Cdigo Penal, punido menos severamente do que aquele previsto no art. 123 do mesmo cdigo, intimando as partes no referido ato. Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima, na condio de advogado(a) de Helena, redija a pea cabvel impugnao da mencionada deciso, acompanhada das razes pertinentes, as quais devem apontar os argumentos para o provimento do recurso, mesmo que em carter sucessivo.
Comentrios:
Na pea processual em tela o examinando dever redigir um RECURSO EM SENTIDO ESTRITO, na forma do art. 581, IV, do Cdigo de Processo Penal, dirigido ao Juiz da 1 Vara Criminal (Tribunal do Jri). Pea processual cabvel para o caso em tela. Em primeiro lugar, dever o examinando requerer, em preliminar, o
desentranhamento das provas ilcitas. Isso porque o crime investigado, infanticdio (art. 123 do Cdigo Penal), punido com pena de deteno. Em razo disso, no era admissvel a interceptao telefnica prevista na Lei 9.296/96, pois a lei em tela no admite a medida quando o crime s punido com pena de deteno (art. 2, III). de ressaltar que o crime de aborto, previsto no art. 124, tambm s punido com pena de deteno. Alm disso, o enunciado indica no existir indcios suficientes de autoria, uma vez que o delegado representou pela decretao da quebra com base em meras suspeitas. Finalmente, no foram esgotados todos os meios de investigao, condio sine qua non para que a medida seja decretada. Por outro lado, o examinando dever registrar tambm que o testemunho de Lia, embora seja prova realizada de modo lcito, ser ilcito por derivao, na forma do art. 157, 1, do Cdigo e Processo Penal e, portanto, imprestvel. Ainda em preliminar, dever o examinando suscitar a nulidade do processo por violao do art. 411, 3 do Cdigo de Processo Penal, c/c art. 384 do Cdigo de Processo Penal. Com efeito, diante das regras acima referidas, o Juiz, vislumbrando a Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 136/157
possibilidade de nova definio do fato em razo de prova nova, surgida durante a instruo, dever abrir vista dos autos para que o Ministrio Pblico, se for o caso, adite a denncia, mesmo que a pena prevista para a nova definio jurdica seja menor, conforme a nova redao do art. 384 do Cdigo de Processo Penal, dada pela Lei 11.719/2008. O candidato dever, ainda, sustentar que no restou provada a materialidade do crime de aborto, uma vez que nenhuma percia foi feita no sentido de comprovar que a criana faleceu em decorrncia da ingesto de substncia abortiva. E por fim, dever requerer, em carter sucessivo, a impronncia da acusada, uma vez que, retiradas as provas ilcitas dos autos, nenhuma prova de autoria existiria contra a denunciada.
OAB 2010.2 Pea Prtico-Profissional A Polcia Civil do Estado do Rio Grande do Sul recebe notcia crime identicada, imputando a Maria Campos a prtica de crime, eis que mandaria crianas brasileiras para o estrangeiro com documentos falsos. Diante da notcia crime, a autoridade policial instaura inqurito policial e, como primeira providncia, representa pela decretao da interceptao das comunicaes telefnicas de Maria Campos, dada a gravidade dos fatos noticiados e a notria dificuldade de apurar crime de trfico de menores para o exterior por outros meios, pois o modus operandi envolve sempre atos ocultos e exige estrutura organizacional sosticada, o que indica a existncia de uma organizao criminosa integrada pela investigada Maria. O Ministrio Pblico opina favoravelmente e o juiz defere a medida, limitando-se a adotar, como razo de decidir, os fundamentos explicitados na representao policial. No curso do monitoramento, foram identicadas pessoas que contratavam os servios de Maria Campos para providenciar expedio de passaporte para viabilizar viagens de crianas para o exterior. Foi gravada conversa telefnica de Maria com um funcionrio do setor de passaportes da Polcia Federal, Antnio Lopes, em que Maria consultava Antnio sobre os passaportes que ela havia solicitado, se j estavam prontos, e se poderiam ser enviados a ela. A pedido da autoridade policial, o juiz deferiu a interceptao das linhas telefnicas utilizadas por Antnio Lopes, mas nenhum dilogo relevante foi interceptado. Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 137/157
juiz,
tambm
com
prvia
representao
da
autoridade
policial
manifestao favorvel do Ministrio Pblico, deferiu a quebra de sigilo bancrio e fiscal dos investigados, tendo sido identificado um depsito de dinheiro em espcie na conta de Antnio, efetuado naquele mesmo ano, no valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais). O monitoramento telefnico foi mantido pelo perodo de quinze dias, aps o que foi deferida medida de busca e apreenso nos endereos de Maria e Antnio. A deciso foi proferida nos seguintes termos: diante da gravidade dos fatos e da real possibilidade de serem encontrados objetos relevantes para investigao, defiro requerimento de busca e apreenso nos endereos de Maria (Rua dos Casais, 213) e de Antnio (Rua Castro, 170, apartamento 201). No endereo de Maria Campos, foi encontrada apenas uma relao de nomes que, na viso da autoridade policial, seriam clientes que teriam requerido a expedio de passaportes com os nomes de crianas que teriam viajado para o exterior. No endereo indicado no mandado de Antnio Lopes, nada foi encontrado. Entretanto, os policiais que cumpriram a ordem judicial perceberam que o apartamento 202 do mesmo prdio tambm pertencia ao investigado, motivo pelo qual nele ingressaram,
encontrando e apreendendo a quantia de cinquenta mil dlares em espcie. Nenhuma outra diligncia foi realizada. Relatado o inqurito policial, os autos foram remetidos ao Ministrio Pblico, que ofereceu a denncia nos seguintes termos: o Ministrio Pblico vem oferecer denncia contra Maria Campos e Antnio Lopes, pelos fatos a seguir descritos: Maria Campos, com o auxlio do agente da polcia federal Antnio Lopes, expediu diversos passaportes para crianas e adolescentes, sem observncia das formalidades legais. Maria tinha a finalidade de viabilizar a sada dos menores do pas. A partir da quantia de dinheiro apreendida na casa de Antnio Lopes, bem como o depsito identificado em sua conta bancria, evidente que ele recebia vantagem indevida para efetuar a liberao dos passaportes. Assim agindo, a denunciada Maria Campos est incursa nas penas do artigo 239, pargrafo nico, da Lei n. 8069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente), e nas penas do artigo 333, pargrafo nico, c/c o artigo 69, ambos do Cdigo Penal. J o denunciado Antnio Lopes est incurso nas penas do artigo 239, pargrafo nico, da Lei n. 8069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente) e nas penas do artigo 317, 1, c/c artigo 69, ambos do Cdigo Penal. O juiz da 15 Vara Criminal de Porto Alegre, RS, recebeu a denncia, nos
seguintes termos: compulsando os autos, verifico que h prova indiciria suficiente da ocorrncia dos fatos descritos na denncia e do envolvimento dos denunciados. H justa causa para a ao penal, pelo que recebo a denncia. Citem-se os rus, na forma da lei. Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 138/157
