Cr.

Marcelo bustinduy

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1. INTRODUCCIN
La doble tributacin internacional est adquiriendo ltimamente una importancia relevante, en virtud de la expansin del comercio internacional, de las integraciones multinacionales y del crecimiento econmico de los pases que, como el nuestro, se encuentran en una etapa de franco desarrollo, Existen diversos organismos internacionales que se han dedicado a solucionar o, al menos, reducir el impacto que produce la doble tributacin internaciona l El principal escollo a resolver es el de los distintos criterios de imposicin que aplican los pases, ya que de un lado se encuentran aqullos que son exportadores de capital, los cuales se inclinan por la gravabilidad del total de los bienes y ganancias del contribuyente, haciendo abstraccin de la fuente productora o del lugar de ubicacin de los bienes; en cambio, del otro lado, se encuentran los pases importadores de capital, los cuales aplican el criterio de la fuente o territorialidad, la Ubicacin de los bienes y en la fuente productora de los mismos.

2. CAUSALES DE LA DOBLE IMPOSICIN .

La imposicin es uno de los mtodos que con ms frecuencia utilizan los Estados, a los fines de financiar actividades gubernamentales. A este respecto, John F. Due1 expresa "Los servicios se prestan a la comunidad sin cargo y los fondos necesarios se recaudan exigiendo a las personas que realicen pagos obligatorios al gobierno de acuerdo con determinados criterios, tales como patrimonio posedo y el ingreso o rdito percibido....La distincin fundamental entre los impuestos y otra fuente de ingresos fiscales es el elemento de coaccin; el individuo no puede optar si debe o no pagar los gravmenes sobre la base de los patrones establecidos." El Estado puede imponer exigencias de carcter pecuniario a las personas que se encuentren bajo su jurisdiccin o bajo la soberana estatal. Ahora este poder no es del todo absoluto, ya que debe encuadrarse dentro de los principios de legalidad. O sea, debe haber una norma legal para que los miembros de la sociedad queden obligados a satisfacer las contribuciones. Estas normativas legales que regulan las contribuciones entre los particulares y el Estado, conforman un vnculo jurdico de carcter pecuniario llamado tributo. De lo visto, podemos definir el concepto de "poder tributario", como la facultad constitucional atribuida al Estado, de exigir obligaciones de carcter pecuniario, con el fin de destinarlas a satisfacer necesidades sociales, para quienes se hallen bajo su jurisdiccin, mediante la aprobacin de normas jurdicas que las regulen. Al respecto, el artculo 1 del Cdigo Civil expresa que "Las Leyes son obligatorias para todos los que habitan en el territorio de la Repblica, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transentes".

John F. Due. "Anlisis Econmico de los Impuestos", Parte II " La financiacin del gasto pblico", Editorial "El Ateneo ", tercera edicin.

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As pues, el poder legal del Estado tendra un aspecto espacial, ya que podra ser aplicado, en principio, slo dentro de su territorio, admitiendo algunas excepciones derivadas de regmenes de reciprocidad, establecidas en acuerdos internacionales o en reglas aceptadas normalmente por todos los Pases. En similar sentido, Rodrguez Us, Guillermo2', define que el concepto de territorialidad no puede entenderse lato sensu, es decir que no slo comprende la parte terrestre sino el espacio areo y las aguas que estn en su territorio. Haciendo mencin a la importancia radical de tal definicin en virtud del avance tecnolgico que existe, citando como ejemplo a los buques pesqueros factoras de gran autonoma y a los casinos flotantes o radios piratas, que operan en dichas zonas y que si no se sometieran a la soberana de un Estado se encontraran libre de imposicin; destacando -a su vez- la disposicin de la O.E.A./B.I.D. (artculo 11) que establece que las normas tributarias tienen vigencia en el mbito espacial sometido a la potestad del rgano competente para crearlas. Surge, entonces, la idea que, en materia tributaria, el poder del Estado sera ilimitado y podra alcanzar a personas residentes, bienes ubicados o hechos ocurridos tanto dentro como fuera de su territorio, operndose una doble imposicin.

Pero, entonces, veamos. Qu debemos interpretar por doble imposicin? Al respecto, el Doctor Rodrguez Us, Guillermo -vase la nota (2)- concluye que la doble o mltiple imposicin se produce cuando los bienes son gravados dos o ms veces, por el mismo concepto y en el mismo perodo de tiempo, por parte de dos o ms Estados. En similar sentido Figueroa Antonio3 expresa que para que exista doble imposicin internacional requiere que el mismo tributo, impuesto por dos soberanias fiscales nacionales, incida o se aplique sobre un mismo hecho imponible.

3.- CRITERIOS DE VINCULACIN DEL HECHO IMPONIBLE

Como dijramos en la introduccin, el principal problema a resolver se basa en el distinto criterio utilizado por los pases importadores y por los exportadores de capital. Doctrinariamente, podemos definir los criterios de vinculacin del hecho imponible a los modos de vincular el sujeto activo de la relacin tributaria ( el Estado) con el hecho imponible del impuesto. Existen, al respecto, dos criterios, uno de ellos conocido como "criterio de la fuente" y
2 Guillermo F. Rodrguez Us. "Doble imposicin internacional". Derecho Fiscal, Tomo XXXII, Pgina 771. 3 Antonio Figueroa, La dobl tributacion internacional en los inicios del siglo XXI, Politica y Economia Tributaria, pag.42 2

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el otro llamado "criterio de la nacionalidad o domicilio". 3.1. Criterio de la fuente o principio de territorialidad de la fuente: Consiste en gravar exclusivamente las rentas producidas dentro de un Estado, que provengan de los bienes, cosas o derechos situados, colocados o utilizados econmicamente en el territorio de ese pas. El efecto de su aplicacin en el impuesto a las ganancias, tiene relevancia en el problema de la doble tributacin, ya que, segn este principio, la potestad tributaria se atribuye al Estado en cuyo territorio; se hayan producido los beneficios cumplimentndose la "teora de la fuente productora", o al Estado en cuyo territorio fue obtenida la disponibilidad econmica o jurdica de dichos beneficios, en este caso se dara la "teora de la fuente pagadora".

