LASSEMBLE NATIONALE CONSTITUANTE ET LE DROIT INTERNATIONAL

Ghazi GHRAIRI* Vouloir consacrer une tude au droit international dans luvre de lAssemble nationale constituante (A.N.C.) semble relever de prime abord du souci de lhistorien du droit. Bien entendu cela est incontestablement vrai, mais galement incontestablement rducteur. Etudier les racines dune conception juridique et les conditions de son mergence en loccurrence la place que voulaient donner les pres fondateurs de la Rpublique tunisienne au droit international travers le texte suprme du droit de la Tunisie indpendante ainsi que le rle quils voulaient assigner cette dernire dans le concert des nations permet de comprendre la fois les ides qui taient dbattues lpoque mais cela permet galement de mieux cerner le droit daujourdhui. En partant ainsi la connaissance de la source, nous saisirons dautant mieux les nuances et les subtilits de la morphologie juridique actuelle. Cette tude relve donc galement du souci du juriste de bien comprendre le droit tel quil est en vigueur, cet instant, et non pas seulement de lhistorien du droit. L A.N.C., est la fois bien et mal connue, ce nest point le got du paradoxe qui nous pousse affirmer cela, bien au contraire cest celui de la prcision. Bien connue, l A.N.C., lest dabord par sa relative proximit historique, il sagit dune uvre qui remonte un peu plus dune quarantaine dannes. En plus, ses travaux, du moins dans leurs aspects plniers sont publis disponibles et donc accessibles tous. Enfin elle lest galement par le fait que son uvre essentielle, savoir, la Constitution du 1er juin 1959 est toujours en vigueur1. Par ce fait mme lA.N.C. est en quelque sorte encore parmi nous.

* Assistant la Facult des Sciences Juridiques, Politiques et Sociales de Tunis. 1 Il est vrai, en ayant subi treize rvisions dont quelques unes de fort substantielles comme celles du 8 avril 1976 et du 25 juillet 1988. Voir sur cette question : Baccouche (N.), Les dernires rvisions de la Constitution tunisienne du 1er juin 1959, Revue tudes juridiques de la facult de droit de Sfax, n 6, 1998/1999, p. 9. Tahar (N.), Essai

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Mal connue, lA.N.C. lest du fait que malgr ce qui a t signal prcdemment, elle na tout de mme pas fait lobjet dtudes approfondies ni de recherches systmatiques ni par les juristes ni par les historiens. En dehors de louvrage collectif, dit par lAssociation tunisienne de droit constitutionnel en 19861, trs peu2 dautres moments de rflexions ont t consacrs cet acteur majeur de lordre juridique de la Tunisie indpendante. Cette double ralit, justifie toujours que lon revienne ce grand moment du droit moderne tunisien en vue de le connatre en soi mais galement de mieux en connatre luvre directe et luvre drive. De plus, ce regard que nous nous proposons de jeter sur cette oeuvre survient tout autant dans le moment que traverse aujourdhui avec beaucoup dacuit dune part le droit international et dautre part le droit constitutionnel au plan de leur double thorie gnrale. Tout dabord et pour ce qui est du droit international, il est tablit que lA.N.C. posera deux types de rgles et aura deux sortes dattitudes. On constatera en effet que lA.N.C. posera des rgles relatives lintroduction dans le droit interne tunisien des normes dorigine ou de confection internationale, cest--dire rglementer la manire avec laquelle la Rpublique tunisienne sengagera au plan international, mais de manire spcifique cest dire engagement par engagement. Mais lANC, posera une autre sorte de rgles qui pourraient sinscrire dans ce que Serge Sur appelle Le

dune thorie des rvisions constitutionnelles en Tunisie, mmoire de DEA, FSJPS, Tunis, 1996 " " .2000 1 .1986 2 Debbach (Ch.), LAssemble Nationale Constituante Tunisienne, R.J.O.M., Janvier/Mars 1956, pp. 32 et s. Mathlouthi (S.), LAssemble Nationale Constituante (19561959), Revue Servir, 1974-1975 n 15-16 pp. 87 et s. : 1999/1959 . 39 2001