Antnio foi citado pessoalmente em 27.10.2010 (quarta-feira) e o respectivo mandado foi acostado aos autos dia 01.11.2010 (segunda-feira). Antnio contratou voc como Advogado, repassando-lhe nomes de pessoas (Carlos de Tal, residente na Rua 1, n. 10, nesta capital; Joo de Tal, residente na Rua 4, n. 310, nesta capital; Roberta de Tal, residente na Rua 4, n. 310, nesta capital) que prestariam relevantes informaes para corroborar com sua verso. Nessa condio, redija a pea processual cabvel desenvolvendo TODAS AS TESES DEFENSIVAS que podem ser extradas do enunciado com indicao de respectivos dispositivos legais. Apresente a pea no ltimo dia do prazo.
Comentrios:
O candidato dever redigir RESPOSTA ACUSAO endereada ao Juiz de Direito da 15 Vara Criminal de Porto Alegre/RS, com base nos artigos 396 e/ou 396-A do Cdigo de Processo Penal. indispensvel a indicao do dispositivo legal que fundamenta a apresentao da pea. Peas denominadas Defesa Previa, Defesa Preliminar e Resposta Preliminar sem indicao do dispositivo legal no sero aceitas. Peas com fundamento simultneo nos artigos 406 e 514 do Cdigo de Processo Penal, ou em qualquer artigo de outra lei no sero aceitas. Quando se indicava os artigos 396 e/ou 396-A, as peas eram aceitas independente do nome, salvo quando tambm se fundamentavam no art. 514 do Cdigo de Processo Penal ou em outro artigo no aplicvel ao caso. Admitiu-se a resposta acompanhada da exceo de incompetncia, pontuando-se os argumentos constantes de ambas as peas. A primeira questo preliminar que dever ser arguida incompetncia da Justia Estadual para processar o feito, eis que o crime de competncia federal, nos termos do que prev o artigo 109, V, da Constituio Federal. Relativamente a esse tema, admitiu se tambm a arguio de incompetncia com base no inciso IV do art. 109, da Constituio. Em ambos os casos, ser considerada vlida a indicao da
transnacionalidade do crime ou a circunstncia de ser uma acusao de crime supostamente praticado por funcionrio pblico federal no exerccio das funes e com estas relacionadas. Admite-se tambm a simples referncia ao dispositivo da
Constituio, ou at mesmo Smula n. 254, do extinto mas sempre Egrgio Tribunal Federal de Recursos. No ser aceita, por outro lado, a referncia ao art. 109, I da Constituio nem s Smulas 122 e/ou 147 do STJ. Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 139/157
A segunda questo preliminar que dever ser arguida nulidade na interceptao telefnica. Aqui, foram pontuados separadamente os dois argumentos para sustentar a nulidade: (a) falta de fundamentao da deciso nos termos do que disciplina o artigo 5, da Lei n. 9.296/96 e artigo 93, IX, da Constituio da Repblica; no mesmo sentido; (b) impossibilidade de se decretar a medida de interceptao telefnica como primeira medida investigativa, no respeitando o princpio da excepcionalidade, violando o previsto no artigo 2, II, da Lei n. 9.296/96. Na nulidade da interceptao no se aceitar o argumento do art. 4, acerca da ausncia de indicao de como seria implementada a medida. Tambm no se aceitar a nulidade decorrente da
incompetncia para a decretao, eis que o argumento da incompetncia era objeto de pontuao especfica. A terceira questo preliminar que dever ser arguida a nulidade da deciso que deferiu a busca e apreenso nula, eis que genrica e sem fundamentao, fulcro no artigo 93, IX, da Constituio da Repblica. A quarta questo preliminar que dever ser arguida a nulidade da apreenso dos cinquenta mil dlares, eis que o ingresso no outro apartamento de Antnio, onde estava a quantia, no estava autorizado judicialmente. Relativamente a este ponto, era indispensvel que se associasse a ilegalidade ao conceito de prova ilcita e
consequentemente requerendo-se a desconsiderao do dinheiro l apreendido. A quinta questo preliminar que dever ser arguida a inpcia da inicial acusatria, eis que a conduta genrica, sem descrever as elementares do tipo de corrupo passiva e sem imputar fato determinado. Isso viola o previsto no artigo 8, 2, b, do Decreto 678/92, o qual prev como garantia do acusado a comunicao prvia e pormenorizada da acusao formulada. Alm disso, limita o exerccio do direito de defesa, em desrespeito ao previsto no artigo 5, LV, da Constituio da Repblica. Por fim, h violao ao artigo 41, do Cdigo de Processo Penal. Em relao ao crime de corrupo passiva, previsto no artigo 317, 1, do Cdigo Penal, o candidato dever apontar a falta de justa causa para a ao penal. Afirmaes genricas de falta de justa causa no sero consideradas suficientes para obteno da pontuao. Com efeito, preciso que o candidato faa um cotejo entre o tipo penal (com seus elementos normativos, objetivos e subjetivos) e os fatos narrados no enunciado da questo. So exemplos de argumentos: no h prova suficiente de que o ru recebia vantagem indevida para a emisso de passaportes de forma irregular; no h nenhuma prova de que os passaportes fossem emitidos de forma irregular; nenhum passaporte foi apreendido ou periciado na fase de inqurito policial; no h prova de que os passaportes Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 140/157
supostamente requeridos por Maria na ligao telefnica foram, efetivamente, emitidos; no h prova de que houve o exaurimento do crime, nos termos do que prev o 1 do artigo 317, do Cdigo Penal, ou seja, que Antnio tenha efetivamente praticado ato infringindo dever funcional. No que tange ao crime previsto no artigo 239, pargrafo nico, da Lei n. 8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente), no h qualquer indcio da prtica delituosa por parte de Antnio, eis que no h sequer referncia de que ele tivesse cincia da inteno de Maria. Em outras palavras, o candidato dever indicar que no havia conscincia de que Antnio estivesse colaborando para a prtica do crime supostamente praticado por Maria, inexistindo, dessa forma dolo. Assim como no caso do crime anterior, afirmaes genricas de falta de justa causa no sero consideradas suficientes para obteno da pontuao. Com efeito, preciso que o candidato faa um cotejo entre o tipo penal (com seus elementos normativos, objetivos e subjetivos) e os fatos narrados no enunciado da questo. Dessa forma, relativamente atipicidade do crime do art. 239, indispensvel que o candidato apontasse a ausncia de dolo ou falasse do elemento subjetivo do tipo. Argumentos relacionados exclusivamente ao nexo causal no sero considerados aptos. Ao final, o candidato dever especificar provas, indicando rol de testemunhas. Os requerimentos devem ser de declarao das nulidades, absolvio sumria e,
alternativamente, instruo processual com produo da prova requerida pela defesa. Para pontuar o pedido no necessrio que o candidato faa todos os pedidos constantes do gabarito, mas que seus pedidos estejam coerentes com a argumentao desenvolvida na pea. Por outro lado, se houver argumentos flagrantemente equivocados em maior nmero do que adequados, o pedido deixar de ser pontuado. No pedido, no foi admitida absolvio com fulcro no art. 386 e do 415 do Cdigo de Processo Penal, j que ele trata das hipteses de absolvio aps o transcurso do processo, e no na fase de resposta. O ltimo dia do prazo 08.11.2010, eis que a contagem inicia na data da intimao pessoal. No sero aceitas datas como 06 ou 07 de novembro, pois o enunciado claro ao especificar que a petio deveria ser protocolada no ltimo dia do prazo, o qual se prorrogou at o dia til subsequente. Erros como 08 de outubro e 08 de setembro (ou qualquer outra data) sero considerados insuscetveis de pontuao. Por fim, o gabarito no contempla nenhuma atribuio de pontuao para as argumentaes relativas : (1) ausncia de notificao para apresentar resposta preliminar (art. 514, Cdigo de Processo Penal); (2) nulidade da deciso que decretou a