El Dr. Figueroa4 expresa que la adopcion del principio de fuente o de territorialidad de la fuente implica que la potestad tributaria se ejerce en forma exclusiva en la jurisdiccin del pas donde las mimas fueron generadas, en conrario sensu, las generadas fuera del pas es decir rentas de fuente extranjera quedan excluidas del objeto del tributo, resultando que los residentes de un estado que obtengan rentas extranjeras no quedan sometidos a tributacin sobre las mismas.

3.2. Criterio de la nacionalidad, ciudadania o domicilio, residencia Este criterio es el sustentado por los pases exportadores de capital, en tanto el criterio de la fuentes el que frecuentemente se utiliza en los pases importadores de capital de acuerdo con Fonrouge- Navarrine5 intenta gravar los resultados producidos dentro y fuera del pas, de manera que el criterio de nacionalidad o del domicilio involucra indirectamente al de la fuente. - Domicilio o residencia: Este sistema de acuerdo con Figueroa6 tiene un fundamento de orden social ya que se intenta que las personas paguen impuesto a las ganancias, en funcin del Estado en el cual residan y sobre todos los beneficios que reciban, sin interesar el lugar donde ellos fueron producidos o pagados o de la nacionalidad de los mismos. De lo aqu sealado, podemos afirmar que todos los pases sin excepcin aplican el criterio de la fuente productora para gravar las ganancias obtenidas por sus habitantes. Pero .adicionalmente a esto algunos pases aplican simultneamente el criterio de domicilio, para
4 Idem 3 pag.48.

5 Carlos Mara Giuliani Fonrouge y Susana C. Navarrinc. "Impuesto a la Renta", Editorial Depalma, 973. 6 Figueroa Antonio idem 4, pag 50.
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gravar las ganancias originadas en el extranjero por las personas residentes en el pas. - Nacionalidad o ciudadania: Este sistema de acuerdo con Figueroa7 tiene un fundamento de orden poltico ya que se basa en la potestad del Estado para gravar las ganancias de las personas del cual la persona es nacional o ciudadano. En algunos casos, ciertos pases se dedican a gravar el total de la ganancia producida por los contribuyentes domiciliados en el pas. Otros, en cambio, aplicando el mismo criterio se limitan a cobrar la mitad del impuesto, como ser las ganancias originadas en establecimientos permanentes radicados en el extranjero o las ganancias obtenidas de inmuebles situados en el exterior. Por ltimo, existen pases como ser los Estados Unidos que utilizan el criterio de la nacionalidad junto con el de la fuente, quedando en este caso fuera del mbito del gravamen slo aquellas ganancias obtenidas por contribuyentes no estadounidenses que se domicilien fuera del pas.

4. MECANISMOS PARA EVITAR LA DOBLE IMPOSICIN INTERNACIONAL

Antes de comenzar con el anlisis de cmo evitar la doble imposicin, debemos aclarar como funciona la doble imposicin jurdica , a este respecto el Dr Figueroa 8 menciona que la doble imposicin internacional surge de una colisin de dos principios jurisdiccionales que son el principio objetivo vs el principio subjetivo, que a travs de las leyes internas de cada pas establecen la conexin con el sujeto Activo en materia de impuesto que grava la renta. Aclara el mismo autor que se da entre el objetivo o de territorialidad de la fuente y el subjetivo o de renta mundial..

A modo de resumen podemos decir que el principio jurisdiccional subjetivo no es otra cosa que agregar al principio jurisdiccional objetivo, el conjunto de fuentes externas obtenidas por los residentes de un estado nacional.. Genricamente, podemos decir que existen dos tipos de mecanismos para aliviar esta presin; uno es a travs de medidas unilaterales y otro se funda en medidas bilaterales. 4.1. Mtodos bilaterales o Tratados Internacionales Estos tratados surgen de convenios entre pases, firmados con el objeto de reducir la carga impositiva que deben soportar las empresas. Los acuerdos bilaterales bajo el modelo tradicional de ONU- OCDE, intentan solucionar los problemas de sobre imposicin, no resueltos por medidas unilaterales adoptadas en cada pas. Nuestro pas ha suscripto una cantidad considerable de tratados tendientes a evitar esta doble 7 Figueroa Antonio idem 4, pag 50. 8 Figueroa Antonio Idem 4, paga 54-55
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imposicin. En general, todos los convenios se basan en el criterio de gravar las rentas en el pas de residencia.

4.2. Mtodos Unilaterales Consiste en adoptar medidas en forma unilateral y por iniciativas de un pas, en relacin con los sujetos sometidos a su potestad tributaria. A los fines de aliviar la doble imposicin internacional, los pases han adoptado en su mayora el concepto del crdito por el impuesto abonado en el exterior. Entre las distintas medidas unilaterales, en forma genrica podemos definir: a) Crdito de impuesto: Es la medida que generalmente utilizan los pases exportadores de capital, la cual permite al contribuyente deducir del impuesto a pagar en el pas de su residencia o nacionalidad, el impuesto que hubiere pagado en el pas que gener la ganancia. Encontramos inconvenientes en la aplicacin de esta norma si el pas que genera la ganancia, prev exenciones, ya que cualquier tipo de exencin o reduccin, va a afectar el impuesto que -en definitiva-se pague en el pas de residencia por el efecto causado en el crdito a computar. b) Reducciones de tasas: Es tambin utilizada en los pases exportadores de capital. En virtud de la misma, a las ganancias generadas en el extranjero y que hayan pagado impuesto all, se les aplica una tasa reducida Si bien este procedimiento atena la doble imposicin, no la elimina totalmente. c) Excepciones: Ciertos pases exceptan del pago de impuesto a casi la totalidad o toda la ganancia que se origina en el extranjero, siempre que se compruebe que ellas ya han tributado en su pas de origen. d) Otras medidas adoptadas consisten en la deduccin como gasto del impuesto abonado en el exterior o la exencin sobre las rentas o bienes existentes en el exterior. 5. OTRAS MEDIDAS TENDIENTES A ATENUAR LA DOBLE IMPOSICIN Podemos decir que las medidas se refieren a los instrumentos normativos con el que se intenta impedir o prevenir un efecto no deseado como la doble imposicin. Estas medidas pueden ser clasificadas tomando en consideracin quien o quienes la adoptan pudiendo ser : Unilaterales, Bilaterales, Multilaterales.

