Primero

FACULTAD DE DERECHO DE LA BARRA NACIONAL DE ABOGADOS
MAESTRA EN DERECHO CONSTITUCIONAL Y AMPARO
MATERIA: CATEDRTICO: ALUMNO: TEMA TESINA:
TEORA DE LA CONSTITUCIN. DR. EDUARDO VELZQUEZ MARTNEZ. PAULINA VZQUEZ CONTRERAS. CONSECUENCIAS DE LA APLICACIN DE LA FRACCIN XIII DEL APARTADO B DEL ARTCULO 123 DE LA CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MXICANOS.
MXICO, D.F., A 18 DE JULIO DE 2012
PAULINA VZQUEZ CONTRERAS
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NDICE
INTRODUCCIN
CAPTULO I
RGIMEN LABORAL 2 8 10
RGIMEN LABORAL ESPECIAL RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA DE LOS SERVIDORES PBLICOS DERECHO COMPARADO
CAPTULO II
ASPECTOS JURISDICCIONALES 14 16 18 21
TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO TRIBUNALES COLEGIADOS DE CIRCUITO EN MATERIA ADMINISTRATIVA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA CRITERIOS JURISDICCIONALES
CAPTULO III
DERECHOS HUMANOS 25 27 30 31
LIBERTAD SINDICAL NEGACIN DE RGIMEN LABORAL AUSENCIA DE REGLAMENTACIN TRMINO DEL CONTRATO DE TRABAJO
CONCLUSION
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BIBLIOGRAFA
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INTRODUCCIN
Las consecuencias de la aplicacin de la fraccin XIII del Apartado B del artculo 123 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, que se va a desarrollar en el presente trabajo, es una de las actividades exigidas dentro de la formacin acadmica de la asignatura Instruccin Magisterial. En el primer captulo, vamos a tratar de forma sucinta el rgimen laboral especial bajo el cual se encuentran sometidos por mandato Constitucional, los militares, marinos, personal del servicio exterior, Ministerios Pblicos y cuerpos de seguridad pblica, federal, estatal y municipal, se observar como las normas especficas de cada uno de estos Servidores Pblicos, determinarn los aspectos laborales y de seguridad social, as como los aspectos de Responsabilidad administrativa. En el segundo captulo, se observar la forma en que los Tribunales Administrativos y las reas especializadas en la materia administrativa, del Poder Judicial de la Federacin, con sus resoluciones, han perjudicado o ayudado (dependiendo del punto de vista), en la relacin que sostiene este tipo de Servidor Pblico con el Estado. En el tercer captulo, se analizar desde el punto de vista de los derechos humanos, la relacin que sostienen los Servidores Pblicos excluidos de la fraccin XIII del apartado B del artculo 123 Constitucional, as como una ligera comparativa con otros pases que otorgan el derecho de asociacin a los miembros de los cuerpos de seguridad pblica y a los militares.
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CAPTULO PRIMERO RGIMEN 1 LABORAL RGIMEN LABORAL ESPECIAL. Trabajador es toda persona que preste un servicio fsico, intelectual o de ambos gneros, en virtud de nombramiento expedido o por figurar en las listas de raya de los trabajadores temporales, lo anterior en trminos del artculo 3 de la Ley Federal de Trabajadores al Servicio del Estado (LFTSE). Aqu se encuentra un dato importante para diferenciar el derecho burocrtico del derecho laboral en general: el nombramiento, ste, es un acto jurdico mediante el cual se designa a una persona como servidor pblico para el cumplimiento de ciertas funciones, servicios o actividades. Al referirse a nombramiento desde una perspectiva formal, Acosta Romero 1 indica que es el documento por el que se designa a una persona, por autoridad competente, para ocupar un puesto, cargo o empleo determinado. As, servidor pblico es quien presta sus servicios al Estado, con el propsito de atender algunas de las atribuciones, funciones o tareas legalmente asignadas a aqul. En el apartado B del artculo 123 Constitucional, se fijan las bases para la regulacin de los derechos de los trabajadores al servicio del Estado, en 1938 el presidente Lzaro Crdenas determin que la relacin entre el Estado y sus servidores sera una relacin de trabajo y expidi el Estatuto de los Trabajadores al Servicio del Estado. En 1941 fue sustituido por uno nuevo expedido por el presidente vila Camacho. No fue sino hasta 1960 que se aprob la adicin del apartado B del artculo en referencia, y tres aos despus fue aprobada la Ley Federal de los Trabajadores al Servicio del Estado 2. Para fines laborales, la propia Constitucin se refiere a otros servidores pblicos que desarrollan funciones especficas, como son: los militares, marinos, personal del servicio exterior, agentes del Ministerio Pblico, peritos y miembros de las instituciones policiales, los cuales se encuentran excluidos del rgimen de la Ley Federal de Trabajadores al Servicio del Estado (LFTSE). En consecuencia, estos servidores carecen de las protecciones establecidas para los trabajadores de base, por exclusin expresa de la fraccin XIII que regula lo anterior. Por lo que abordaremos a grandes rasgos sus principales caractersticas: A. Servicio Exterior. Este cuerpo est integrado por personal de carrera, temporal y asimilado. El personal de carrera tiene el carcter de permanente y comprende la rama diplomtico-consular y la rama tcnico-administrativa, su desempeo se basa en los principios de preparacin, competencia, capacidad y superacin constante. El personal temporal desempea funciones especficas por un plazo
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Acosta Romero, Miguel, Compendio de Derecho Administrativo, parte general, Porra. Andrade Snchez, J. Eduardo, Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Comentada, Pg. 270. 2
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definido; mientras que el personal asimilado est compuesto por funcionarios y agregados a misiones diplomticas y representaciones consulares. La proteccin internacional del cuerpo diplomtico y consular se recoge en la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas, de 1961, que establece inmunidad de stos agentes en el Estado receptor, en igual sentido se pronuncia por lo que hace al personal consular, la Convencin de Viena sobre relaciones consulares, del mismo ao. El rgimen jurdico nacional aplicable a estos servidores est contemplado, fundamentalmente, en la Ley del Servicio Exterior Mexicano (LSEM), que seala derechos y prestaciones de los miembros de este cuerpo durante su permanencia en comisin oficial en el extranjero. B. Cuerpos de Seguridad Pblica. La seguridad pblica dispone el artculo 21 constitucionales una funcin a cargo de la Federacin, el Distrito Federal, los Estados y los Municipios, en sus respectivas competencias. Tiene el fin -segn la Ley General que establece las Bases de Coordinacin del Sistema Nacional de Seguridad Pblica- de salvaguardar la integridad y derechos de las personas, as como preservar las libertades, el orden y la paz pblicos. Esta funcin se lleva a cabo a travs de la polica, el Ministerio Pblico, los tribunales, las autoridades responsables de la prisin preventiva, la ejecucin de penas y el tratamiento de menores infractores, las encargadas de la proteccin a las instalaciones y a los servicios estratgicos del pas, y otras que contribuyen a esta finalidad. Desde el inicio del sexenio del Lic. Enrique Pea Nieto, se constituy la Comisin de Seguridad Nacional, dependiente de la Secretara de Gobernacin, que asumi, de manera gradual, atribuciones correspondientes a las policas administrativas, la Federal de Caminos, la de Migracin y la Fiscal Federal. A continuacin mencionaremos algunos derechos relacionados con organismos de seguridad pblica, en la medida en que resulten relevantes para el tema que ahora abordamos: 1. Polica Federal. A sus miembros se les reconoce que la relacin con este organismo y su personal se rige por la fraccin XIII del Apartado B) del artculo 123 constitucional, por la Ley de la Polica Federal y otras disposiciones aplicables. Se les otorgan a los integrantes de esta institucin: contraprestacin econmica uniforme e irreductible que aumentar de acuerdo con el salario mnimo, se pagar cada quince das en moneda de curso legal, no ser objeto de retenciones, descuentos o deducciones, salvo casos especficos; recibirn el importe ntegro de esta contraprestacin, incluso en los das de descanso obligatorio, cuando gocen de permisos, comisiones y vacaciones; en caso de lesiones sufridas, la remuneracin se har de conformidad con la LISSSTE; se les pagar quinquenio; gozarn de dos periodos de vacaciones anuales, de diez das cada uno cuando se tengan ms de seis meses de antigedad, con goce de prima vacacional; cuentan con das de descanso obligatorio; tendrn un da de