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quebra do sigilo bancrio. Tambm no ser atribuda pontuao simples narrativa dos fatos nem s afirmaes genricas de que no havia justa causa para a ao penal.
OAB 2010.1 CESPE Pea Prtico-Profissional
Leila, de quatorze anos de idade, inconformada com o fato de ter engravidado de seu namorado, Joel, de vinte e oito anos de idade, resolveu procurar sua amiga Ftima, de vinte anos de idade, para que esta lhe provocasse um aborto. Utilizando seus conhecimentos de estudante de enfermagem, Ftima fez que Leila ingerisse um remdio para lcera. Aps alguns dias, na vspera da comemorao da entrada do ano de 2005, Leila abortou e disse ao namorado que havia menstruado, alegando que no estivera, de fato, grvida. Desconfiado, Joel vasculhou as gavetas da namorada e encontrou, alm de um envelope com o resultado positivo do exame de gravidez de Leila, o frasco de remdio para lcera embrulhado em um papel com um bilhete de Ftima a Leila, no qual ela prescrevia as doses do remdio. Munido do resultado do exame e do bilhete escrito por Ftima, Joel narrou o fato autoridade policial, razo pela qual Ftima foi indiciada por aborto. Tanto na delegacia quanto em juzo, Ftima negou a prtica do aborto, tendo confirmado que fornecera o remdio a Leila, acreditando que a amiga sofria de lcera. Leila foi encaminhada para percia no Instituto Mdico Legal de So Paulo, onde se confirmou a existncia de resqucios de saco gestacional, compatvel com gravidez, mas sem elementos suficientes para a confirmao de aborto espontneo ou provocado. Leila no foi ouvida durante o inqurito policial porque, aps o exame, mudou-se para Braslia e, apesar dos esforos da autoridade policial, no foi localizada. Em 30/1/2010, Ftima foi denunciada pela prtica de aborto. Regularmente processada a ao penal, o juiz, no momento dos debates orais da audincia de instruo, permitiu, com a anuncia das partes, a manifestao por escrito, no prazo sucessivo de cinco dias. A acusao sustentou a comprovao da autoria, tanto pelo depoimento de Joel na fase policial e ratificao em juzo, quanto pela confirmao da r de que teria fornecido remdio abortivo. Sustentou, ainda, a materialidade do fato, por meio do exame de laboratrio e da concluso da percia pela existncia da gravidez. Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 142/157
A defesa teve vista dos autos em 12/7/2010. Em face dessa situao hipottica, na condio de advogado(a) constitudo(a) por Ftima, redija a pea processual adequada defesa de sua cliente, alegando toda a matria de direito processual e material aplicvel ao caso. Date o documento no ltimo dia do prazo para protocolo.
Comentrios:
O examinando, observando a estrutura correta, dever elaborar MEMORIAIS, com fundamento no Art. 403, 3, do CPP. Mesmo no existindo previso legal expressa quanto apresentao de memorial na audincia de instruo do procedimento do jri, possvel sua interposio em substituio dos debates orais. A pea deve ser endereada ao Juiz do Tribunal do Jri. Preliminarmente, deve ser alegada a prescrio da pretenso punitiva, com fundamento no art. 115, CP. Como a data do fato foi em dezembro de 2005 e a denncia s foi interposta em janeiro de 2010 passando-se mais de 4 (quatro) anos. Lembrar que ocorreu a prescrio em virtude do crime de aborto ter pena mxima de quatro anos, sua prescrio ocorreria em oito anos, porm cai pela metade em virtude de ser a acusada menor de vinte e um anos, nos termos do art. 109, IV c/c o art. 115, CP. No mrito dever ser alegada a impronncia por falta de comprovao da autoria, da materialidade e ausncia de comprovao do dolo. Ao final, deve elaborar os seguintes pedidos: reconhecimento da preliminar e extino da punibilidade (art. 107, IV, CP), como tambm da impronncia nos termos do art. 414, CPP. Admitindo-se o pedido pela absolvio sumria, vide art. 415, CPP. Datando a pea no dia 19/07/2010, ltimo dia para protocolar. OAB 2009.3 CESPE Pea Prtico-Profissional
Em 17/1/2010, Rodolfo T., brasileiro, divorciado, com 57 anos de idade, administrador de empresas, importante dirigente do clube esportivo LX F.C., contratou profissional da advocacia para que adotasse as providncias judiciais em face de conhecido jornalista e comentarista esportivo, Clvis V., brasileiro, solteiro, com 38 anos de idade, que, a pretexto de criticar o fraco desempenho do time de futebol do LX F.C. Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 143/157
no campeonato nacional em matria esportiva divulgada por meio impresso e apresentada em programa televisivo, bem como no prprio blog pessoal do jornalista na Internet, passou, em diversas ocasies, juntamente com Teodoro S., brasileiro, de 60 anos de idade, casado, jornalista, desafeto de Rodolfo T., a praticar reiteradas condutas com o firme propsito de ofender a honra do dirigente do clube. Foram ambos interpelados judicialmente e se recusaram a dar explicaes acerca das ofensas, mantendo-se inertes. Por trs vezes afirmou, em meios de comunicao distintos, o comentarista Clvis V., sabendo no serem verdadeiras as afirmaes, que o dirigente "havia 'roubado' o clube LX F.C. e os torcedores, pois tinha se apropriado, indevidamente, de R$ 5 milhes pertencentes ao LX F.C., na condio de seu diretor-geral, quando da venda do jogador Y, ocorrida em 20/12/2008" e que "j teria gasto parte da fortuna 'roubada', com festas, bebidas, drogas e prostitutas". Tal afirmao foi proferida durante o programa de televiso Futebol da Hora, em 7/1/2010, s 21 h 30m, no canal de televiso VX e publicado no blog do comentarista esportivo, na Internet, em 8/1/2010, no endereo eletrnico www.clovisv.futebol.xx. Tais declaraes foram igualmente publicadas no
jornal impresso Notcias do Futebol, de circulao nacional, na edio de 8/1/2010. Destaque-se que o canal de televiso VX e o jornal Notcias do Futebol pertencem ao mesmo grupo econmico e tm como diretor-geral e redator-chefe Teodoro S., desafeto do dirigente Rodolfo T. Sabe-se que todas as notcias foram veiculadas por ordem direta e expressa de Teodoro S. Prosseguindo a empreitada ofensiva, o jornalista Clvis V. disse, em 13/1/2010, em seu blog pessoal na Internet, que o dirigente no teria condies de gerir o clube porque seria "um burro, de capacidade intelectual inferior de uma barata" e, por isso, "tinha levado o clube falncia", porm estava "com os bolsos cheios de dinheiro do clube e dos torcedores". Como se no bastasse, na ltima edio do blog, em 15/1/2010, afirmou que "o dirigente do clube est to decadente que passou a sair com homens", por isso "a mulher o deixou". Entre os documentos coletados pelo cliente e pelo escritrio encontram-se a gravao, em DVD, do programa de televiso, com o dia e horrio em que foi veiculado, bem como a edio do jornal impresso em que foi difundida a matria sobre o assunto, alm de cpias de pginas e registros extrados da Internet, com as ofensas perpetradas pelo jornalista Clvis V. Rodolfo T. tomou conhecimento da autoria e dos fatos no dia 15/1/2010, tendo todos eles ocorrido na cidade de So Paulo SP, sede da emissora e da editora, alm de domiclio de todos os envolvidos