Las siguientes son medidas propuestas en forma unilateral por parte de los pases exportadores de capital, con el fin de atenuar la doble imposicin internacional pero que no la evitan totalmente. Entre los procedimientos ms conocidos podemos citar:
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a) Mtodo de Exencin con Progresin: Este mtodo consiste en que el pais de residencia incorpore a la renta externa a la local al solo efecto de fijar la escala o alicuota progresiva para luego aplicar la misma sobre la renta de fuente nacional.9 a ) Mtodo de deduccin o "Tax Deduction" Este mtodo consiste en considerar el impuesto abonado en el extranjero como un gasto deducible de la ganancia imponible que obtenga su residente. O sea, que se estara permitiendo deducir como un gasto a los impuestos pagados en el exterior. Este mtodo no resulta de mucha ayuda para evitar la doble imposicin ya que la reduccin que logra es mnima y se limita slo a una mera tcnica liquidatoria, en la cual de las ganancias obtenidas en el exterior se pueden deducir los gastos all originados, encontrando dentro de los mismos al impuesto a las ganancias. Ejemplificando, resultara: Supongamos un pas A donde se genera una ganancia antes de impuesto de $100.000, con una alcuota del 30%. En el pas B esa ganancia esta sujeta a una alcuota del 30%. Este ltimo aplica el mtodo de "Tax Deduction". Veamos cul es el efecto en cabeza de la Empresa. Pas Ganancia Subtotal Total Deduccin Impuesto 30% 0 neta 100.00 30.000 30% (30.000) A 100.000 0 21.000 Es decir, sobre una ganancia de $100.000:

Impuesto en A Impuesto en B Impuesto en A + B

$ 30.000 21.000 51.000

Tasa 30% 21% 51%

Como vemos, con este mtodo, si bien se reduce el efecto, no se evita por completo. Supongamos que Ud. es un inversor extranjero que tiene en su pas de residencia estas caractersticas tributarias. Cmo reaccionara? Solicitara a su pas otro tipo de estrategia?

9 Figueroa Idem 4 pagn 58. 6

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b) Mtodo de reduccin del impuesto o "Tax Reduction" Con este mtodo, se gravan las ganancias obtenidas en el extranjero a una tasa impositiva menor a la aplicada a las rentas de fuente nacional. . El objetivo perseguido es que la diferencia de alcuota contemple las tasas de impuestos que gravan la renta en el exterior. De esta manera, no se toman para nada los impuestos exigidos en el exterior. Como ventaja de este mtodo podemos decir que cuando la tasa reducida que aplique el pas de residencia ms la tasa que aplique el pas de origen de las ganancias sean iguales a la tasa que hubiese gravado el pas de residencia si las ganancias se hubieren generado all, el efecto de evitar la doble tributacin estar cumplido, en caso contrario existirn diferencias ya fuere a favor o en contra del contribuyente. Tomemos el mismo ejemplo anterior, pero la tasa que aplica el pas B para el impuesto a las ganancias asciende al 15% mientras que la tasa general del impuesto es del 45%.

Pas A B Es decir

Ganancia Neta 100.000 100.000

Deduccin 0 0

Subtotal 100.000 100.000

Impuesto 30% 15%

Total 30.000 15.000

sobre una ganancia $100.000: de $ Impuesto en A 30.000 Impuesto en B 15.000 Impuesto en A + B 45.000 Tasa 30% 15% 45%

Como vemos en este caso, el efecto de atenuar la doble imposicin se verifica muy claramente, ya que si esta ganancia se genera en el pas de residencia, tributa a una tasa del 45%. Al igual que el mtodo anterior, este sistema desalienta la inversion en pases que dispongan ciertas exenciones o que no cubran las espectativas que explicamos en cuanto a tasas. Mtodo del Diferimiento de impuestos o Tax Deferral? Por medio de este sistema, las ganancias generadas en el extranjero se gravan en la medida que las mismas sean remitidas al domicilio de residencia del contribuyente. O sea, no se origina la exigibilidad hasta tanto no se produzca la transferencia de estas ganancias.
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Se est difiriendo o postergando el pago del impuesto en el pas de origen de los capitales, hasta el momento en que el pas de origen de las utilidades transfiera o distribuya las mismas hacia la casa matriz en el pas de residencia. En un pas como el nuestro, que resulta captador de capitales, este resulta un sistema ideal, ya que desalienta a los inversores al retiro de sus ganancias del pas.