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descanso cuando menos por cada seis meses de trabajo; en caso de embarazo, las mujeres gozarn de tres meses de descanso, as como de dos descansos extraordinarios por da durante la lactancia; se concedern licencias ordinarias, extraordinarias y por enfermedad; tienen derecho a ser integrados al Seguro de Ahorro para el Retiro (AFORE); por otro lado, los servicios de seguridad social se otorgarn por el Instituto de Seguridad y Servicios Sociales para Trabajadores al Servicio del Estado (ISSSTE). 2. Procuradura General de la Repblica. Se refiere al personal del Ministerio Pblico Federal, a sus auxiliares directos y suplementarios. El personal que presta sus servicios en esta institucin, se regir por el Apartado B) del artculo 123 constitucional y la LFTSE, por lo que se incorporan al rgimen del ISSSTE. 3. Procuradura General de Justicia del Distrito Federal. La relacin laboral del personal de la Procuradura se rige por la LFTSE, los servidores pblicos de la Institucin estn incorporados al rgimen del ISSSTE, se les atribuye la calidad de trabajador de confianza, a los agentes del Ministerio Pblico y de la Polica Judicial, los peritos adscritos a los servicios respectivos, los oficiales secretarios, entre otros. En los ordenamientos respectivos se establecen estmulos econmicos derivados del desempeo, formacin profesional, grados acadmicos y antigedad de los agentes del Ministerio Pblico, de la polica judicial y peritos. Asimismo, son cuerpos de seguridad pblica la Polica del Distrito Federal, integrada por la Polica de Proximidad, de Trnsito, Auxiliar, Bancaria e Industrial, Agrupamientos. En general, tienen los siguientes derechos: a un salario digno y remunerador, de acuerdo con las caractersticas del servicio que presten y suficiente para satisfacer las necesidades materiales, sociales, culturales y recreativas de un jefe de familia; aguinaldo; jornada de trabajo acorde con las necesidades del servicio; vacaciones licencias y descanso semanal; trato digno y decoroso por parte de sus superiores jerrquicos; respeto y atencin por parte de la comunidad a la que sirven; reclusin en rea especial para policas, en caso de hallarse sujetos a prisin preventiva; capacitacin y adiestramiento tendientes a convertir al titular en un polica de carrera; derechos de escalafn; condecoraciones, estmulos y recompensas cuando lo merezcan; a participar en la seleccin de miembros del Consejo de Honor y Justicia; atencin mdica gratuita cuando sufran lesiones en cumplimiento de su deber; prestaciones de maternidad, en su caso; asesora y defensa legal gratuitas, cuando se vean sujetas a un procedimiento civil o penal, iniciado a instancia de un particular, con motivo de la prestacin del servicio; as como el derecho a contar con equipo y uniforme.
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C. Fuerzas Armadas Mexicanas (FAM).- El Profesor Schroeder Cordero 3 afirma que las fuerzas armadas mexicanas influenciadas por la doctrina de la socializacin del Derecho, han incorporado a su marco normativo, numerosas disposiciones de ndole social para beneficiar as al personal militar y a sus familiares, asimismo, es imposible para el instituto armado nacional, el hecho de permanecer ajeno a la evolucin jurdica y social sufrida por la colectividad nacional en los ltimos tiempos, en los cuales, las normas de derecho han tenido primordialmente a lograr el beneficio de la sociedad, an limitando el derecho de los individuos. Los principios doctrinarios dieron nacimiento a la llamada Seguridad Social y al Derecho Social Castrense, para los miembros de las Fuerzas Armadas Mexicanas, la primera concebida como una responsabilidad, as como una respuesta justa y a la vez razonable, que beneficiar a los integrantes del Ejrcito, la Armada y la Fuerza Area Mexicanos, fundada en el ms elevado concepto de solidaridad social, entendida sta, como interdependencia recproca o vinculacin de todos aquellos que integran una comunidad organizada4. El Derecho Social Militar aparece contenido en la fraccin XIII del apartado B del artculo 123 de la Constitucin, en donde encontramos los diversos principios que regulan la actividad militar en su aspecto de trabajo (los llamados servicios de armas o econmicos) y las normas referentes al rgimen de Seguridad Social para el Personal de las Fuerzas Armadas y sus derechohabientes. En este trabajo slo tocaremos lo relativo a las Normas sobre el trabajo y las Fuerzas Armadas, as como la Legislacin Seguritaria Militar. 1.- Legislacin Seguritaria Militar. Su fundamento se encuentra, en el apartado B fraccin XIII del artculo 123 de la Constitucin, el cual precepta en su primer prrafo, que el personal de las Fuerzas Armadas Nacionales en el aspecto laboral se regir por sus propias leyes, ahora bien, en el prrafo segundo de la fraccin en comento, establece que el Estado (patrn-laboral) proporcionar a los miembros del Instituto Armado las prestaciones de seguridad social que otorga al personal civil que labora para el Gobierno Federal. El rgimen de Seguridad Social Militar, aparece principalmente contenido dentro de la Ley del Instituto de Seguridad Social para las Fuerzas Armadas Mexicanas (LISSFAM) y su reglamento respectivo; disposiciones legales que regulan casi todas las prestaciones sociales para el personal militar y sus familiares, llamados derechohabientes. A continuacin se enlistan algunos de los principios laborales,
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Schroeder Codero, Francisco, Concepto y contenido del Derecho Militar. Iniciativa de la Ley del Instituto de Seguridad Social para las Fuerzas Armadas Mexicanas, Memoria del Senado. Fuerzas Armadas. Ao 1976. Pg. 1077. 5
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comparndolos con los de los trabajadores al servicio del estado, mejor conocido como personal burocrtico: Jornada laboral. La norma constitucional previene que la jornada diaria mxima de trabajo ser de ocho horas en el da y siete en la noche, los servicios o actividades que debe desarrollar el personal militar en las oficinas normalmente se realizan de las ocho de la maana a las diecisis horas de lunes a sbado, a partir de esa hora, el servicio lo realiza el personal de guardia, mismo que diariamente es relevado. Das de descanso. Por cada seis das de trabajo se disfrutar de un da de descanso. Ya hemos asentado que normalmente el personal militar descansa un da a la semana, por lo general el da domingo, excepto que se encuentre de guardia o de comisin. Vacaciones de veinte das por ao. El personal disfruta de veinte das de vacaciones al ao, divididos en dos periodos, desde luego, atendiendo a las necesidades propias del servicio de las armas; adems disfruta de las llamadas licencias menores (das econmicos), que en la Armada de Mxico son de seis a doce das como mximo al ao, dependiendo de la jerarqua que ostente. Haberes fijos. El personal militar percibe haberes (retribucin o salario para los miembros de las FAM), los cuales jams son disminuidos en tanto se encuentra en vigor el presupuesto autorizado para el Ejrcito, la Armada de Mxico y la Fuerza Area Mexicana, mismo que se establece anualmente, dentro del Presupuesto General para el Poder Ejecutivo Federal. Haberes iguales al salario mnimo. Los haberes del personal de las FAM, por lo que respecta al personal de las jerarquas de soldado o marinero, respectivamente, que es la ltima de la escala jerrquica militar, siempre es igual o mayor, al salario mnimo vigente en el Distrito Federal. A trabajo igual corresponder salario igual, sin tener en cuenta el sexo. Dentro de las FAM, en la actualidad, existe personal femenino y masculino, mismo que ostenta jerarquas que van desde marinero o soldado, hasta Almirante o General de Divisin, respectivamente, en consecuencia el personal de sexo femenino, que ostenta una jerarqua determinada percibe exactamente el mismo haber que recibe el personal del sexo masculino de igual jerarqua y cargo. Slo podrn hacerse descuentos, deducciones, retenciones o embargos al salario, en los casos previstos expresamente en la ley. El haber del personal militar, slo sufre descuentos de ndole fiscal, por concepto de pago de impuestos o por responsabilidades de esta ndole; descuentos o embargos, por concepto de pensin alimenticia, cuando as lo ordena la autoridad judicial competente, y descuentos administrativos, slo por la prdida de6 un arma, o la destruccin del equipo,
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por negligencia demostrada en su conservacin normal. Los trabajadores gozarn de derechos de escalafn, a fin de que los ascensos de otorguen en funcin de los conocimientos, aptitudes y antigedad. En las FAM los ascensos se confieren atendiendo a la antigedad, jerarqua y resultado de rigurosos exmenes, donde comprueban, la aptitud fsica, as como los conocimientos adquiridos en cada jerarqua, que a la vez, los capacitan para desempear el grado inmediato superior.