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Em face dessa situao hipottica, na condio de advogado(a) contratado(a) por Rodolfo T., redija a pea processual que atenda aos interesses de seu cliente, considerando recebida a pasta de atendimento do cliente devidamente instruda, com todos os documentos pertinentes, suficientes e necessrios, procurao com poderes especiais e testemunhas.
Comentrios:
Na pea processual em tela o examinando dever redigir uma QUEIXA CRIME, em face de Clvis e Teodoro, com fundamento legal no art. 30 do CPP, a ser endereada ao juzo da Vara Criminal da Comarca de So Paulo. Deve a petio obedecer aos requisitos apontados no art. 41, CPP. Na referida pea, o examinando dever demonstrar a figura dos querelados: Clvis V. e Teodoro S. Alm disso, tem que deixar bem claro quais foram as condutas criminosas praticadas pelos acusados. Clvis V teria praticado os crimes de calnia (art. 138 do CP), ao afirmar que o dirigente havia 'roubado' o clube LX F.C. e os torcedores, pois tinha se apropriado, indevidamente, de R$ 5 milhes pertencentes ao LX F.C., na condio de seu diretor-geral, quando da venda do jogador Y, ocorrida em 20/12/2008", difamao (art. 139 do CP) ao afirmar que j teria gasto parte da fortuna roubada, com festas, bebidas, drogas e prostitutas e injria (art. 140 do CP) ao alegar que a vtima era burra, de capacidade intelectual inferior a de uma barata. J quanto Teodoro S. alegar que o mesmo incorreu no artigo 138, 1, do CP, por ter divulgado, de forma consciente e voluntria, a imputao falsa de fato criminoso vtima. Alm da identificao dos crimes praticados, o examinado dever elencar a prtica do concurso material de crimes conforme art. 69, CP como tambm a incidncia da causa de aumento de pena prevista no art. 141, III, CP. Dever ainda fazer remisso s provas documentais referidas no caso em questo. Por fim, devera o examinado elaborar os pedidos, quais sejam: a citao, a condenao dos querelados, a fixao de valor mnimo para indenizao com fundamento no art. 387, inciso IV, CPP.
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OAB 2009.2 CESPE Pea Prtico-Profissional Jos de Tal, brasileiro, divorciado, primrio e portador de bons antecedentes, ajudante de pedreiro, nascido em Juazeiro BA, em 7/9/1938, residente e domiciliado em Planaltina DF, foi denunciado pelo Ministrio Pblico como incurso nas penas previstas no art. 244, caput, c/c art. 61, inciso II, "e", ambos do Cdigo Penal. Na exordial acusatria, a conduta delitiva atribuda ao acusado foi narrada nos seguintes termos: Desde janeiro de 2005 at, pelo menos, 4/4/2008, em Planaltina DF, o denunciado Jos de Tal, livre e conscientemente, deixou, em diversas ocasies e por perodos prolongados, sem justa causa, de prover a subsistncia de seu filho Jorge de Tal, menor de 18 anos, no lhe proporcionando os recursos necessrios para sua subsistncia e faltando ao pagamento de penso alimentcia fixada nos autos n. 001/2005 5. Vara de Famlia de Planaltina DF (ao de alimentos) e executada nos autos do processo n. 002/2006 do mesmo juzo. Arrola como testemunha Maria de Tal, genitora e representante legal da vtima. A denncia foi recebida em 3/11/2008, tendo o ru sido citado e apresentado, no prazo legal, de prprio punho visto que no tinha condies de contratar advogado sem prejuzo de seu sustento prprio e do de sua famlia resposta acusao, arrolando as testemunhas Margarida e Clodoaldo. A audincia de instruo e julgamento foi designada e Jos compareceu desacompanhado de advogado. Na oportunidade, o juiz no nomeou defensor ao ru, aduzindo que o Ministrio Pblico estaria presente e que isso seria suficiente. No curso da instruo criminal, presidida pelo juiz de direito da 9. Vara Criminal de Planaltina DF, Maria de Tal confirmou que Jos atrasava o pagamento da penso alimentcia, mas que sempre efetuava o depsito parcelado dos valores devidos. Disse que estava aborrecida porque Jos constitura nova famlia e, atualmente, morava com outra mulher, desempregada, e seus 6 outros filhos menores de idade. As testemunhas Margarida e Clodoaldo, conhecidos de Jos h mais de 30 anos, afirmaram que ele ajudante de pedreiro e ganha 1 salrio mnimo por ms, quantia que utilizada para manter seus outros filhos menores e sua mulher, desempregada, e para pagar penso alimentcia a Jorge, filho que teve com Maria de Tal. Disseram, ainda, que, todas as vezes que conversam com Jos, ele sempre diz que est Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 146/157
tentando encontrar mais um emprego, pois no consegue sustentar a si prprio nem a seus filhos, bem como que est atrasando os pagamentos da penso alimentcia, o que o preocupa muito, visto que deseja contribuir com a subsistncia, tambm, desse filho, mas no consegue. Informaram que Jos sofre de problemas cardacos e gasta boa parte de seu salrio na compra de remdios indispensveis sua sobrevivncia. Aps a oitiva das testemunhas, Jos disse que gostaria de ser ouvido para contar sua verso dos fatos, mas o juiz recusou-se a interrog-lo, sob o argumento de que as provas produzidas eram suficientes ao julgamento da causa. Na fase processual prevista no art. 402 do Cdigo de Processo Penal, as partes nada requereram. Em manifestao escrita, o Ministrio Pblico pugnou pela condenao do ru nos exatos termos da denncia, tendo o ru, ento, constitudo advogado, o qual foi intimado, em 15/6/2009, segunda-feira, para apresentao da pea processual cabvel. Considerando a situao hipottica acima apresentada, redija, na qualidade de advogado(a) constitudo(a) por Jos, a pea processual pertinente, privativa de advogado, adequada defesa de seu cliente. Em seu texto, no crie fatos novos, inclua a fundamentao que embase seu(s) pedido(s) e explore as teses jurdicas cabveis, endereando o documento autoridade competente e datando-o no ltimo dia do prazo para protocolo.
Comentrios:
O candidato dever elaborar MEMORIAIS, com fundamento no art. 403, 3., do CPP endereados ao juiz de direito da 9. Vara Criminal de Planaltina/DF. Preliminarmente dever alegar a nulidade por ausncia de nomeao de defensor ao ru que no constituiu advogado para apresentar resposta acusao (art. 396-A, 2., do CPP), bem como a nulidade por falta de nomeao de defensor ao ru presente que no o tiver( art. 564, III, c, do CPP e Smula 523 do STF). Ainda em sede de preliminar, alegar a nulidade por falta de interrogatrio do ru presente, art. 564, III, e, do CPP. Alegar tambm nulidade, sobre a questo do MP que deveria ter proposto a suspenso do processo, de acordo com o art. 89 da Lei 9.099/95, por se tratar de direito subjetivo pblico do ru. Dever requerer a fixao do regime aberto para cumprimento de pena, conforme o art. 33, 2., c, CP, e a substituio da pena privativa de liberdade por pena de multa ou por pena restritiva de direitos, conforme dispe o art. 44, I, CP. Alegar ainda a Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 147/157