d) Mtodo del Crdito por Inversin o "Investment Credit" Por medio de este sistema, se autoriza a las empresas a deducir, siempre dentro de determinados parmetros, los importes invertidos en activos fijos o equipos. Este sistema en general es reservado para aquellos pases en los cuales la inversin es realizada y no resulta admisible en el caso de inversiones que se efecten en el exterior. En nuestro pas podemos encontrar como antecedente, a la Ley N 23.871, en cuanto admiti la deduccin en el impuesto a las ganancias de las inversiones de bienes muebles de primer uso. e) Mtodo de acumulacin de las ganancias o exencin Por medio de este mtodo, el Estado del domicilio o residencia, no grava las ganancias obtenidasen el pas fuente. Podemos encontrar dos formas de aplicar este mtodo: Exencin total Exencin progresiva, Con el primer mtodo, los pases de residencia admiten la deduccin de la base imponible, de las ganancias procedentes del pas fuente de las mismas. El segundo mtodo, en tanto, consiste en sumar a las ganancias del domicilio de residencia las originadas en el extranjero, pero con el slo objeto de determinar la capacidad contributiva del contribuyente. Una vez obtenida la alcuota correspondiente, la misma resulta aplicable en forma exclusiva sobre las ganancias del pas de residencia. Pues como bien sabemos, los sistemas del impuesto a las ganancias o rentas, cuentan con tasas progresivas. Y se intenta alcanzar con una tasa que corresponda a la ganancia acumulada aplicndose slo sobre las utilidades de fuente nacional El mtodo de la progresividad se ajusta al caso de las personas fsicas, sobre las cuales -generalmente- se aplica este tipo de sistema para gravar sus ganancias. En cuanto a las sociedades, se aplica en general una tasa nica o proporcional, correspondiendo ser empleado el sistema de la exencin total.
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Como observacin a este sistema, podemos mencionar que si el Estado fuente de los ingresos aplica una alcuota menor a la del pas de residencia, el contribuyente resulta favorecido con respecto a otro con idntica ganancia originada en su pas de residencia. En el caso inverso resulta perjudicado. f) Mtodo del Crdito de Impuesto o "Tax Credit" La solucin ms importante al problema que plantea la doble imposicin internacional, la encontramos en el sistema denominado del Crdito de Impuesto o "Tax Credit"; es de destacar que el mismo es el ms utilizado por los pases exportadores de capital. Por medio de este sistema, el pas de residencia grava con el impuesto la totalidad de la ganancia mundial, o sea, tanto la nacional como la originada en el extranjero, pero permite que el contribuyente reste o acredite como pago a cuenta del gravamen, al menos una parte de los tributos abonados en el pas de origen de las utilidades. El pas de residencia est reconociendo a los tributos abonados en el extranjero como si hubiesen sido aplicados en el primero. La modalidad del crdito a computar admite algunas variables entre los diversos pases que la aplican, como veremos ms adelante, pero debemos destacar al menos dos condicionamientos genricos para su cmputo: El impuesto pagado en el extranjero, que se computa como crdito, debe participar de la naturaleza del impuesto nacional sobre el que se ha de operar. Por otro lado, el crdito de impuesto a utilizar, no puede exceder el impuesto al que cabe someter a tales utilidades en el rgimen local. De esta forma el excedente se pierde, o sea que no permite el traslado del saldo a favor sino que pasa a integrar el costo. En cuanto a la forma de aplicacin del crdito, podemos encontrar bsicamente dos modalidades: Sistema de Imputacin Total: Por medio del mismo se permite la imputacin del impuesto abonado en el extranjero sin limitacin alguna de importes. De tal manera que si surgiese un excedente, sobre el mismo se puede solicitar la devolucin en el pas de residencia. Sistema de Imputacin hasta la Concurrencia: Por el mismo se permite el computo del crdito hasta la concurrencia del impuesto nacional sobre las rentas obtenidas en el extranjero. Este sistema observa dos limitaciones a las que ya hemos hecho mencin anteriormente, siendo las mismas las siguientes: Se debe tratar de un impuesto de similar naturaleza al vigente en el pas de residencia. El monto del impuesto que tales ingresos pagan en el pas de residencia. Si el monto pagado en el extranjero resulta superior al que se abona en el pas de residencia, se permite el cmputo hasta la concurrencia de este ltimo y por el excedente no se confiere crdito alguno al contribuyente.
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Ponindonos en la ptica de un inversor extranjero cuyo pas aplica este tipo de crditos de impuesto, al mismo le debe interesar cul es la tasa aplicada por los pases sobre las rentas remitidas desde el exterior y cul es la tasa del pas de origen de las utilidades. Qu sucede si una empresa con residencia en un pas tiene en otros pases sucursales donde se originan utilidades, obteniendo en uno de ellos ganancia y, consecuentemente, el pago de impuesto y prdida en el otro? A los fines del cmputo del crdito de impuesto, se vislumbran dos soluciones a este problema: Considerar que el crdito se compute por pas. En este caso no es posible compensar las prdidas de un pas con las ganancias originadas en otro. Considerar que el crdito se compute en forma global y general considerando a todos los, pases. De esta forma se est permitiendo la compensacin de ganancias con prdidas Ventajas y Desventajas del mtodo del Crdito: Entre las principales ventajas podemos encontrar: a) Es el mtodo ms equitativo para los pases exportadores de capital, pues independientemente del origen de las rentas se logra un tratamiento equitativo entre los residentesde un pas. b) Se produce una neutralidad en cuanto al lugar donde se han de formalizar las inversiones. c) Este sistema no perjudica la recaudacin, mientras que el de acumulacin de ganancias o exencin supone un menor impuesto a recaudar. d) Favorece al pas en el cual se originan las utilidades, por cuanto el incentivo para repatriar los capitales es casi nulo, siempre que el pas de residencia aplique el sistema denominado como "Tax Deferral" al cual hemos hecho mencin en el punto 5. c). Inconvenientes: a) A los fines de cumplir con el objetivo recaudatorio, se puede ejercer una presin excesiva sobre los contribuyentes. b) No resulta sencilla la imputacin del impuesto pagado en el extranjero, en funcin de los argumentos anteriormente brindados. c) Se ven perjudicados los pases importadores de capitales, por cuanto anula la eficacia de los incentivos fiscales para atraer inversiones extranjeras. - Clusulas del "Tax Deferral" y del" Tax Sparing" El denominado sistema del Crdito de Impuesto puede presentarse con dos clusulas adicionales o sin una de estas dos clusulas, las cuales entendemos que adquieren suma importancia y son las llamadas clusulas del " Tax Deferral" y del "Tax Sparing".
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-Tax Deferral: La misma ya ha sido analizada en el punto 5. c), mencionaremos aqu slo cul es el concepto, a los fines de su comparacin con la clusula del Tax Sparing. Esta norma consiste en que a los fines del cmputo del crdito de impuesto, el pas de residencia grava las utilidades provenientes del exterior cuando las mismas son giradas, es decir cuando son repatriadas al pas de residencia. O sea, las grava en el momento en el que las utilidades son repatriadas, no si las mismas se reinvierten. -Tax Sparing: Por medio de esta clusula, el Crdito de Impuesto que admite el pas de residencia, es el impuesto efectivamente pagado sobre las utilidades que se generan en el pas de la fuente, como as tambin aquel que se deja de pagar como consecuencia de exenciones existentes en el pas de la fuente. O sea, que por esta clusula, el pas de residencia acepta el crdito de impuesto tanto si efectivamente se paga o no en el pas de origen de las utilidades. A modo de ejemplo supongamos una empresa con residencia en un pas "A" que tiene una sucursal en un pas "B". La sucursal obtuvo utilidades en el pas "B" por $ 100.000. Pero en virtud de las exenciones de este pas paga impuesto sobre una utilidad neta de $ 10.000.La alcuota del impuesto que aplica el pas "A" es del 50% y se emplea el denominado sistema de crdito de impuesto conforme el criterio del "Tax Deferral". . La alcuota del impuesto del pas "B" es del 30% sobre la utilidad neta. . Cul resulta el impuesto total que abona la empresa por sus operaciones en el exterior?