Por lo que se puede afirmar que el militar disfruta de nueve de los diez derechos que la Constitucin establece, como normas mnimas laborales para el personal burocrtico, ya que lo nico que est prohibido, es el derecho de asociacin 5. En trminos generales el personal militar se encuentra amparado respecto de los riesgos de accidentes y enfermedades profesionales, las enfermedades no profesionales, maternidad, jubilacin, invalidez, vejez y muerte, ya que todos estos riesgos, estn previstos y protegidos por la LISSFAM, asimismo las prestaciones que el Estado otorga a los militares y sus derechohabientes, aparecen consignadas en el artculo 18 de citado cuerpo normativo, quedando agrupadas de la siguiente forma: para los militares y sus derechohabientes. Como colofn, se cita a Alejandro Carlos Espinoza 6, quien indica certeramente que los derechos laborales en el fuero de guerra son de carcter administrativo, ya que no existe un cuerpo legal militar donde se encuentren reunidos estos preceptos y menos an un tribunal de naturaleza laboral que conozca de los conflictos que en la materia se susciten. Los derechos laborales de los militares son reales, sin embargo el concepto de disciplina no coincide con los principios gremiales y de asociacin, adems de que el desempeo laboral del militar se encuentra a merced de las necesidades del servicio; los derechos y obligaciones de los inherentes al militar se encuentran mezclados con disposiciones disciplinarias, caractersticas de la forma en que debe ser prestado el servicio, as como los principios rectores de las Fuerzas Armadas.
RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA DE LOS SERVIDORES PUBLICOS Es un principio general del derecho que todo aqul que cause un dao
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Bermdez Flores, Renato de J., Apuntes de Derecho Militar, Editorial Porra,Pgs. 57, 58, 84, 131, 132. 7 6 Carlos Espinoza, Alejandro, Derecho Militar Mexicano, Editorial Porra, Pg. 260.
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a otro debe resarcirlo, esta obligacin de reparar el dao puede tener distinta naturaleza y sujetos a quienes se debe reparar dependiendo si se trata de una responsabilidad civil o penal; sin embargo, por la naturaleza y alcances que tiene el servicio pblico, la responsabilidad que tienen quienes se desempean en l es de tal envergadura que ha dado lugar a una forma de responsabilidad distinta a las tradicionales; as, la responsabilidad administrativa de los servidores pblicos surge como consecuencia del actuar ilcito de un funcionario, diferenciando esa responsabilidad de las penales y civiles a que tambin est sujeto. La existencia de sistemas de control y fiscalizacin de la Administracin Pblica es indispensable para la eficiencia y buen funcionamiento de cualquier rgimen democrtico. Esta garanta a favor de los gobernados se establece en distintos mbitos de responsabilidad. As pueden distinguirse los siguientes: 1. Poltica o constitucional, 2. Penal, 3. Civil, 4. Laboral; y 5. Administrativa; as pues, por la naturaleza del presente trabajo, slo se abordara la responsabilidad de tipo administrativa. Respecto a la responsabilidad laboral, se considera que se incurre en sta, por el incumplimiento de las obligaciones derivadas de la relacin patrn trabajador, es decir de las derivadas de la prestacin de servicios personales de forma subordinada. Por lo que no podr demandarse ninguna accin legal en la va laboral cuando se trate de responsabilidad administrativa. Cabe mencionar que se ha establecido un solo caso de excepcin respecto a la naturaleza de la relacin trabajo que tiene que ver no con la falta, sino con lo dispuesto por la fraccin XIII del apartado B del artculo 123 constitucional, por lo que se puede observar que la propia Constitucin ha hecho una excepcin al rgimen general establecido en el artculo 123, apartado B, que genera una diferenciacin entre el comn de los Trabajadores al Servicio del Estado y los militares, marinos, personal del servicio exterior, agentes del Ministerio Pblico y cuerpos de seguridad pblica que se mencionan en dicha fraccin. 7 Por su parte, los actos u omisiones de los servidores pblicos que vayan en demrito de la legalidad, honradez, imparcialidad y eficiencia en el desempeo de sus cargos, empleos o comisiones, darn lugar a responsabilidad administrativa, la cual, es independiente respecto de cualquier otro tipo de responsabilidad. Las sanciones administrativas previstas para este tipo son la suspensin o la destitucin del puesto, la inhabilitacin para desempear un empleo, cargo o comisin en el servicio pblico, la amonestacin pblica o privada de los servidores pblicos y sanciones econmicas. Los medios de defensa contra las resoluciones administrativas que se dicten contra el servidor pblico que resulte responsable por la comisin de alguna de las conductas establecidas en la ley
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Participacin de la seora Ministra Olga Snchez Cordero de Garca Villegas, en la inauguracin del 8 de Contralora y Desarrollo Administrativo con ciclo de Conferencias organizado por la Secretara motivo de la publicacin de la nueva Ley de Responsabilidades Administrativas de los Servidores Pblicos, en la Ciudad de Mxico, el 21 de mayo de 2002.
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que dan lugar a responsabilidad administrativa, son optativos entre interponer recurso de revocacin o impugnar ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa dicha resolucin. Por cuanto hace a la supletoriedad procesal de conformidad con la expedicin de la nueva Ley Federal de Responsabilidades Administrativas de los Servidores Pblicos (artculo 47), se estableci que, para los efectos de la misma, ser el Cdigo Federal de Procedimientos Civiles en materia de procedimiento y apreciacin de pruebas. De manera general, tanto militares, marinos, servicio exterior mexicano, Ministerio Pblico y seguridad pblica, en las Leyes Orgnicas de sus respectivas Instituciones, cuentan con una Inspeccin y Contralora (rgano Interno de Control), asimismo, a estos Organismos tambin se les faculta para investigar las violaciones a la Ley Federal de Responsabilidades Administrativas de los Servidores Pblicos y sancionar la accin u omisin, bajo los criterios que la propia ley y su normatividad interna indique. As pues, se tiene que en el caso de militares, marinos y miembros de seguridad pblica, cuando incurren en una responsabilidad administrativa aparte de las sanciones que indique la Ley Federal de Responsabilidades Administrativas de los Servidores Pblicos, tambin son juzgados disciplinariamente por el Organismo Disciplinario correspondiente, (diverso a la Inspeccin y Contralora u rgano Interno de Control) por violar las Leyes o estatutos disciplinarios respectivos.
DERECHO COMPARADO
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Debido a los problemas con la delincuencia organizada, que tan sonadamente Mxico ha venido enfrentando desde hace tres sexenios, y su infiltracin en las
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corporaciones policiacas, es durante la presidencia del Licenciado Ernesto Zedillo Ponce de Len y del Licenciado Felipe de Jess Caldern Hinojosa, que se introdujeron reformas a la Fraccin XIII, del apartado B), del artculo 123 constitucional, para que a los Ministerios Pblicos, peritos y miembros de las instituciones policiales de la Federacin, el Distrito Federal, los Estados y Municipios, pudieran ser separados de sus cargos si no cumplen con los requisitos que las leyes vigentes en el momento del acto sealen para permanecer en dichas instituciones, o removidos por incurrir en responsabilidad en el desempeo de sus funciones. En ese apartado constitucional, se establecen dos cuestiones relevantes. En primer trmino, exenta de los derechos constitucionales de los trabajadores al servicio del Estado a los militares, marinos, personal del servicio exterior, agentes del Ministerio Pblico y los miembros de las instituciones policiales. Es por ello que la Suprema Corte, desde 1995, estableci que estas cuatro categoras de funcionarios tuvieran una relacin de carcter administrativo con el Estado y no de carcter laboral como el resto de los servidores pblicos. Ello significa que sus derechos laborales los define la ley secundaria y no la Constitucin. En segundo trmino seala que es posible que tales funcionarios pblicos interpongan un juicio o medio de defensa para combatir su remocin. Las reformas constitucionales, en caso de que alguno de estos funcionarios gane el juicio en cuestin, no procede su reinstalacin sino slo su indemnizacin.8 El texto de la reforma fue interpretado de distintas maneras. Para algunos jueces y magistrados federales, el referido precepto constitucional impeda que, a travs del amparo, el polica despedido lograra su reinstalacin; si el despido era injustificado, slo poda proceder la indemnizacin. Para otros, en cambio, proceda la reinstalacin cuando el despido no estaba justificado, es decir, cuando la autoridad no demostraba que el polica despedido no cumpla con los requisitos de las leyes vigentes, o bien, cuando la autoridad no haba respetado las formalidades constitucionales de todo procedimiento que afecte los derechos del ciudadano a las que se refieren los artculos 14 y 16 de la Constitucin.