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droit international utopique1 cest dire non pas des rgles spcifiques et obligations prcises, mais plutt une sorte dintention gnrale, dobligation large et lche attendant peut tre dautres normes la prcisant en suite2. Cette prise de conscience de la part dune certaine doctrine internationaliste nous parat la fois intressante et opportune car tout en affirmant une configuration spcifique la rgle de droit international, elle permet en plus de mieux cerner les diffrentes formes et hypothses de sa formulation. Ainsi en soulignant cette marque normative en droit international nous nous rapprochons encore plus de la ralit et de la singularit de cette discipline. Cette dichotomie convient parfaitement lanalyse que nous nous proposons de mener dans le cadre de la prsentation de lattitude de lA.N.C. en matire de droit international. Ensuite, et pour ce qui est du droit constitutionnel, nous voulons souligner que la lecture des travaux de lA.N.C. relve du souci de regarder la rgle constitutionnelle au moment de sa formation et non pas seulement comment elle est pose ensuite. Sans vouloir donner une quelconque positivit ces considrations, nous voulons atteindre une connaissance plus large de la norme constitutionnelle, au-del de ce qui est pos, afin de mieux le connatre. Il est dsormais tabli que la lecture contextualiste est dun grand secours dans la comprhension dun texte positif3.

1 Sur (S.), Systme juridique international et utopie, in Archives de philosophie du droit, Tome 32, Le droit international, 1987, pp. 35 et s. 2 Sur lensemble de cette question voir : Lejbowicz (A.), Philosophie du droit international, limpossible culture de lhumanit. Fondements de la politique, Paris, P.U.F., 1999, notamment son chapitre VIII La dimension utopique dans llaboration du droit international, pp. 275 et s. 3 Voir par exemple Glenard (G.), Pour une analyse contextualiste du droit constitutionnel (lexemple de la constitution de 1791), in Droits, repenser le droit constitutionnel, P.U.F., n 32, 2000 o il crit en substance : Un texte constitutionnel nest jamais quune uvre humaine qui, comme telle, sinscrit dans une histoire, celle dun homme, dun peuple ou dun pays. Il est le fruit dune volont politique qui sinscrit dans un contexte politique, philosophique, conomique, social et mme juridique. Si bien que, lorsque le juriste cherche le sens dune constitution crite ou de lune de ses dispositions, il ne se trouve pas

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Aujourdhui, des voix des plus autoriss slvent dans la doctrine constitutionnaliste compare, et notamment franaise, en vue de dpasser les schmas classiques de connaissance de la norme constitutionnelle1. Il est vrai que ce mouvement, sinscrit contre ce qui est considr, par ces auteurs, comme une raction une drive jurisprudentielle dans le droit constitutionnel. Il est vrai quen droit constitutionnel tunisien nous nen sommes pas l. Une justice constitutionnelle, active et crative serait bien venue. Mais limportant cest que cet appel repenser le droit constitutionnel2 est au fond un appel llargissement la fois des mthodes et des regards jets sur ces rgles. Cest dire combien un exercice qui peut paratre priori classique, savoir revenir aux travaux prparatoires dun texte, peut en fait se rvler la fois nouveau, moderne et ncessaire. Elue dans la foule de la proclamation de lindpendance le 25 mars 1956, sur la base du dcret beylical du 29 dcembre 1955 en vue de doter le royaume dune constitution, lA.N.C. savrera un acteur important de cette priode charnire de lhistoire de la Tunisie. Lieu de dbat, daffrontement et de construction politique lA.N.C. dpassera largement la mission qui devait tre la sienne. Renversant la monarchie, contrlant le budget, prenant position sur les vnements majeurs de la scne nationale autant quinternationale, cette assemble marquera de manire indlbile notre droit moderne. Il est donc lgitime de vouloir sinterroger su la place de droit international dans son uvre ? Or le droit international est non seulement prsent dans luvre normative de lA.N.C. (II) mais il lest galement dans son uvre non normative (I).
seulement confront son objet de prdilection, le droit positif, mais galement tout ce qui a prsid son laboration un moment donn de lhistoire, p. 69. 1 Beaud (O.), Joseph Barthlemy ou la fin de la doctrine constitutionnelle classique, Droits, n 32, 2000, pp. 89 et s. o il crit notamment : le processus dinfodation de la discipline du droit constitutionnel au contentieux constitutionnel, plus concrtement de la doctrine constitutionnelle au juge constitutionnel, a rcemment pu avoir lieu 2 Voir le numro 32/2000 de la Revue Droits, consacr la question et qui a pour titre Repenser le droit constitutionnel.