Clculo del impuesto en el pas "B". "B Ganancia Deducciones Ganancia sujeta a Impuesto Impuesto 30% 100.000 (90.000 10.000 3.000
$

100.000

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Utilidades girar: Ganancia Impuesto

Clculo del impuesto en el pas "A" con la clusula del "Tax Deferral"

$ Utilidades de "B" 100.000 Impuesto en A"50%5 50.000 Pago a cuenta en 3 "B" (3.000) Neto a Depositar 47.000 De acuerdo con este sistema, la empresa abona en concepto de impuesto un 50% de sus utilidades distribuyendo el mismo en:
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Para el pas "A" 47% (47.000/100.000) Para el pas "B" 3% ( 3.000/100.000) Como se puede apreciar, el objetivo buscado por el pas "B" al otorgar las exenciones no se cumple, ya que las utilidades no gravadas en el pas "B" pasan a estar gravadas en el pas "A", con lo cual las exenciones aplicadas por un pas no encuentran sustento en el otro.
De esta forma, si el inversor no tiene intenciones de pagar impuestos en el pas "A", debe reinvertir sus utilidades o, al menos, no repatriarlas, a los fines de no abonar la alcuota del 47%. Supongamos otro caso con similares circunstancias pero donde el pas "A" utiliza el criterio denominado del "Tax Sparing". El impuesto que se paga en el pas "B" resulta el mismo; pero el que se paga en el pas "A" cambia sustancialmente. El mismo resultara

Utilidades de "B" 100.000 Impuesto en "A" 50% 50.000 Pago a cuenta en "B" (100.000x0,30) (30.000) Neto a depositar 20.000

De acuerdo con este sistema, la empresa abona en concepto de impuesto un 23% de sus utilidades distribuyendo el mismo en:
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Para el pas "A" Para el pas "B"

20% (20.000/100.000) 3%( 3.000/100.000)

Como se puede apreciar, el objetivo buscado por el pas "B" al otorgar las exenciones se cumple, ya que las utilidades no gravadas en el pas "B" tampoco lo estn en el pas "A", pero el principal inconveniente resulta que las empresas se ven beneficiadas con respecto a igual utilidad obtenida por un residente del pas. Con respecto a este tem, no encuentra una buena recepcin por parte de pases que como el nuestro importan capitales, ya que este criterio desalienta al inversor a dejar las utilidades en el pas, en virtud que de cualquier manera se genera el Crdito de Impuesto.. Por otro lado, l crfeno del TxDeferral" alienta a que los inversionistas no giren las utilidades, ya que si se obtiene una ganancia exenta en el pas fuente y se gira al de residencia, por este mtodo no se tiene derecho al computo del Crdito de Impuesto y, en consecuencia, deben tributar sobre el total de la utilidad remesada sin computo alguno de pago a cuenta ya que tampoco se abona impuesto jan' el pas donde se generan esas utilidades. Otra variante dentro del Crdito de Impuesto, es el denominado Crdito Indirecto. Como mencionramos, por medio del crdito de impuestos, se permite en los pases de residencia la deduccin del impuesto pagado en la fuente sobre los dividendos distribuidos. El crdito indirecto, resulta aplicable a una sociedad que posea un porcentaje del capital accionario de otra extranjera. Al recibir los dividendos del extranjero, posibilita la imputacin del impuesto pagado por la sociedad extranjera sobre las utilidades, permitiendo el crdito de impuesto en cabeza de los accionistas; por este motivo se lo considera indirecto.