La estrategia de depuracin de las corporaciones policiacas: el contraste entre Colombia y Mxico. Dos aspectos resultan llamativos de las distintas estrategias gubernamentales 10 llevar a cabo para depurar a las que, desde 1997, se han intentado
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Elizondo, Carlos y Magaloni, Ana Laura, La depuracin de las corporaciones policiacas y el juicio de amparo, Centro de Investigacin y Docencia Econmicas, 2008, pp. 6 y ss.
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corporaciones policiales se sus malos elementos. En primer trmino, dicha depuracin se ha enmarcado dentro de un proceso de regular despidos y no como una situacin atpica y de emergencia. Cuando la corrupcin y los niveles de penetracin del crimen organizado afectan a un porcentaje amplio de los miembros de una o varias corporaciones policiales, como es el caso de Mxico, el gobierno requiere de amplias facultades y pocos formalismos procedimentales para deshacerse de los malos elementos rpidamente. El segundo elemento que resulta llamativo del proceso mexicano de depuracin de policas es el hecho de que los jueces constitucionales, a travs del amparo, tienen la ltima palabra y han limitado de forma importante la capacidad del ejecutivo para deshacerse rpidamente de los malos elementos. El proceso de reforma policial en Colombia inicia con la administracin del presidente Gaviria en 1993. Una de las razones principales de dicha reforma fue el alto grado de penetracin del narcotrfico en la polica colombiana, debido a esto se conformaron dos grandes comisiones consultivas, una interna y otra externa. La primera estaba conformada por miembros de la polica de todos los rangos, mientras que la segunda la integraban representantes de la sociedad civil, la clase poltica y funcionarios pblicos de alto nivel. Las recomendaciones de estas comisiones fueron aceptadas por el gobierno colombiano y se aprobaron una ley y cinco decretos para implementarlas.9 La reforma de 1993 no logr implementarse cabalmente. Sin embargo, s abri un espacio para que se diera inicio, durante el periodo 1995-2001, a un amplio proceso de depuracin de las corporaciones policiales. Ello tuvo lugar a partir del denominado Programa de Transformacin Cultural y Mejoramiento Institucional, el cual fue gestado por las propias cabezas de la Polica Nacional colombiana, el programa tena seis ejes de accin, sin embargo, el relevante para el objeto de este ensayo es uno de ellos: el denominado Plan de Transparencia, el cual consisti en un proceso amplio de depuracin interna utilizando para ello facultades especiales (llmese discrecionales) que le otorgaban dos decretos presidenciales al director general de la polica, por los cuales poda destituir a cualquier miembro de la corporacin de cualquier rango sin llevar a cabo un proceso disciplinario y sin argumentar la causal del despido, lo nico que requera era la recomendacin de alguno de los dos comits creados con este propsito: el Comit de Evaluacin de Oficiales Superiores y el Comit de Evaluacin de Oficiales Subalternos. Dichos comits estaban integrados por tres oficiales de las ms alta jerarqua en la institucin. 10
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Sobre la reforma policial de 1993 en Colombia, vase, entre otros, Gonzalo de Francisco, El doble reto del conflicto armado y la seguridad pblica: la evolucin de la Polica Nacional de Colombia, en Seguridad y reforma policial de las Amricas, coordinadores Lucia Dammert y John Bailey, Ed. Siglo XXI, Mxico 2005, pp. 171 y ss., Mara Victoria Llorente, Desmilitarizacin en tiempos de guerra: la reforma policial en Colombia, ibdem., pp. 192 y ss. Y Pablo Casas Dupuy, Reformas y contrarreformas en la polica colombiana, documento de trabajo de la Fundacin Seguridad y Democracia. 11 Existan dos comits distintos unos para suboficiales y otro para oficiales subalternos. Segn el artculo 50 del Decreto Ley 41 de 1994, el primero est integrado por el Subdirector General, por los dos oficiales generales que le sigan en antigedad, y por el Director de Recursos Humanos que acta como secretario. A su vez, el Comit de Evaluacin de Oficiales Subalternos est integrado por dos oficiales generales de la polica en servicio activo, el Director de Recursos Humanos y el Jefe de la
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Segn Mara Victoria Llorente, de 1995 al 2001 se despidieron cerca de 8,500 uniformados de distintos rangos, lo que equivala aproximadamente a 12% de los miembros de la corporacin. 11 Segn Pablo Casas Dupuy, el impacto de dicha depuracin fue muy alto al interior de la institucin y se podra decir que como una medida coyuntural, sta fue muy eficaz para restituir la imagen de la Polica con la ciudadana y para inculcar internamente el principio de rechazo a la corrupcin.12 En franco contraste, tratndose de una estrategia de depuracin, en estricto sentido legal, no se habla de despidos sino de retiros, esta diferencia hace que la autoridad no tenga que demostrar las causas legales del despido, ni tampoco seguir las formalidades del proceso de este tipo. El retiro significa simple y llanamente la decisin discrecional de la autoridad de poner fin a una relacin laboral sin que tenga que justificar las razones de la misma, lo que se justifica cuando la corrupcin policiaca es tan amplia y recurrente que se pone en riesgo la viabilidad misma de la institucin y con ello la seguridad interna y la gobernabilidad del pas. Cuando se trata de retiros y no de despidos no existe la posibilidad de establecer una litis laboral ante un juez, pues no hay nada que la autoridad tenga que demostrar ni justificar para retirar a un polica. En el caso de Colombia, bastaba la recomendacin de alguno de los comits evaluadores para que el director de la polica retirara a cualquier elemento de la corporacin, adems el elemento perda todo derecho laboral, incluida la pensin, lo que lo haca un procedimiento menos caro, para el retirado la nica ventaja es que no sera perseguido penalmente, en caso de que hubiera delito por perseguir. La nica posibilidad jurdica de impugnar el proceso de depuracin es intentar invalidar, a travs de la jurisdiccin constitucional, las normas jurdicas que lo sustentan (es una figura similar a la del amparo y la otra a una controversia de poderes) pero la Corte Constitucional desestim, por unanimidad, la inconstitucionalidad de las normas impugnadas, su argumento gir en torno a cuatro cuestiones fundamentales. En primer trmino, se refiri a la situacin crtica que atravesaba la Poltica Nacional y el derecho de los ciudadanos de contar con una polica profesional. En segundo trmino, sostuvo que la autoridad y responsabilidad del ejecutivo en la conduccin y direccin de la fuerza pblica, requera una actitud deferente por parte de los jueces hacia las decisiones que toma el ejecutivo en este mbito, el presidente, segn la Corte, es quien mejor puede definir las medidas necesarias para el buen funcionamiento de las fuerzas armadas (policas y militares). El tercer argumento se centr en torno a la necesidad de realizar un proceso de depuracin rpido, dada la situacin coyuntural que atravesaba la polica. Finalmente, la Corte seal que el retiro no es propiamente una sancin, sino que es producto de un acto discrecional plenamente justificado dada la situacin que atravesaba la polica.
Divisin de Procedimiento de Personal, que hace las veces de secretario del comit. 12 Desmilitarizacin en tiempos de guerra?, op. cit. pg. 194. Reformas y Contrarreformas en la Polica Colombiana, documento de trabajo de la Fundacin Seguridad y Democracia, pg. 31.