possibilidade de Jos de Tal aguardar o trnsito em julgado da sentena em liberdade, ou seja, de apelar em liberdade em face em face de sua primariedade, bons antecedentes, residncia fixa e ausncia dos requisitos que autorizariam sua priso preventiva. O candidato deve pedir a absolvio pela atipicidade da conduta, j que no constitui infrao penal em face da presena de justa causa para o atraso do pagamento da penso, conforme art. 386, III, CPP. Elencar, ainda, que em caso de condenao (pelo principio da eventualidade) seja fixada a pena no mnimo legal, sustentando que o ru primrio e portador de bons antecedentes. Sustentar o afastamento da agravante prevista no art. 61, inciso II, e, do CP, para evitar o bis in idem, visto que o fato de a vtima ser descendente (filho) do ru elemento constitutivo do tipo previsto no art. 244, caput, do CP. Como tambm a impossibilidade de agravar a pena por circunstncia constitutiva do crime: art. 61, caput, do CP. Por fim, pleitear o reconhecimento da circunstncia atenuante prevista no art. 65, I, do CP, visto ser o ru maior de 70 anos na data da sentena. Datar a pea no dia 22/06/2009 (segunda-feira), ltima data de protocolo.
Agnaldo, que reside com sua esposa, ngela, e seus dois filhos na cidade de Porto Alegre RS, pretendendo fazer uma reforma na casa onde mora com a famlia, dirigiu-se a uma loja de material de construo para verificar as opes de crdito existentes. Entre as opes que o vendedor da loja apresentou, a mais adequada ao seu oramento familiar era a emisso de cheques pr-datados como garantia da dvida. Como no possui conta-corrente em agncia bancria, Agnaldo pediu a seu cunhado e vizinho, Firmino, que lhe emprestasse seis cheques para a aquisio do referido material, pedido prontamente atendido. Com o emprstimo, retornou ao estabelecimento comercial e realizou a compra, deixando como garantia da dvida os seis cheques assinados pelo cunhado. Dias depois, Firmino, que tivera seu talonrio de cheques furtado, sustou todos os cheques que havia emitido, entre eles, os emprestados a Agnaldo. Diante da sustao, o empresrio, na delegacia de polcia mais prxima, alegou que havia sido Prtica Processual Penal 148/157 OAB 2 Fase
fraudado em uma transao comercial, uma vez que Firmino frustrara o pagamento dos cheques pr-datados. Diante das alegaes, o delegado de polcia instaurou inqurito policial para apurar o caso, indiciando Firmino, por entender que havia indcios de ele ter cometido o crime previsto no inciso VI do 2. do art. 171 do Cdigo Penal. Inconformado, Firmino impetrou habeas corpus perante a 1. Vara Criminal da Comarca de Porto Alegre, tendo o juiz denegado a ordem. Considerando essa situao hipottica, na condio de advogado(a)
contratado(a) por Firmino, interponha a pea judicial cabvel, privativa de advogado, em favor de seu cliente.
Comentrios:
Na pea processual em tela o examinando dever redigir um RECURSO EM SENTIDO ESTRITO, na forma do art. 581, X, do Cdigo de Processo Penal, dirigido ao Juiz da 1 Vara Criminal da Comarca de Porto Alegre/RS. Em primeiro lugar, dever o examinando alegar que o inqurito policial deveria ser trancado, uma vez que no houve dolo na conduta do agente, por ter ele sustado os cheques em razo do furto de seu talonrio, razo pela qual exclui o dolo para fins de adequao tpica da conduta trazida em questo. Sustentar tal argumentao pela Smula 246, STF. Aludir entendimento do Supremo Tribunal Federal, que a emisso de cheques prdatados no pode configurar essa modalidade de estelionato, eis que cheque ordem de pagamento vista, portanto at ento, fato atpico. Elencar ainda que Firmino no o devedor, e sim o seu cunhado a quem ele emprestou os cheques.
Alessandro, de 22 anos de idade, foi denunciado pelo Ministrio Pblico como incurso nas penas previstas no art. 213, c/c art. 224, alnea b, do Cdigo Penal, por crime praticado contra Geisa, de 20 anos de idade. Na pea acusatria, a conduta delitiva atribuda ao acusado foi narrada nos seguintes termos: Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 149/157
"No ms de agosto de 2000, em dia no determinado, Alessandro dirigiu-se residncia de Geisa, ora vtima, para assistir, pela televiso, a um jogo de futebol. Naquela ocasio, aproveitando-se do fato de estar a ss com Geisa, o denunciado constrangeu-a a manter com ele conjuno carnal, fato que ocasionou a gravidez da vtima, atestada em laudo de exame de corpo de delito. Certo que, embora no se tenha valido de violncia real ou de grave ameaa para constranger a vtima a com ele manter conjuno carnal, o denunciando aproveitou-se do fato de Geisa ser incapaz de oferecer resistncia aos seus propsitos libidinosos assim como de dar validamente o seu consentimento, visto que deficiente mental, incapaz de reger a si mesma." Nos autos, havia somente a pea inicial acusatria, os depoimentos prestados na fase do inqurito e a folha de antecedentes penais do acusado. O juiz da 2. Vara Criminal do Estado XX recebeu a denncia e determinou a citao do ru para se defender no prazo legal, tendo sido a citao efetivada em 18/11/2008. Alessandro procurou, no mesmo dia, a ajuda de um profissional e outorgoulhe procurao ad juditia com a finalidade especfica de ver-se defendido na ao penal em apreo. Disse, ento, a seu advogado que no sabia que a vtima era deficiente mental, que j a namorava havia algum tempo, que sua av materna, Romilda, e sua me, Geralda, que moram com ele, sabiam do namoro e que todas as relaes que manteve com a vtima eram consentidas. Disse, ainda, que nem a vtima nem a famlia dela quiseram dar ensejo ao penal, tendo o promotor, segundo o ru, agido por conta prpria. Por fim, Alessandro informou que no havia qualquer prova da debilidade mental da vtima. Em face da situao hipottica apresentada, redija, na qualidade de advogado(a) constitudo(a) pelo acusado, a pea processual, privativa de advogado, pertinente defesa de seu cliente. Em seu texto, no crie fatos novos, inclua a fundamentao legal e jurdica, explore as teses defensivas e date o documento no ltimo dia do prazo para protocolo.
Comentrios:
Na pea processual em tela o examinando dever redigir uma RESPOSTA ACUSAO, com fundamento legal no artigo 396 do CPP (e/ou art. 396-A do CPP), a ser endereada ao juzo da 2 Vara Criminal. Na poca em que foi elaborada a questo deveria o candidato suscitar a nulidade quanto ilegitimidade do MP, j que o crime de estupro era via de regra de ao privada, Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 150/157
ou seja, se procedia mediante queixa. Aps as alteraes do cdigo penal pela lei 12.015/2009 o crime de estupro se procede mediante ao pblica condicionada (art. 225, CP). O examinado dever questionar quanto inpcia da denncia, em razo da ausncia de elementos mnimos de materialidade, pela no comprovao da debilidade mental da vtima. Alegando a atipicidade do fato pelo desconhecimento dessa debilidade. Por fim nos pedidos: fazer o pedido quanto a nulidade, conforme art. art. 564, II, do CPP) como pela de rejeio da denncia (art. 395, I e II). Pedir o exame pericial, a oitiva de testemunhas como tambm a absolvio sumria do caso em tela. Datar a pea no dia 28/11/2008, ltima data de protocolo.