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I. LE DROIT INTERNATIONAL DANS LUVRE NON NORMATIVE DE LASSEMBLE NATIONALE CONSTITUANTE Il est peu habituel de voir lA.N.C. considre autrement que comme lautorit rdactrice de la Constitution de 1959 et fondatrice du rgime rpublicain. Dailleurs, en choisissant de placer cette seconde une place suprieure la premire, cest dire en lui reconnaissant une place supra-constitutionnelle, la faisant chapper au pouvoir modificateur du constituant driv, lA.N.C. en a fait une question la fois juridique et normative. Or lA.N.C., a peut tre t retenue comme organe normateur elle nen a pas moins t un organe politique. En parlera ds lors duvre non constituante ou encore daction extraconstitutionnelle de cette Assemble. Certains auteurs, se sont dj penchs sur cet aspect de luvre de lA.N.C.1 sans pour autant sattarder sur les aspects relevant au droit international qui la jalonnent. Les considrations internationales et notamment diplomatiques taient frquemment voques au sein de lA.N.C., par ailleurs beaucoup dhtes reprsentants des puissances trangres ont t convis assister ses travaux2, mais il y a lieu de remarquer que trois questions, ayant une dimension de droit international mergent particulirement des travaux non normateurs de lA.N.C. Il sagit de la souverainet, du droit des peuples disposer deux mmes et du contrle des engagements internationaux. A. La souverainet

1 . 159 . 1980 2 En effet, outre la crmonie inaugurale qui sest tenue en prsence Mohamed Lamine Bey et dun trs grand nombre de diplomates trangers, dautres sances ont t assistes par des reprsentants de puissances trangres. Il en est ainsi, par exemple, de la sance du 17 avril 1956 en prsence du consul gnral de Turquie, celle du 3 janvier 1957 en prsence du chef du gouvernement Libyen, ou encore celle du 27 janvier 1958 au cours de laquelle Mahdi Ben Barka, prsident du conseil national marocain, a prononc un discours.

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La question de la souverainet t une question la fois trs prsente et trs dbattue lors des sances de lA.N.C. Le dbat ne portait en fait que sur chose et nallait que dans un seul sens : le surenchrissement dans le discours souverainiste. Quoi de plus normal, en ce moment deuphorie. Il sagissait dun tat mergeant lindpendance et, qui sans disparatre totalement, a t pendant longtemps, sous le joug du protectorat qui tait synonyme de perte de souverainet. Cela na pas manqu dtre relev par les membres de lANC qui ont plusieurs moments stigmatis cela en dnonant les traits du Bardo et de la Marsa qui ont port atteinte la souverainet de la Tunisie et affect sa qualit de sujet de droit international. La logique des membres de lA.N.C. sur ce point tait simple. Dabord montrer comment la dliquescence du rgime beylical de la fin du XIXe sicle avait affect ltat tout entier ce qui a facilit la ngation de sa souverainet1, certains avaient mme parl de liquidation de ltat2. En suite affirmer lattachement la souverainet de manire fort nergique, ainsi nous pouvons remarquer cela travers dispositions et des affirmations solennelles comme : Nous sommes persuads que lisolement des peuples et leur autarcie figurent au nombre des causes essentielles de leur rgressions et leur dcrpitude. Ainsi le peuple voudrait que la Tunisie occupe la place dont elle est digne parmi les nations civilises, libres et indpendantes ; participe aux organisations internationales et cooprera avec les autres tats dans le respect de la souverainet. En consolidant notamment ses relations politiques, conomiques et culturelles avec les pays

1 Voir les discussions relatives cette question J.O. (dbats de la constituante), n 2, sance 25 juillet 1957, pp. 6 et s. 2 Il sagit de lintervention de M. Ahmed Drira, J.O. mme sance, p. 8 o il a prcis : " ) ( .8 " Mais galement de celle de M. Rachid Idriss qualifiant le Bey de fonctionnaire de ltat franais " " J.O., mme sance, p. 6.