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El contraste de la postura de la Corte Constitucional Colombiana con las decisiones de los Tribunales Colegiados y la Suprema Corte de Mxico, resulta muy esclarecedor para entender algunos de los problemas centrales que tiene el juicio de amparo en Mxico. Los jueces federales mexicanos, a travs del amparo, protegen a los policas por encima del derecho de los ciudadanos a contar con una polica profesional, honesta y eficaz. La Corte Colombiana, en cambio, estima que lo que debe prevalecer es el derecho de los ciudadanos frente a los posibles derechos laborales de los policas. Las principales lecciones son: que el ejecutivo tendra que distinguir la estrategia legal de depuracin por emergencia de los procesos ordinarios de despidos, va a ser muy difcil, lento y caro limpiar a las policas de sus malos elementos teniendo que demostrar las causas del despido y siguiendo los procesos disciplinarios establecidos. La situacin de los policas es crtica y tender a agravarse sin una estrategia de depuracin con procedimientos de retiro giles y expeditos; en segundo lugar, los tribunales federales, particularmente la Corte, debe modificar su manera de entender su papel en este mbito y asumir que lo que realmente protege la Constitucin Mexicana es el derecho de los ciudadanos a contar con una polica profesional y honesta. Ello requiere, necesariamente, de un ejecutivo con autoridad y margen de accin para poner orden en las corporaciones policiales, de lo contrario se puede terminar defendiendo policas corruptos y olvidando a los ciudadanos.
CAPTULO SEGUNDO 13 ASPECTOS JURISDCCIONALES TRIBUNAL FEDERAL DE JUSTICIA FISCAL Y ADMINISTRATIVA Al declararse la independencia dice Fix-Zamudio- la tradicin judicialista de la poca colonial se combin con la corriente tambin judicialista del derecho pblico de Estados Unidos, lo que determin que en los principales
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ordenamientos constitucionales y legales expedidos durante el siglo XIX se mantuviera el principio general de que los conflictos entre los administrados y la administracin debieran plantearse ante los Tribunales Ordinarios. 13 Cuando ante esa tradicin judicialista y las deficiencias que ofreca, se ha intentado estructurar un eficaz sistema de justicia administrativa, la nica posibilidad que se ha valorado, ha sido la de confiar la justicia administrativa a unos tribunales administrativos, siguiendo el modelo francs. De este modo, en el derecho procesal Administrativo Mexicano coexisten normas inspiradoras en principios distintos: por un lado, las reguladoras del proceso ante tribunales administrativos bien con jurisdiccin general o con jurisdiccin limitada a cuestiones fiscales, ms o menos ampliadas a determinadas materias administrativas-, y, por otro, las reguladoras del proceso de amparo, a travs del cual se dirimen los litigios administrativos, en tanto no exista una legislacin reguladora de un proceso especial con este objeto especfico. 14 Por cuanto hace al tema de este trabajo, cuando el servidor pblico sancionado por la Secretara de la Funcin Pblica, o por las Contraloras Internas, le asiste el derecho de recurrir las resoluciones dictadas por estas autoridades mediante la impugnacin ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, mejor conocida como Juicio de Nulidad, mediante el recurso de revocacin ante la propia autoridad. 15 En este punto se estima conveniente citar al Maestro Luis Humberto Delgadillo, quien seala que el Sistema de Responsabilidades de los Servidores Pblicos, como en todo sistema jurdico, no estara completo sin la debida estructuracin de los medios de impugnacin en contra de la imposicin de sanciones disciplinarias. 16 El Juicio de Nulidad ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, puede intentarse directamente contra la resolucin mediante la cual se hubiese impuesto una sancin, cuando el interesado no desee acudir ante la propia autoridad administrativa; pero si utiliz la va del recurso de revocacin, deber esperar a que la autoridad administrativa resuelva dicho recurso para poder impugnar ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, la resolucin originaria, de lo contrario se sobreseera el juicio de nulidad por improcedente; lo anterior, en trminos de los dispuesto por el artculo 203 del Cdigo Fiscal de la Federacin. Por otra parte, por lo que respecta a las formalidades del Juicio de Nulidad, el servidor pblico sancionado debe presentar la demanda, por escrito, ante la Sala del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa en cuya circunscripcin, radique la autoridad que emiti la resolucin impugnada, dentro de los cuarenta y cinco das siguientes a que haya surtido efectos la
14 Fix-Zamudio, Introduccin a la Justicia Administrativa en el Ordenamiento Mexicano, Colegio de Mxico, Mxico, 1983 p.78. 14 Gonzlez Prez, Jess, Derecho Procesal Administrativo Mexicano, Porra, Mxico, 2005, p. 23 15 Castrejn Garca, Gabino Eduardo, Sistema Jurdico sobre las Responsabilidades de los Servidores Pblicos, Crdenas Velasco Editores, p. 229. 16 Delgadillo Gutirrez, Luis Humberto. El Sistema de Responsabilidades de los Servidores Pblicos. 3 Edicin. Ed. Porra. Mxico 1999.
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notificacin. Asimismo, uno de los requisitos principales para que el servidor pblico sancionado est en posibilidad de promover el juicio en comento, consiste en que dicho servidor pblico debe verse afectado en su esfera jurdica con la resolucin que lo sanciona, en trminos de lo dispuesto por el artculo 202, fraccin I del Cdigo Fiscal de la Federacin.
TRIBUNALES COLEGIADOS DE CIRCUITO EN MATERIA ADMINISTRATIVA

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No obstante lo sealado en los apartados precedentes, es importante destacar que adems del recurso de revocacin y el juicio de nulidad, existe otro medio de defensa en contra de las declaraciones de incumplimiento emitidas por la Secretara de la Funcin Pblica: el amparo, tambin llamado Juicio de Garantas. En efecto, en trminos de lo dispuesto por el artculo 5 de la Ley de Amparo, el
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servidor pblico agraviado por la declaracin de incumplimiento emitida por la Secretaria, se encuentra facultado para promover juicio de amparo en contra de dicha autoridad. Al respecto, la Ley de Amparo no seala expresamente la capacidad del servidor pblico por propio derecho para promover el juicio de garantas, sino que nicamente se refiere a la que tienen las personas morales oficiales, por medio de sus funcionarios o representantes que designen las leyes, para tales efectos. A modo ejemplificativo, el Doctor Castrejn Garca en su obra Sistema Jurdico sobre la Responsabilidad de los Servidores Pblicos, seala que podemos mencionar el caso del servidor pblico sancionado mediante declaracin de incumplimiento respecto de las declaraciones de situacin patrimonial emitida por la Secretara de la Contralora y Desarrollo Administrativo, el cual, promueve el juicio de nulidad ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, declarando este ltimo en sentencia, la nulidad de dicha declaracin, y en consecuencia, ordenando la reinstalacin del servidor pblico en su empleo cargo o comisin que vena desempeando, ejecutoria que incumple la autoridad respectiva. En este caso, sera procedente el juicio de garantas del servidor pblico, no obstante se encuentre previsto como tal en la Ley de Amparo.17 Por lo que respecta al procedimiento, sealaremos algunas generalidades aplicables al caso que nos ocupa. En principio, cabe destacar que contra la declaratoria de incumplimiento emitida por la secretara, respecto de las declaraciones de situacin patrimonial de los servidores pblicos, procede el amparo directo ante los Tribunales Colegiados de Circuito, por tratarse de dicha declaratoria, de una resolucin que pone fin a un procedimiento. Por lo que respecta a la suspensin del acto reclamado, si se trata de una declaratoria de incumplimiento, respecto de la omisin de la presentacin de las declaraciones de situacin patrimonial sealadas en las fracciones I y III del artculo 37 de la Ley Federal de Responsabilidades Administrativas de los Servidores Pblicos, las cuales se refieren a las declaraciones inicial y anuales, en virtud de la sancin que implica su incumplimiento, es decir, dejar sin efectos el nombramiento del servidor pblico, la suspensin del acto constituir en el no ejercicio, en primer trmino temporal, y en su caso, definitivamente de la aplicacin de la sancin antes descrita. En relacin a la declaracin final de situacin patrimonial, toda vez que la sancin por su incumplimiento corresponde a la inhabilitacin para desempear cualquier cargo, empleo o comisin dentro del servicio pblico, la suspensin 16 dicha inhabilitacin. consistir, por ende, en el no ejercicio de Es importante anotar cules son las causales de sobreseimiento a que se refiere el artculo 63 de la ley respectiva y que consiste fundamentalmente en el desistimiento de la demanda, fallecimiento del agraviado, cuando durante el juicio sobreviniera alguna de las causales de improcedencia, inexistencia del acto y la inactividad procesal.
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dem, pp. 237.
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SUPREMA CORTE DE JUSTICIA.