Obs: Esta pea esta com a resposta atualizada de acordo com a alterao trazida pela Lei 12.015/2009.
OAB 2008.2 CESPE
Odilon Coutinho, brasileiro, com 71 anos de idade, residente e domiciliado em Rio Preto da Eva AM, foi denunciado pelo Ministrio Pblico, nos seguintes termos:
No dia 17 de setembro de 2007, por volta das 19 h 30 min, na cidade e comarca de Manaus AM, o denunciado, Odilon Coutinho, juntamente com outro no identificado, imbudos do propsito de assenhoreamento definitivo, quebraram a janela do prdio onde funciona agncia dos Correios e de l subtraram quatro computadores da marca Lunation, no valor de R$ 5.980,00; 120 caixas de encomenda do tipo 3, no valor de R$ 540,00; e 200 caixas de encomenda do tipo 4, no valor de R$ 1.240,00 (cf. auto de avaliao indireta s fls.). Assim agindo, incorreu o denunciado na prtica do art. 155, 1. e 4., incs. I e IV, do Cdigo Penal (CP), combinado com os arts. 29 e 69, todos do CP, motivo pelo qual oferecida a presente denncia, requerendo-se o processamento at final julgamento.
O magistrado recebeu a exordial em 1. de outubro de 2007, acolhendo a imputao em seus termos. Aps o interrogatrio e a confisso de Odilon Coutinho, Prtica Processual Penal 151/157 OAB 2 Fase
ocorridos em 7 de dezembro de 2007, na presena de advogado ad hoc, embora j houvesse advogado constitudo no intimado para o ato, a instruo seguiu, fase em que o magistrado, alegando que o fato j estava suficientemente esclarecido, no permitiu a oitiva de uma testemunha arrolada, tempestivamente, pela defesa.
policial
Jediel
Soares,
responsvel
pelo
monitoramento
das
conversas
telefnicas de Odilon, foi inquirido em juzo, tendo esclarecido que, inicialmente, a escuta telefnica fora realizada por conta, segundo ele, porque havia diversas denncias annimas, na regio de Manaus, acerca de um sujeito conhecido como Vov, que invadia agncias dos Correios com o propsito de subtrair caixas e embalagens para us-las no trfico de animais silvestres. Jediel e seu colega Nestor, nas diligncias por eles efetuadas, suspeitaram da pessoa de Odilon, senhor de longa barba branca, e decidiram realizar a escuta telefnica.
Superada a fase de alegaes finais, apresentadas pelas partes em fevereiro de 2008, os autos foram conclusos para sentena, em maro de 2008, tendo o magistrado, com base em toda a prova colhida, condenado o ru, de acordo com o art. 155, 1. e 4., incs. I e IV, do CP, pena privativa de liberdade de 8 anos de recluso (a pena-base foi fixada em 5 anos de recluso), cumulada com 30 dias-multa, no valor de 1/30 do salrio mnimo, cada dia. Fixou, ainda, para Odilon Coutinho, ru primrio, o regime fechado de cumprimento de pena.
O Ministrio Pblico no interps recurso.
Em face da situao hipottica acima apresentada, na qualidade de advogado(a) constitudo(a) de Odilon Coutinho, e supondo que, intimado(a) da sentena condenatria, voc tenha manifestado seu desacordo em relao aos termos da referida deciso e que, em 13 de outubro de 2008, tenha sido intimado(a) a apresentar as razes de seu inconformismo, elabore a pea processual cabvel, endereando-a ao juzo competente, enfrentando todas as matrias pertinentes e datando o documento no ltimo dia do prazo para apresentao.
Comentrios:
152/157
O examinando deve redigir uma APELAO, com fundamento no artigo 593, I, do Cdigo de Processo Penal. A petio de interposio deve ser endereada ao Juiz Federal da Seo Judiciria de Manaus/AM. Nas razes de apelao o candidato dever dirigirse ao Tribunal Regional Federal da 1 Regio. Dever destacar preliminarmente, que a sentena condenatria baseou-se em provas originariamente ilcitas, afrontando a Constituio Federal, art. 5, LVI, CF/88, uma vez que as interceptaes telefnicas foram feitas por meio ilegal, contrariando a Lei 9.296/96. Ainda em sede de preliminar, alegar o cerceamento de defesa pela no-oitiva de testemunha, j que sequer houve intimao do defensor constitudo para audincia, o que, por si s, j acarreta a nulidade absoluta do feito processual, vide art. 399, CPP, afrontando ainda a regra constitucional do art. 5, LV, CF/88. Elencar ainda, quanto questo de no incidir no caso concreto do 1. do art. 155 do CP, j que neste caso no h que se falar em repouso noturno no local dos fatos. Por fim, dever o examinado expor que caso o Tribunal assim no entenda, reveja acerca da dosimetria da pena calculada pelo juiz de primeiro grau, em ofensa ao principio da suficincia da pena, devendo ento analisar o regime de cumprimento de pena. Nos pedidos, requerer a anulao do processo vide as preliminares suscitadas, e caso assim no entenda, que seja reduzida a pena principio da proporcionalidade mudando o regime de cumprimento, de acordo com o art. 33,CP. Datar a pea no dia 21 de outubro de 2008, ltima data para apresentao do recurso.
OAB 2008.1 CESPE
Mariano Pereira, brasileiro, solteiro, nascido em 20/1/1987, foi denunciado pela prtica de infrao prevista no art. 157, 2., incisos I e II, do Cdigo Penal, porque, no dia 19/2/2007, por volta das 17 h 40 min, em conjunto com outras duas pessoas, ainda no identificadas, teria subtrado, mediante o emprego de arma de fogo, a quantia de aproximadamente R$ 20.000,00 de agncia do banco Zeta, localizada em Braslia DF.
Consta na denncia que, no dia dos fatos, os autores se dirigiram at o local e convenceram o vigia a permitir sua entrada na agncia aps o horrio de encerramento Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 153/157
do atendimento ao pblico, oportunidade em que anunciaram o assalto. Alm do vigia, apenas uma bancria, Maria Santos, encontrava-se no local e entregou o dinheiro que estava disponvel, enquanto Mariano, o nico que estava armado, apontava sua arma para o vigia. Fugiram em seguida pela entrada da agncia.
Durante o inqurito, o vigia, Manoel Alves, foi ouvido e declarou: que abriu a porta porque um dos ladres disse que era irmo da funcionria; que, aps destravar a porta e o primeiro ladro entrar, os outros apareceram e no conseguiu mais travar a porta; que apenas um estava armado e ficou apontando a arma o tempo todo para ele; que nenhum disparo foi efetuado nem sofreram qualquer violncia; que levaram muito dinheiro; que a agncia estava sendo desativada e no havia muito movimento no local.
O vigia fez retrato falado dos ladres, que foi divulgado pela imprensa, e, por intermdio de uma denncia annima, a polcia conseguiu chegar at Mariano. O vigia Manoel reconheceu o indiciado na delegacia e faleceu antes de ser ouvido em juzo.