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frres et amis sur une base dgalit souveraine autant que nous limpose la ralit tunisienne et les intrts suprieurs du pays. Notre situation gographique arrime notre destin celui des autres pays dAfrique du nord et nous impose dentretenir des rapports avec les pays mditerranens. Notre tendue gographique limite et les besoins de notre dveloppement nous imposent de cooprer avec les tats du monde dans le respect de la souverainet1. Ou encore : proclamer (leur) foi dans les droits fondamentaux de lhomme, dans la dignit et la valeur de la personne humaine, crer les conditions ncessaires au maintien de la justice unir (leurs) forces pour maintenir la paix et recourir aux institutions internationales pour favoriser le progrs conomique et social de tous les peuples. Egalement lAssemble nationale constituante appuie le gouvernement tunisien dans sa politique trangre qui vise renforcer lOrganisation des Nations Unies, radiquer les causes de tension dans le monde et au rglement des diffrends entre les tats par les moyens pacifiques sous lgide des Nations Unies2. A. Le Droit des peuples disposer deux mmes Une assemble issue de la lutte des nationalistes pour lindpendance du pays, manquant par sa tenue mme le reversement de lancien ordre colonial qui svissait en Tunisie, elle ne
" 1 ." . . .

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pouvait tre ni insensible ni indiffrente la question du droit des peuples disposer deux mmes. A plusieurs moments la question a t souleve dans les dbats et dans les prises de positions de lA.N.C. Lenjeu autour de cette question tait double : interne et externe. C. Le contrle des engagements internationaux Dans le contexte de cet tat en gestation, il tait normal de voir chacun des tenants des parts de pouvoirs en son sein essayer daffirmer son autorit, de dlimiter ses comptences et dans la mesure du possible de ltendre. LA.N.C., manation directe du peuple, voulait saffirmer comme lment central du jeu politique tunisien de lpoque puisque seule autorit lgitime par les urnes. Sur une scne occupe par un monarque discrdit et un gouvernement populaire mais dont les membres sont issues de ses rangs il y avait a prendre. Dans cette optique, Ben Salah avait propos le 21 avril 1956 un projet de rsolution dfinissant les rapports A.N.C./gouvernement dont la teneur consistait essentiellement en une demande de coopration et de coordination entre les deux instances1. II. LE DROIT INTERNATIONAL DANS LUVRE NORMATIVE DE LASSEMBLEE NATIONALE CONSTITUANTE Entendue ici au sens de la partie de luvre de lA.N.C. qui a consist dbattre, modifier et sculpter des dispositions constitu1 : " . ." .39 1956 21 2

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tionnelles. Dabord traitant le projet du 9 janvier 1957, posant le canevas dune constitution monarchique, ensuite et aprs la proclamation de la Rpublique saisi du projet du 30 janvier 1958 et enfin terminant par la mouture finale qui donnera bien au texte dfinitif promulgu le 1er juin 1959 lA.N.C. aura en textes diffrents. Quelle est la place donne au droit international dans ces trois textes ? A. Les projets de 1957 et de 1958 La rationalit aurait voulu que lon procde autrement, savoir traiter du projet de 1957 dabord et seul, car seule version monarchique aborde par lA.N.C., et ensuite celles de 1958 et de 1959 car toutes les deux rpublicaines. Or, on analysant ces textes de prs, nous observons que les versions de 1957 et de 1958 sont sensiblement les mmes sur les questions touchant au droit international. Nous remarquons ici la convergence entre les dispositions du prambule de la Constitution et ceux de la Charte des Nations Unies sur des principes comme celui de lattachement la paix et de non recours la force, ainsi que celui de la sacralisation des droits fondamentaux de lhomme et de la valeur de la personne humaine, galement les ides de justice et de progrs sont communment dveloppes par la Charte et par le prambule de la Constitution tunisienne. Cette convergence entre le prambule et la Charte nest point le fruit du hasard. En effet un retour aux travaux de lAssemble nationale constituante nous est ici dun grand secours, car le projet initial du prambule de la Constitution prsent lAssemble par le commission du prambule et de coordination le 17 juillet 1956 tait ainsi conu : Par la volont du peuple qui sacralise la valeur humaine, qui croit en la dignit, la justice et la libert, qui hait la guerre et appelle la paix, qui se soumet aux valeurs islamiques