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Debido a la incapacidad del aparato legislativo de nuestro pas, cuando ha efectuado anlisis durante las reformas a la fraccin XIII del apartado B del artculo 123, ha creado que las mismas pierdan claridad y operatividad, lo que termina abriendo la posibilidad para que algunos jueces y magistrados federales decidieran, en las resoluciones de amparo, ponderar con mayor peso la carrera policial sobre las necesidad de depurar las corporaciones policiales de los malos elementos. El texto de las reformas fue interpretado de distintas maneras, para algunos
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jueces y magistrados federales, el referido precepto constitucional impeda que, a travs del amparo, el polica despedido lograra su reinstalacin; si el despido era injustificado, solo poda proceder la indemnizacin; para otros, en cambio, proceda, proceda la reinstalacin cuando el despido no estaba justificado, es decir, cuando la autoridad no demostraba que el polica despedido no cumpla con los requisitos de las leyes vigentes, o bien cuando la autoridad no haba respetado las formalidades constitucionales de todo procedimiento que afecte los derechos del ciudadano a las que se refieren los artculos 14 y 16 de la Constitucin. Con esta ltima interpretacin, como se ver, la reforma constitucional no pudo surtir el efecto deseado. El amparo, en algunos lugares Tribunales Colegiados, continu siendo el mecanismo jurisdiccional por excelencia para que los policas despedidos lograran su reinstalacin. La Suprema Corte, ante la diversidad de criterios jurisprudenciales de los Colegiados, decidi resolver la contradiccin de tesis. El anlisis de las tesis encontradas y de la decisin de la Segunda Sala de la Suprema Corte que resuelve dicha contradiccin, permite ilustrar con toda claridad la tensin que existe entre el Poder Judicial Federal, en cuanto fiscalizador de la actuacin de las autoridades administrativas, y el Poder Ejecutivo como mximo responsable de la seguridad pblica y del orden interno de las corporaciones. La contradiccin que resuelve la Corte, tiene que ver con las tesis jurisprudenciales del Primero y Segundo Tribunales Colegiados en Materia Administrativa del Segundo Circuito, mismas que a continuacin resumiremos: El Primer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Segundo Circuito (Amparo directo (1107/99), este asunto se refiere a la remocin de Vctor Gmez Ramrez, polica C adscrito a la Direccin General de la Seguridad Pblica y Trnsito del Estado de Mxico. La causa del despido fue que el polica se haba ausentado cuatro das consecutivos sin causa justificada, el amparo que promueve el polica despedido fue contra la sentencia del Tribunal Contencioso Administrativo del Estado de Mxico de fecha 5 de octubre de 1999. Dicha sentencia haba determinado que: a pesar de que fue ilegal la baja decretada en su contra, no tiene derecho a que se le reinstalara el cargo que desempeaba, con apoyo en el prrafo tercero de la fraccin XIII del apartado B del artculo 123 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.18
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En el amparo directo promovido por Vctor Gmez Ramrez se argumenta que la sentencia reclamada no se encuentra debidamente fundada y motivada porque resulta inexacta e improcedente la aplicacin del artculo 123, apartado B, fraccin XIII, constitucional.19 Segn el quejoso el referido precepto constitucional no impide su reinstalacin, ya que, al no encontrarse debidamente fundada y motivada la resolucin por la que se le dio de baja, no
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Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, Tomo: 58, octubre de 1992, Tesis: 4./J 22/92 Idem.
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resulta aplicable el dispositivo constitucional de referencia. 20 El Tribunal Contencioso Administrativo, de acuerdo con el quejoso, debi ordenar su reinstalacin en el puesto que desempeaba, porque est sera la nica forma de restituirlo plenamente en el goce del derecho afectado. 21 El Tribunal Colegiado consider infundados los conceptos de violacin expresados por el quejoso y, por tanto, decidi negarle el amparo, segn dicho tribunal, contrario a lo que menciona el quejoso, existe en el caso concreto exacta adecuacin entre ste y la hiptesis constitucional mencionada, por el cual el proceder de la autoridad responsable resulta ajustado a derecho. 22 Adems, segn el tribunal, la fraccin XIII del apartado B del artculo 123, no se controvierte en el juicio de origen la facultad de la autoridad tercero perjudicada para ordenar la remocin de los elementos que integran su corporacin, sino la imposibilidad de reincorporar al servicio a alguno de ellos, respecto de quien se hubiere ordenado su remocin, con independencia de que exista algn juicio o medio de defensa para impugnar la resolucin que la ordena.23 El criterio de interpretacin constitucional del Primer Tribunal Colegiado del Segundo Circuito es contundente: no puede realizarse la reincorporacin de un elemento de un cuerpo policaco para que contine prestando sus servicios, si existe una remocin, cualquiera que sea el juicio o medio de defensa para combatirlo, teniendo, en su caso, nicamente derecho a la indemnizacin. Ello segn el Tribunal es el sentido de la reforma constitucional al artculo 123, apartado B fraccin XIII de la Constitucin. Por el contrario, el Segundo Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Segundo Circuito (amparo directo 222/99), este caso tiene su origen en la visita que realiz el Subprocurador General de Justicia del Estado de Mxico, con fecha 3 de febrero de 1999, al Centro de Justicia del Valle de Chalco, en dicha visita detect irregularidades en la detencin de vehculos. Ello produjo la baja y remocin de Miguel guila Mndez, agente de la polica de esa entidad federativa. El Subprocurador estim que Miguel ngel Mndez haba violado el artculo 21, fraccin V, de la Ley Orgnica de la Procuradura General de Justicia del Estado, la cual sealaba que, para ser agente de la polica judicial, se requera honradez y probidad notorias. La Primera Sala Regional del Tribunal Contencioso Administrativo del Estado de Mxico determin que la autoridad responsable le dio un indebido valor probatorio al reporte del Subprocurador y, por ende, declar la invalidez de la resolucin. Sin embargo, segn dicha sala regional, no era procedente la reinstalacin del Miguel de acuerdo con lo establecido en el artculo 123, 19 slo proceda su indemnizacin. La apartado B, fraccin XIII, constitucional; decisin de la Primera sala Regional fue ratificada por la Sala Superior del Tribunal de lo Contencioso Administrativo del Estado de Mxico en todos sus
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Idem. Idem. 22 Idem. 23 Idem.
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trminos. El polica decidi ampararse argumentando la incongruencia de la sentencia de la Sala Superior, el Segundo Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Segundo Circuito conoci del asunto y en su sentencia concedi el amparo del quejoso. De acuerdo con el Tribunal Colegiado, la sentencia del Tribunal de lo Contencioso Administrativo pretende dar un diverso alcance a la disposicin constitucional. Segn los magistrados, no se puede interpretar que la Constitucin prohbe totalmente la reinstalacin de un polica despedido sin causa justificada, ya que ello significara desconocer el sentido y alcance de las garantas de legalidad y seguridad jurdica consagradas en los artculos 14 y 16 constitucionales, la correcta interpretacin del tercer prrafo de la fraccin XIII del apartado B del artculo 123 de la Constitucin, segn el Tribunal Colegiado es que dicho precepto slo prohbe la reinstalacin por la causa especfica, es decir, cuando el agente ya no reuna los requisitos que las leyes vigentes en el momento de la remocin sealen para permanecer en dichas instituciones. 24 Sin embargo, fuera de este supuesto, para el referido Tribunal Colegiado, los policas despedidos podan obtener su reinstalacin, adems, destaca que, el proceso de despido, para ser justificado, debe seguir las formalidades constitucionales del procedimiento propias de los artculos 14 y 16 constitucionales. En la resolucin de la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, se concluye no existe ningn impedimento constitucional para que, a travs de los medios legales procedentes, se restituya en el cargo a quienes injustificadamente hubieran sido cesados en sus funciones, pues con ello no se contravendra el espritu de la norma de que slo los buenos elementos continen sirviendo dentro de esas instituciones y si, de estimarse lo contrario, se propiciara la realizacin de remociones arbitrarias e injustificadas en franca contravencin a las garantas de legalidad y seguridad jurdica establecidas en la Constitucin Federal.25 CRITERIOS JURISDICCIONALES Debido a que nuestra constitucin existe un solo caso de excepcin respecto a la naturaleza de la relacin de trabajo, conforme a lo dispuesto por la fraccin XIII del apartado B del artculo 123 de la Carta Magna, el Poder Judicial ha 20 para regular las diversas hiptesis emitido diversos criterios jurisdiccionales que se han ido presentando durante el desarrollo de la relacin Estadogobernado. En este apartado se va a indicar la idea central de cada uno de los criterios que, se consideran ms importantes. 26
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Idem. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo: XI, marzo de 2000, Tesis: 2./J. 5/2000, p. 339. 26 Esto no significa que los restantes criterios dejen de ser importantes, pero el espacio no nos permite citar a cada uno de ellos.