Regularmente denunciado e citado, em seu interrogatrio judicial, acompanhado pelo advogado, Mariano negou a autoria do delito. A defesa no apresentou alegaes preliminares. Durante a instruo criminal, a bancria Maria Santos afirmou: que no consegue reconhecer o ru; que ficou muito nervosa durante o assalto porque tem depresso; que o assalto no demorou nem 5 minutos; que no houve violncia nem viu a arma; que o Sr. Manoel faleceu poucos meses aps o fato; que ele fez o retrato falado e reconheceu o acusado; que o sistema de vigilncia da agncia estava com defeito e por isso no houve filmagem; que o sistema no foi consertado porque a agncia estava sendo desativada; que o Sr. Manoel era meio distrado e ela acredita que ele deixou o primeiro ladro entrar por boa f; que sempre ficava at mais tarde no banco e um de seus 5 irmos ia buscla aps as 18 h; que, por ficar at mais tarde, muitas vezes fechava o caixa dos colegas, conferia malotes etc.; que a quantia levada foi de quase vinte mil reais. O policial Pedro Domingos tambm prestou o seguinte depoimento em juzo: que o retrato falado foi feito pelo vigia e muito divulgado na imprensa; que, por uma denncia annima, chegaram at Mariano e ele foi reconhecido; que o ru negou participao no roubo, mas no explicou como comprou uma moto nova vista j que est desempregado; que os assaltantes provavelmente vigiaram a agncia e notaram a Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 154/157
pouca segurana, os horrios e hbitos dos empregados do banco Zeta; que no recuperaram o dinheiro; que nenhuma arma foi apreendida em poder de Mariano; que os outros autores no foram identificados; que, pela sua experincia, tem plena convico da participao do acusado no roubo.
Na fase de requerimento de diligncias, a folha de antecedentes penais do ru foi juntada e consta um inqurito em curso pela prtica de crime contra o patrimnio.
Na fase seguinte, a acusao pediu a condenao nos termos da denncia.
Em face da situao hipottica apresentada, redija, na qualidade de advogado(a) de Mariano, a pea processual, privativa de advogado, pertinente defesa do acusado. Inclua, em seu texto, a fundamentao legal e jurdica, explore as teses defensivas possveis e date no ltimo dia do prazo para protocolo, considerando que a intimao tenha ocorrido no dia 23/6/2008, segunda-feira.
Comentrios:
O examinando, observando a estrutura correta, dever elaborar MEMORIAIS, com fundamento no Art. 403, 3, do CPP. A pea deve ser endereada ao Juiz de Direito da Vara Criminal de Braslia/DF. Dever o examinado mencionar que as provas contidas nos autos so insuficientes para uma condenao. Que o ru negou a autoria e as provas no so contrrias a tal alegao, uma vez que tambm no demonstram a participao delituosa do ru. Pedir neste caso a aplicao do in dubio pro reo. Dever requerer pela absolvio com fundamento no art. 386, V, CPP; afastamento da causa de aumento de pena caso ocorra eventual condenao, prevista no art. 157 2, I, CP; Como tambm o reconhecimento da atenuante da menoridade relativa, conforme art. 65, I, CP. Datar a pea no dia 30/06/2008, ltima data de protocolo.
155/157
OAB 2007.3 CESPE
O Ministrio Pblico ofereceu denncia contra Alexandre Silva, brasileiro, casado, taxista, nascido em 21/01/1986, pela prtica de infrao prevista no art. 121, caput, do CP. Consta, na denncia, que, no dia 10/10/2006, aproximadamente s 21 horas, em via pblica da cidade de Braslia DF, o acusado teria efetuado um disparo contra a pessoa de Filipe Santos, que, em razo dos ferimentos, veio a bito. No laudo de exame cadavrico acostado aos autos, os peritos do Instituto Mdico Legal registraram a seguinte concluso: morte decorrente de anemia aguda, devido a hemorragia interna determinada por transfixao do pulmo por ao de instrumento perfurocontundente (projtil de arma de fogo). Consta da folha de antecedentes penais de Alexandre, um inqurito policial por crime de porte de arma, anterior data dos fatos e ainda em apurao. No interrogatrio judicial, o acusado afirmou que, no horrio dos fatos, encontrava-se em casa com sua esposa e dois filhos; que s saiu por volta das 22 horas para comprar refrigerante, oportunidade em que foi preso quando adentrava no bar; que conhecia a vtima apenas de vista; que no responde a nenhum processo. Na instruo criminal, Paulo Costa, testemunha arrolada pelo Ministrio Pblico, em certo trecho do seu depoimento, disse que era amigo de Filipe, que aparentemente a vtima no tinha inimigos; que deve ter sido um assalto; que estava a aproximadamente cinqenta metros de distncia e no viu o rosto da pessoa que atirou em Filipe, mas que certamente era alto e forte, da mesma compleio fsica do acusado; que no tem condies de reconhecer com certeza o ora acusado. Andr Gomes, tambm arrolado pela acusao, disse que a noite estava muito escura e o local no tinha iluminao pblica; que estava prximo da vtima, mas havia bebido; que hoje no tem condies de reconhecer o autor dos disparos, mas tem a impresso de que o acusado tinha o mesmo porte fsico do assassino. Breno Oliveira, policial militar, testemunha comum, afirmou que prendeu o acusado porque ele estava prximo ao local dos fatos e suas caractersticas fsicas correspondiam descrio dada pelas pessoas que teriam presenciado os fatos; que, pela descrio, o autor do disparo era alto, forte, moreno claro, vestia cala jeans e camiseta branca; que o cu estava encoberto, o que deixava a rua muito Prtica Processual Penal OAB 2 Fase 156/157
escura, principalmente porque no havia iluminao pblica; que, na delegacia, o acusado permaneceu em silncio; que a arma do crime no foi encontrada. Mara Silva, esposa de Alexandre, arrolada pela defesa, confirmou, em seu depoimento, que o marido permanecera em casa a noite toda, s tendo sado para comprar refrigerante, oportunidade em que foi preso e no mais voltou para casa; que s tomou conhecimento da acusao na delegacia e, de imediato, disse ao delegado que aquilo no era possvel, mas este no acreditou; que o acusado vestia cala e camiseta clara no dia dos fatos; que Alexandre um bom marido, trabalhador e excelente pai. Aps a audincia, o juiz abriu vista dos autos ao Ministrio Pblico, que requereu a pronncia do ru nos termos da denncia. Com base na situao hipottica apresentada, redija, na qualidade de advogado de Alexandre, a pea processual, privativa de advogado, pertinente defesa do ru; inclua a fundamentao legal e jurdica, explore a tese defensiva cabvel nesse momento processual e date a petio no ltimo dia do prazo para protocolo, considerando que a intimao ocorra no dia 3/3/2008, segunda-feira.
Comentrios: O examinando, observando a estrutura correta, dever elaborar MEMORIAIS, com fundamento no Art. 403, 3, do CPP. A pea deve ser endereada ao Juiz de Direito do Tribunal do Jri de Braslia/DF. O examinado dever alegar que as provas no so de todo suficientes para incriminar o ru. Assim dever pedir que o acusado seja impronunciado, uma vez que h ausncia de indcios de autoria. Como tambm, elencar que as testemunhas no comprovaram o autor do crime. Concluir ento que apesar de possuir prova de materialidade do crime, em virtude do laudo anexo, no existe indcios que comprovem a autoria, fazendo uma anlise dos fatos. Por fim dever pedir a impronncia, com fundamento no art. 414, CPP ou a improcedncia da denncia. Datar a pea no dia 10/03/2008, ltima data de protocolo.
Obs: Esta pea esta com a resposta atualizada de acordo com a alterao trazida pela Lei 11.689/2008.
157/157