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ternelles et qui agit conformment la Charte des Nations Unie 1. Du point de vue, des dispositions relatives aux engagements internationaux, ainsi que la question de la reprsentation diplomatique, lA.N.C. t beaucoup plus prcise et plus explicite que dans la version dfinitive de 1959 en effet plusieurs articles ont t consacrs ces questions dans les deux projets2. B. La constitution du 1er juin 1959
" 1 30 1958 " 1987 .183 " 2 9 1957 : 74 . : 75 . : 81 . : 82 . 30 : 1958 : 82 . : 86 . : 87 . : 88 1987 165 .

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Dterminer la place du droit international dans la constitution du 1er juin 1959 relve dun point de vue formel de lobjet dune tude consacre au droit international dans luvre de lA.N.C. mais le programme de notre colloque consacre plusieurs interventions ce sujet. Notre propos ne sera pas donc dy consacrer de long dveloppements, mais plutt de dessiner les contours gnraux de la place du droit international dans ce texte.
1. Labsence de rfrence expresse au droit international gnral
1

La premire observation qui simpose ce niveau est labsence de toute rfrence explicite au droit international gnral dans le dispositif de la constitution. Cette absence est quelque peu tempre par linterprtation qui peut tre faite de certaines parties de son prambule. En effet le lecteur du prambule relvera cette profession de foie selon laquelle les constituants tunisiens expriment leur attachements des valeurs et concepts relevant du droit international gnral sous lappellation de patrimoine commun des peuples attachs la dignit de lhomme Ainsi le prambule arrime de manire indirecte mais non moins vidente luvre du constituant aux valeurs universelles de respect des droits de lhomme, de justice, de rglement pacifique des diffrends, de coopration LA.N.C. a dans cette perspective affirm que : de consolider lunit nationale et de demeurer fidle aux valeurs humaines qui constituent le patrimoine commun des peuples attachs la dignit de lhomme, la justice et la libert et qui ouvrent pour paix, le progrs et la libre coopration des nations. Cette affirmation nous permet de dduire que labsence de rfrence expresse au droit international gnral au niveau des dispositions constitutionnelles relve plus de lvacuation que de loubli.
2. Le droit international dans la rpartition constitutionnelle des pouvoirs

La constitution du 1er juin 1959 a entendu mettre en place un rgime de sparation des pouvoirs, cette attitude passe par un rpartition du pouvoir tatique entre les diffrents pouvoirs notamment

1 Gherairi (Gh.) et Jaibi (N. D.), op. cit., pp. 111 et s.

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lgislatif et excutif. Le caractre prsidentiel su systme mis en place fait que lessentiel que le prsident hrite de la part la plus importante de pouvoirs dans le cadre de cette rpartition. Les comptences internationales nchappent pas ce dessein. Ainsi, et outre les comptences qui incombent au prsident en tant que pavillon de ltat comme le pouvoir de dclarer la guerre, conclure la paix, la nomination des ambassadeurs (a travers la disposition relative la nomination aux emplois suprieurs civils et militaires) le prsident assume un rle fondamental en matire dengagements internationaux de ltat. Ainsi, en tant que chef du pouvoir excutif la phase de la ngociation et de ltablissement dfinitif du texte des conventions lui revient de toute vidence ou le cas chant ses collaborateurs du gouvernement ; mais en plus il dtient un rle fondamental en matire de ratification puisque le parlement nhrite que de la fonction de discuter et de voter les lois dautorisation de ratification qui reste malgr les divergences doctrinales1 une comptence prsidentielles. Cet tat de fait sera dailleurs accentu par les interventions du pouvoir constituant driv.

1 Gherairi (Gh.) et Jaibi (N. D.), op. cit., pp. 115 119