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La relacin Estado-empleado fue, en principio de naturaleza administrativa, pero en derecho positivo mexicano, en beneficio y proteccin de los empleados, ha transformado la naturaleza de dicha relacin equiparndola a una de carcter laboral y ha considerado al Estado como un patrn sui generis. Sin embargo, de dicho tratamiento general se encuentran excluidos cuatro grupos a saber: los militares, los marinos, los cuerpos de seguridad pblica y el personal del servicio exterior, para los cuales la relacin sigue siendo de orden administrativo y el Estado, autoridad. Por tanto, si los miembros de la polica municipal o judicial del Estado de Mxico, constituyen un cuerpo se seguridad pblica, estn excluidos por la fraccin XIII Apartado B del artculo 123, en relacin con los artculos 115, fraccin VIII, segundo prrafo y 116, fraccin V, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, de la determinacin jurdica que considera la relacin del servicio asimilada a la de trabajo y al Estado equiparado como patrn, por lo que la relacin que guardan con el gobierno del Estado o del Municipio, es de naturaleza administrativa y se rige por las normas tambin administrativas de la ley y reglamentos que les correspondan y que, por lo tanto, las determinaciones que dichas entidades tomen en torno a sta no constituyen actos de particulares, sino de una autoridad, que en caso particular referente a la orden de baja del servicio, hace procedente el juicio de amparo ante juez de Distrito. 27 En los artculos del 50 al 55 de la Ley Orgnica de la Procuradura General de la Repblica, se regula un especfico sistema de responsabilidades, complementario del sistema general previsto en la Ley Federal de Responsabilidades de los Servidores Pblicos, mediante el cual se establecen obligaciones a cargo de los agentes del Ministerio Pblico Federal, de los policas judiciales y de los peritos de la Procuradura General de la Repblica, a fin de salvaguardar la legalidad, eficiencia, profesionalismo y honradez en el desempeo de su funcin, as como las sanciones aplicables por los actos u omisiones en que incurran y los procedimientos y las autoridades para aplicarlas, ello en atencin a la especial naturaleza de las funciones desempeadas por esos servidores pblicos, que constituye una reglamentacin de lo dispuesto en el Ttulo IV de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, especficamente de su artculo 113. De esta manera, para colmar el vaco legislativo que se advierta en las normas que integran aquel contexto normativo, deber estarse a lo dispuesto en el artculo 45 del artculo del ordenamiento citado y acudir a lo establecido en el Cdigo Federal de Procedimientos Penales y, en lo conducente, a lo sealado en el Cdigo Penal Federal, normas supletorias en materias de responsabilidades administrativas de los servidores pblicos de la Federacin, en virtud de que si 21 la finalidad de los procedimientos previstos en la sealada ley orgnica es determinar la responsabilidad administrativa de los referidos funcionarios, para lo cual es necesario conocer la verdad real de los actos u omisiones que se les atribuyan, ese objetivo es congruente y acorde con el sistema previsto por el referido cdigo procesal penal que, alejado de las formalidades y solemnidades que rigen en otras materias, pretende por encima de las actitudes procesales
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Novena poca Instancia: Pleno, Fuente: Seminario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo: II, Septiembre de 1995, Tesis: P/J. 24/95, Pgina: 43.
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de las partes, indagar sobre la realidad de los eventos materia de examen. 28 Anteriormente, el artculo 76 BIS, fraccin IV, de la Ley de Amparo estableca que las autoridades que conozcan del juicio de garantas en materia laboral debern suplir la queja deficiente en los conceptos de violacin de la demanda y en los agravios, a favor del trabajador. En congruencia con lo anterior y tomando en consideracin que el Tribunal del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en la jurisprudencia P./J. 24/95, de rubro: POLICIAS MUNICIPALES Y JUDICIALES AL SERVICIO DEL GOBIERNO DEL ESTADO DE MXICO Y DE SUS MUNICIPIOS. SU RELACIN JURDICA ES DE NATURALEZA ADMINISTRATIVA., sostuvo que la relacin Estado-empleado en el caso de militares, marinos, cuerpos de seguridad pblica y personal del servicio exterior es de naturaleza administrativa, se concluye que la suplencia prevista en la citada fraccin no opera tratndose de los miembros de los cuerpos de seguridad pblica, pues aun cuando el acto reclamado emana de un tribunal burocrtico, el vnculo existente entre aqullos y el Estado no es de carcter laboral sino administrativo. 29 Al respecto cabe hacer precisar que de conformidad con el artculo 79, fraccin V de la Ley de Amparo en vigor, ya se les concede la suplencia. La Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha sostenido que la relacin entre el Estado y los policas, peritos y agentes del Ministerio Pblico es de naturaleza administrativa y no laboral. En congruencia con lo anterior, para determinar los conceptos que deben integrar la indemnizacin prevista en el citado precepto constitucional ha de estarse a lo dispuesto en la propia Constitucin y, en su caso, en las leyes administrativas correspondientes, sin que pueda aplicarse, ni aun supletoriamente, la Ley Federal del Trabajo, pues ello implicara desconocer el rgimen especial al que estn sujetos los referidos servidores pblicos, adems de que supondra conferir a dicha Ley alcances que estn fuera de su mbito material de validez. 30 Conforme al artculo 123, apartado B, fraccin XIII, de la Constitucin General de la Repblica, reformado mediante decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 18 de junio de 2008, los miembros de las corporaciones policiacas cesados no tendran derecho a su reinstalacin salvo que en el juicio en el que se combatiera la baja, demostraran que no dejaron de cumplir con los requisitos de permanencia exigibles, de donde se sigue que dichos servidores, por el simple hecho de haber sido cesados, no tenan incorporado a su esfera jurdica el derecho a la reinstalacin, pues ste nacera cuando se dictara la 22 que el cese fue injustificado. En sentencia en la que se determinara congruencia con lo anterior, si durante la tramitacin del juicio entr en vigor el mencionado decreto conforme al cual no procede la reinstalacin de los policas, es claro que el artculo 123, apartado B, fraccin XIII, de la Constitucin General de la Repblica no destruy o modific en su perjuicio el derecho a ser reinstalados, toda vez que ste no haba nacido en la medida en
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Novena poca. Instancia: Segunda Sala. Fuente: Seminario Judicial de la Federacin y su Gaceta. Tomo: XIV, Diciembre de 2001. Tesis: 2./J. 74/2001 Pgina: 278. 29 Novena poca. Instancia: Segunda Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. Tomo: XXVII. Abril de 2008. Tesis: 2./J. 53/2008 Pgina: 711. 30 Novena poca, Instancia: Segunda Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. Tomo XXXIV. Agosto de 2011. Tesis: 2./J. 119/2011. Pgina: 412.