Cul es el fin perseguido con este criterio? Debemos entender que el mismo intenta dar una equidad en cuanto a si la sociedad donde se encuentra la residencia y la sociedad del exterior tienen una relacin como sucursal de empresa extranjera o conforman un ente jurdico independiente, donde la sociedad de residencia tiene acciones en la sociedad del exterior En el caso de nuestro pas, si una sociedad del exterior posee una sucursal en la Argentina,el impuesto abonado en nuestro pas genera un Crdito de Impuesto directo
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en la sociedad del exterior. En tanto, si la sociedad del exterior tiene acciones en una sociedad de la Argentina, nos encontramos con dos entes jurdicos independientes, en consecuencia no se permite el cmputo del crdito de impuesto, pero por el sistema de crdito indirecto, tiene un tratamiento similar como si fuese una sucursal, generando de esta manera el crdito de impuesto.

g) Resumen del tema

Debemos tener presen te que los capitales multinacionales no tienen patria, no son norteamericanos, japoneses o alemanes. Este tipo de empresas trata en todo momento de maximizar sus resultados, sin interesarle el Fisco al cual le estn pagando. Uno de los objetivos buscados, al margen de otros, es el de pagar el menor impuesto posible, de esta manera van en bsqueda de aquellos pases donde en virtud de sus caractersticas, puedan llegar a instalar sus empresas. Adems, debemos reconocer que la casi totalidad de pases latinoamericanos necesitan de estos capitales, en mayor o menor medida. La forma de atraer a los mismos, es -en primer lugar- fijar normas impositivas claras; queremos decir con esto que la legislacin debe ser interpretada sin inconvenientes, no debe ser cambiada constantemente, ya que esto desorienta a cualquier inversor y sobre todo a uno del exterior. En segundo lugar, fijar alcuotas impositivas que sean razonables, teniendo en cuenta el crdito de impuesto que pudiesen tener en otros pases y, adems, los tratados internacionales firmados.

6. LA ARGENTINA Y LA DOBLE TRIBUTACIN INTERNACIONAL

Como dijimos, los capitales multinacionales buscan la maximizacin de los beneficios, al menor costo posible la forma de realizarlo es a travs del comercio. En consecuencia, o bien estos capitales se instalan en los pases a los cuales quieren acceder, o comercializan los bienes a travs de las fronteras. Tal como expresa Figueroa10 en su sita de Dagan expresa que el hecho de considerar a los tratados tributarios como herramientas escenciales para reducir la doble imposicin es un mito, puesto que solo reduce gastos administrativos y ventajas de los pases de residencia sobre los fuente. El flujo de capitales entre pases desarrollados adquieren bilateralidad, en tanto entre estos y los no desarrollados o en vas de, los flujos son unilaterales. Motivo de esto es que el Dr. Figueroa plantea la necesidad de adoptar modelos distintos a aquellos que aplican los pases donde la bilateralidad es manifiesta. El Dr. Figueroa plantea el interrogante de si el objetivo de los tratados es evitar la doble imposicin o se trata solo de reducir o limitar el nivel de imposicin en la fuente
10 Figueroa Antonio, idem 4 pag71 y 72 14

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o de la imposicin conjunta de ambas jurisdicciones. Aclara que en los tratados de doble imposicin lo que se negocia es la potestad de aplicar impuestos y ello implica que se eliminan sobre imposicines mas que eliminar la doble imposicin ya que esto puede solucionarse perfectamente con medidas unilaterales. A lo largo de los aos, los gobiernos han interferido el libre flujo del comercio internacional por medio de aranceles, cuotas y control de cambios o impuestos. Estas barreras en general estn influidas por consideraciones polticas, sociolgicas y econmicas. La tendencia que observamos es hacia la liberalizacin del comercio internacional, por medio de acuerdos entre pases cercanos, con el fin de promover el libre comercio entre ellos y mantener las barreras con el resto del mundo. As es como se han formando varios bloques como la Comunidad Econmica Europea, el Mercosur y otros. Podemos observar, que exista un notable inters de los capitales extranjeros por realizar inversiones en nuestro pas, esto se deba fundamentalmente a la estabilidad econmica y a la poltica exterior desarrollada en la dcada de los noventa. De acuerdo con lo indicado, la integracin econmica puede verse afectada si no se resuelve el problema de la doble tributacin internacional. Al mismo tiempo y como ocurre en la actualidad existen numerosas empresas argentinas que se encuentran invirtiendo en el exterior, en consecuencia la doble imposicin no slo afecta a las inversiones extranjeras que intentan venir a nuestro pas, sino que tambin afecta a las personas naturales o jurdicas con residencia en la Argentina que invierten desarrollan actividades en el exterior. En este sentido, Reig, Enrique Jorge11, expresa como una cuestin importante, la decisin sobre la adopcin del principio de la fuente territorial o el del domicilio o renta mundial, a los fines de fijar las potestades fiscales. Menciona, que las opciones efectuadas ltimamente por los pases de Amrica han quebrado el principio de la fuente territorial que se tena y considera recomendable, en el caso de los pases en proceso de desarrollo, la complementacin del uso del criterio de fuente territorial con el de domicilio o renta mundial, lo cual sin duda resultar accesible para el caso del impuesto a la renta empresarial, pero mantiene sus dudas en cuanto a su aplicacin sobre las personas fsicas. La Argentina ha firmado con diversos pases convenios para evitar la doble imposicin internacional con carcter general. No incluiremos en nuestro anlisis el tema de la doble imposicin en el transporte internacional, ya que el mismo exigira un desarrollo mucho ms extenso por ser un tema muy complejo y controvertido. Debemos destacar que de acuerdo con lo previsto por nuestra Constitucin, cuando en
11 Reig, Enrique Jorge. "Armonizacin tributaria. Principios aplicables: el MERCOSUR", Derecho Tributario.Tomo IV, pgina 303. 15