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Apostila de Prtica Processual Penal

PROFESSOR: BRUNO TRIGUEIRO

Prtica Processual Penal OAB 2 Fase

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3. FUNDAMENTO NORMATIVO DA QUEIXA-CRIME

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1 - ENDEREAMENTO: ao juiz competente ou ao presidente do tribunal (no caso de ao penal originria).

MODELO I EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____. VARA

CRIMINAL DA COMARCA ____.

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representante do Ministrio Pblico, Pede deferimento.

Recife, 7 de abril de 2010.

Advogado OAB n. XXX

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Nestes termos, Pede a procedncia.

Recife, 7 de abril de 2012.

Advogado OAB n. XXX

ROL DE TESTEMUNHAS 1 Florisvaldo Fernandes da Costa, (qualificao); 2 Maria da Silva, (qualificao).

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Recife, 7 de abril de 2013.

Advogado OAB n. XXX

Prtica Processual Penal OAB 2 Fase

ROL DE TESTEMUNHAS 1 Florisvaldo Fernandes da Costa, (qualificao); 2 Maria da Silva, (qualificao).

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MODELO II EXMO. SR. JUIZ DE DIREITO DA 2 VARA CRIMINAL DA CAPITAL

Neste termos, Pede deferimento.

Recife, 03 de maio de 2011.

Advogado OAB-PE n. XXX

Prtica Processual Penal OAB 2 Fase

1. CLARABELA (qualificao e endereo) 2. DONALDO (qualificao e endereo)

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MODELO I REVOGAO DE PRISO PREVENTIVA

Prtica Processual Penal OAB 2 Fase

Pede e espera deferimento.

Recife, 08 de abril de 2012.

Advogado - OAB/PE n. XXX

Prtica Processual Penal OAB 2 Fase

REVOGAO DA PRISO TEMPORRIA DECRETADA

Recife, 08 de abril de 2012.

Advogado - OAB/PE n. XXX

Prtica Processual Penal OAB 2 Fase

MODELO IV RELAXAMENTO DE PRISO

Inqurito policial n. ____

Advogado - OAB/PE n. XXX

Prtica Processual Penal OAB 2 Fase

Realizada, em seguida, a diligncia determinada, as partes

Prtica Processual Penal OAB 2 Fase

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MODELO I EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA 3 VARA CRIMINAL DA CAPITAL

Processo n. 978/03 Autor: Ministrio Pblico Ru: Francisco Luis da Silva