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el artculo 75, punto 22), menciona que los tratados tienen jerarqua constitucional, en el caso de controversia en algunos puntos con leyes de menor rango, como podran serlo las Leyes de Impuesto a las Ganancias, Bienes Personales, etctera, tienen prevalencia los primeros sobre las segundas. Tratados firmados por nuestro pas: Pas Suecia Alemania Bolivia Francia Brasil Austria Italia Chile EE.UU. Espaa Canad Finlandia Norma D.L. 12.821/63 L 22.025 L 2 1.780 L 22.357 L 22.675 L 22.589 L 22.747 L 23.228 L(*) L 24.258 L 24.398 L 24.654 Vigencia desde 01/01/63 01/01/76 04/06/79 01/03/81 07/12/82 17/01/83 15/12/83 19/12/85
28/07/94 30/12/94 (**)

(*) Con los Estados Unidos se ha firmado un convenio el 07/05/81, pero an no ha sido ratificado por Ley. En cuanto a la vigencia, es a partir de la ratificacin, con los procedimientos aplicables en cada Estado. (**) Aclara la norma que resulta vigcnle desde la ltima notificacin entre los Estados Contratantes. No leemos conocimiento si tal hecho ha sucedido.

Cuestiones generales atinentes a los convenios firmados:

A los tratados firmados por nuestro pas, los podemos dividir en dos grupos: por un lado, los firmados con pases que -como el nuestro- son importadores
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de capital, y los firmados con pases exportadores de capital - vase la nota (3)-. El principal distingo que encontramos entre ambos es en cuanto a la gravabilidad de la fuente productora de las utilidades, ya que en los convenios con pases exportadores de capitales, se nota una tendencia hacia la utilizacin del principio de residencia, en tanto otros se orientan a la gravabilidad en la fuente productora. Cabe aqu resaltar lo expresado por Vives, Mara Luisa12, en cuanto a las desigualdades que se presentan cuando los pases contratantes son, por un lado, desarrollados o industrializados y, por el otro, en vas de desarrollo; en stos ltimos se observa que no existe una paridad de tratamiento, sino concesiones efectuadas hacia los primeros.

Convenios firmados - Pautas Generales-:

A los fines de analizar los mismos, procederemos a hacer un breve resumen sobre lo que tratan los distintos convenios firmados, para lo cual nos basaremos en el trabajo realizado por Rodrguez Us, Guillermo en la nota (2). Como regla genrica, se otorga poder tributario al Estado donde se genera el beneficio, o Estado I fuente y, consecuentemente, se establece una exencin en el Estado de residencia del inversor.

- Impuestos comprendidos:
En general, los podemos clasificar en dos grupos: Impuesto a la renta o ganancias: En cabeza de establecimientos estables o sociedades. En cabeza de personas fsicas. Impuesto al patrimonio o capital.

- Se define a los dos pases como:

12 Vives, Mara Luisa: Trabajo presentado en el L Congreso Anual. Ginebra, Suiza, Septiembre de 1996. Como relatora nacional
por la Argentina en el Tema I "Principios para determinar la renta y el capital adscripto de los establecimientos permanentes y su aplicacin a los bancos, aseguradoras y otras instituciones financieras". Anales Perodo 1994-1996, pgina 156.

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Pas fuente: " Un Estado Contratante" Pas de residencia: "Otro Estado Contratante" - Utilidades de establecimientos permanentes
En general, se entiende por establecimiento permanente cuando un individuo o sociedad posee en otro Estado una sociedad constituida, una sucursal, fabrica, plantacin, mina, enconstruccin, taller, depsito, o realice una actividad empresaria. De lo sealado en el punto anterior, cabe preguntarnos:Qu entendemos por actividad empresaria?

Se considera como tal a la organizacin constituida por una o ms personas, que realizan una actividad lucrativa o de especulacin. Tambin se considera como establecimiento estable aquella sociedad o individuo que posea en otro Estado un agente que realice negociaciones por el primero, o en nombre de aqul o, en su caso, disponga del stock y realice habitualmente ventas.
Al mismo tiempo, algunos tratados definen qu conceptos no integran el trmino de "Establecimientos Permanentes" definiendo: a) Utilizacin de instalaciones para almacenar o exponer mercaderas de la empresa b) Mantenimiento de un depsito perteneciente a la empresa, con el fin de a). c) Mantenimiento de un depsito de bienes perteneciente a otra empresa con el fin de ser procesadas por otras. d) Mantenimiento de un lugar fijo con el fin de adquirir bienes o mercaderas para la empresa. e) Mantenimiento de un lugar fijo de negocios con el fin de realizar publicidad, investigacin cientfica o suministrar informacin.

- Cmo se gravan las utilidades?

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Si consideramos a un Estado A donde se realizan las actividades y un Estado B donde residen los individuos o sociedades, las utilidades generadas en el Estado A como consecuencia de un establecmiento permanente situado en ste, se atribuyen a este pas, en caso contrario no. Si la empresa B compra en un Estado A con la posterior transferencia de los bienes a B, se debe atribuir a este ltimo las eventuales utilidades. Las ganancias como consecuencia de la produccin, extraccin o elaboracin de bienes muebles A y la venta de los mismos a B se considerarn atribuibles a ambos Estados en la parte correspondiente Se admite la deduccin de los gastos que incurran los establecimientos para la obtencin de los beneficio: Con respecto a las utilidades derivadas de las operaciones de barcos, aviones o del transporte internacin; por una empresa del Estado A, estarn exentas de impuestos en el Estado B, con la condicin de reciprocidad Utilidades provenientes de dividendos e intereses: En general, los dividendos pagados por las compaas a residentes de otro Estado, se gravan en el primero. Con respecto a los intereses provenientes de un Estado y pagados a un residente del otro Estado, podrn ser gravados en el primero. Se entiende por inters a los rendimientos de la deuda pblica, bonos u obligaciones, o crditos.
. Utilidades de Regalas:

Las regalas que perciba un residente de otro Estado y que no realice ninguna actividad comercial a travs de los ya definidos establecimientos estables, pueden ser gravadas en cualquiera de los Estados, con la condicin que el impuesto en el Estado en el que se origin la regala no exceda de un porcentaje (generalmente fijado en un 15%) del monto bruto de tal regala. O sea que el Estado de residencia podr gravar el importe de las mismas pero del monto del impuesto que surge deber deducir el monto del impuesto abonado en el pas fuente.
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En el caso que en el pas fuente tuviesen exenciones impositivas ya fuere total o parcialmente, ser admitido en el Estado de residencia el crdito de impuesto, en un monto igual al que hubiese sido pagado en el pas fuente de no contar con tales exenciones. No hablamos de otra cosa que las clusulas de "tax credit" y "tax sparing" a las que ya hemos hecho mencin. Rentas de Bienes Inmuebles:
Se encuentran gravadas en el Estado en el cual est situado el inmueble. Ganancias de capital:

Las ganancias de capital que resulten de la enajenacin de bienes, slo sern gravadas en el territorio del Estado contratante en el cual dicho capital est situado al momento de la operacin. Si la transferencia consiste en un crdito, se considera situado en el Estado en el que sea residente el deudor. Rentas del trabajo personal: Las remuneraciones, ya fueren por relacin de dependencia, o por servicios profesionales, prestados en un Estado, por un individuo que resida en otro territorio, resultan gravadas en el Estado en el cual el servicio es prestado. Si los importes resultan exentos en el pas donde los mismos se prestaron, podrn ser gravados en el otro Estado, siempre que la permanencia en el pas de la prestacin, no exceda de 18 meses dentro de 3 aos calendarios consecutivos.

Instituciones exentas: Para una entidad religiosa o de similares caractersticas, que resida en un Estado y reciba en otro Estado donaciones o rentas, las mismas resultan exentas en el Estado en el que se perciban, con la condicin que los ingresos de la entidad estn exentos en el Estado de residencia. Impuesto al capital: En el caso del impuesto al capital, se
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debe tener en cuenta: El capital formado por bienes inmuebles ser gravado donde los bienes estn situados. El capital representado por activos que forman parte de los establecimientos, estos sern gravados donde se hallen los mismos.

-Casos no previstos:
Salvo disposiciones en contrario, cada uno de los Estados contratantes tendr derecho a gravar todas las rentas con fuente dentro de su territorio.

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7. XVIII JORNADAS LATINOAMERICANAS DE DERECHO TRIBUTARIO

No queremos dejar de comentar las consideraciones y recomendaciones emanadas del mentado Congreso7, en lo referente a "La imposicin a las rentas de las Empresas en los procesos de integracin", en virtud de su reciente divulgacin y que los temas discutidos en el mismo, encuentran puntos en comn con los expuestos en el presente trabajo.

Principales Consideraciones
Se estima que las diferentes realidades observadas en los procesos de integracin econmica en la Unin Econmica Europea y en Amrica Latina, plantean requerimientos en lo jurdico y en lo econmico. Cree necesario asegurar, dentro de estas zonas, la libertad de circulacin de las personas, bienes, servicios y capitales, as como la libertad de establecimiento para empresas. Requiere que los pases miembros de acuerdos de integracin suscriban un convenio multilateral, o, al menos, convenios bilaterales uniformes para evitar la doble imposicin internacional y la evasin y el fraude fiscal internacional. Interpreta procedente la formacin de un organismo supranacional comn con autoridad para dictar preceptos vinculados para los Estados miembros de un rea de integracin.

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Requiere la necesidad de asegurar la prevalencia de los tratados internacionales en materia tributaria y de las disposiciones emanadas de los organismos supra nacional sobre las leyes internas.
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Realizadas en Montevideo, Uruguay, diciembre de 1996. Asociacin Argentina de Estudios Fiscales. Boletn Informativo, Febrero de 1997.

Recomendaciones:

1.- Que se prohiba todo tratamiento discriminatorio de las empresas en funcin de su 2.- Cree necesario centrar la armonizacin fiscal de los impuestos sobre las rentas de las empresas en aquellos aspectos que tengan efectos distorsionantes en la libre competencia y en la asignacin de recursos. nacionalidad residencia y se resuelva la remocin de discriminaciones de los establecimientos permanentes de impresas extranjeras, con el fin de equipararlos a los nacionales. 3.- Asegurar que los flujos de fondos en concepto de dividendos, intereses, regalas, retribuciones por asistencia tcnica y otras retribuciones por servicios entre una sociedad y sus filiales, sucursales y subsidiarias que residan en otro pas, de la zona de integracin econmica, resulten fiscalmente neutrales. 5.- Que se evite todo obstculo fiscal a las operaciones de fusin, escisin y, en general, operaciones de reorganizacin empresarial, eliminando la imposicin sobre las mismas, tanto en el plano interno como en los procesos de integracin. 6.- Evitar tanto la elusin del impuesto a travs de los precios de transferencia, como la doble imposicin en los supuestos de empresas asociadas o vinculadas. Para lo cual las normas supranacionales que se creen debern prever mecanismos para que el ajuste fiscal sea fijado de mutuo acuerdo por los Estados afectados. En su defecto, establecer un mecanismo arbitral que evite la valoracin diferente de la misma operacin. 7.- Que se asegure una armonizacin en cuanto a que el gravamen sobre la renta, alcance rentas efectivas y no presuntas, permitiendo la deduccin de todos los gastos necesarios para su obtencin y la eliminacin de los resultados ficticios que produce la inflacin. 8.- La armonizacin deber asegurar que no exista doble imposicin entre los impuestos que recaen sobre la sociedad y sobre los socios. 9.- Asegurar la prevalecencia de los tratados internacionales y de las normas supranacionales y crear | un organismo jurisdiccional comn para resolver las posibles controversias e interpretar de manera uniforme las disposiciones.