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que estaba siendo controvertido en juicio y, por ende, su aplicacin en la sentencia correspondiente no es retroactiva, pues el derecho a la reinstalacin constitua una simple expectativa.31 Del citado precepto constitucional se advierte que los miembros de las instituciones policiales podrn ser separados de sus cargos si no cumplen con los requisitos de permanencia o si incurren en responsabilidad, con la expresa previsin de que si la autoridad resolviere que la separacin, remocin, baja, cese o cualquier otra forma de terminacin del servicio fue injustificada, el Estado slo est obligado a pagar la indemnizacin y dems prestaciones a que tengan derecho, sin que en ningn caso proceda su reincorporacin, cualquiera que sea el resultado del juicio o medio de defensa que se hubiere promovido. De lo anterior se sigue que a partir de la aludida reforma la prohibicin de reincorporacin es absoluta, lo que se corrobora con el anlisis del proceso relativo del que deriva que el Constituyente Permanente privilegi el inters general por el combate a la corrupcin y la seguridad por encima de la afectacin que pudiere sufrir el agraviado la que, en su caso, se compensara con el pago de la indemnizacin respectiva, por lo que independientemente de la razn del cese tiene preferencia la decisin del Constituyente de impedir que los miembros de las corporaciones policiacas que hubiesen causado baja se reincorporen al servicio. 32 Los artculos 24, fraccin IV, 35 y 226 de la Ley del Instituto de Seguridad Social para las Fuerzas Armadas Mexicanas, vigentes hasta el 20 de noviembre de 2008, prevn como causa de retiro por "inutilidad" para los militares en activo alguno de los accidentes o enfermedades enlistados en el ltimo precepto. Ahora bien, la circunstancia de que el referido artculo 226, en sus distintas categoras, no aclare en los supuestos de enfermedades que presenten distintos grados de afeccin a cul de ellos se refiere o si abarca cualquiera, no viola las garantas de igualdad y no discriminacin contenidas en los artculos 1o. y 4o. de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, ya que la autoridad aplicadora en estos casos deber realizar una interpretacin acorde con el aludido precepto y considerar que slo cuando el grado de avance de la enfermedad provoque invalidez podr invocarse como causa de baja del Ejrcito, interpretacin que, por una parte, impide la discriminacin de dichos elementos por motivos de enfermedad y, por otra, preserva la eficacia de ese sector, 23 permitindole cumplir cabalmente su misin.33 El artculo 80 de la Ley de Amparo obliga a nulificar el acto reclamado y todos los subsecuentes que de l se deriven, restableciendo las cosas al estado que guardaban antes de la violacin y restituyendo al agraviado en el goce pleno e ntegro de las garantas individuales violadas. As, en el caso de un militar a quien se concede amparo contra la orden de baja en el activo del Ejrcito, el
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Novena poca. Instancia: Segunda Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. Tomo XXXIV. Julio de 2011. Tesis: 2./J. 102/2010. Pgina: 309. 32 Novena poca. Instancia: Segunda Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. Tomo XXXIV. Julio de 2011. Tesis: 2./J. 103/2010. Pgina: 310. 33 Novena poca. Instancia: Segunda Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. Tomo XXXII. Diciembre de 2010. Tesis: 2./J. 177/2010. Pgina: 577.
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cabal cumplimiento de la ejecutoria emitida en su favor, requiere no slo la nulificacin de dicha orden y la reinstalacin del quejoso en el empleo que desempeaba a partir del da en que se produjo aqulla, sino que es indispensable, adems, que le sean cubiertos los haberes dejados de percibir desde la fecha en que fue dado de baja en forma ilegal y en contra de la cual obtuvo la proteccin de la Justicia de la Unin.34
CAPTULO TERCERO DERECHOS HUMANOS LIBERTAD SINDICAL

24 Humanos seala en el artculo 20.1 La Declaracin Universal de los Derechos el derecho de asociarse de toda persona y, de manera especfica, el artculo 23.1 determina el derecho de fundar sindicatos y de sindicarse para la defensa de los intereses personales, de manera que antropolgica y jurdicamente no cabe duda que los derechos relativos a la sindicacin son parte esencial del acervo humano.
A partir de la reforma constitucional de 1960, por la que se agreg el apartado B del artculo 123 de la ley fundamental, se han tenido por ciertos diversos derechos constitucionales de los trabajadores burocrticos; as, el maestro Andrs Serra Rojas estableci que el derecho se asociacin sindical de los
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Sptima poca. Instancia: Segunda Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. 18 Tercera Parte. Pgina: 176.
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trabajadores pblicos es indiscutible; 35 sin embargo, a varios grupos de trabajadores pblicos se les ha negado el derecho de formar sindicatos y de afiliarse a ellos, de manera que al trabajador policiaco se le veda el acceso a dicha posibilidad. La formacin de sindicatos de los trabajadores de los cuerpos policiacos en Mexico se ha visto, con un recelo por completo infundado y anacrnico; por ejemplo, en los pases de la Unin Europea 36 son comunes los sindicatos constituidos por policas sin que se perjudique el servicio, sino todo lo contrario, en Espaa la Asociacin Unificada de Guardias Civiles 37 es una unin sindical de los oficiales de la guardia civil, que como institucin tiene niveles de aprobacin y confianza populares muy elevados; y todava ms, el 31 de octubre de 2002 naci la Federacin de Sindicatos, denominada Confederacin Europea de Polica, 38 como resultado de la integracin de la Union Internationale des Syndicats de Police y la Standing Cometee of Police, cuyos objetivos, entre otros, son la promocin, defensa y desarrollo de la profesin policial como cuerpo pblico civil, afirmar la seguridad pblica y ayudar a la solucin de los problemas que afectan a sus miembros. Otro ejemplo, en Espaa, lo forma la Asociacin Unificada de Militares Espaoles (AUME),39 dentro de sus fines, entre otros, se encuentran: la satisfaccin de los intereses sociales, econmicos y profesionales de sus afiliados y la realizacin de actividades sociales que favorezcan la eficacia en el ejercicio de la profesin y a la deontologa profesional de sus miembros; la realizacin de propuestas, y de peticiones relacionadas con los fines a las autoridades competente; asesorar y prestar apoyo y asistencia a sus asociados, as como representarlos legtimamente ante los rganos competentes de las Administraciones Pblicas en materias que afecten al mbito profesional de los miembros de las Fuerzas Armadas, salvo en aquellos supuestos en que dicha representacin est excluida; promover candidaturas para la eleccin de miembros de los rganos colegiados de personal y de cualesquiera otros rganos de participacin o de representacin que se establezcan en las normas vigentes en cada momento, as como para la eleccin de miembros de los rganos 25 de representacin, gobierno y direccin de las mutualidades, asociaciones y restantes entes de previsin social y asistencial oficialmente constituidos por miembros de las Fuerzas Armadas, cuando as lo prevea su normativa especfica. En Estados Unidos de Norte Amrica, se encuentra la Asociacin de Oficiales Militares de Amrica40 (MOAA), fundada en los ngeles, California, el 23 de
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Serra Rojas, Andrs, Derecho administrativo, Mxico, Porra, 1979, t. I, p. 420. Vase tambin el resumen del informe de la mesa redonda sobre Sindicatos y Asociaciones Militares, celebrado en Bucarest, del 30 al 31 de octubre de 2006, llevada a cabo por miembros de la Organizacin para la Seguridad y la Cooperacin en Europa (OSCE) en donde representantes de Rumania, Hungra, Rusia y Alemania, expusieron sus experiencias con los sindicatos Militares, consultar en el siguiente link: http://www.osce.org/odihr/22610 37 http: www.augc.info. 38 http: www.erne.es/eurocop.php. 39 http: www.aume.org 40 http: www.moaa.org
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febrero de 1929, la asociacin juega un papel activo en cuestiones de personal militar y, especialmente, las propuestas que afectan a la fuerza de carrera, la comunidad de jubilados y veteranos de los servicios uniformados. Los objetivos del MOAA son capturados en su resolucin, que refleja las opiniones de todos los miembros, participa en los asuntos relacionados con la estrategia militar o sistemas de armas individuales de los diferentes servicios, su membresa se encuentra abierta para el servicio activo, de la Guardia Nacional, Reserva, de retiro, y el ex suboficial y oficiales con la autorizacin de los servicios uniformados siguientes: Ejrcito, Infante de Marina, Armada, Fuerza Area, Guardia Costera, Servicio de Salud Pblica, y la Administracin Nacional Ocenica y Atmosfrica. La imposibilidad de tener acceso a la formacin de asociaciones legales ha contribuido a que se formen grupos clandestinos como la hermandad policiaca en el Distrito Federal, cuya existencia cada sexenio se niega, lo que hace pensar que realmente existe.
NEGACIN DEL RGIMEN LABORAL Con las reformas que a la fecha ha observado el citado apartado B del artculo 123 constitucional, podemos encontrar 26 en l los siguientes regmenes distintos de relacin entre los servidores pblicos y el Estado: 1) Trabajadores de base. Quienes cuentan con un rgimen desarrollado de alguna manera y con el mayor nmero de derechos. 2) Trabajadores de confianza. Quienes se excluyen del rgimen de los trabajadores de base y slo tienen derecho al salario y a la seguridad social. 3) Trabajadores del Ejrcito, Fuerza Area y Marina . Son excluidos del artculo 123, pero de les garantiza la seguridad social. 4) Trabajadores del servicio exterior. Slo son excluidos del artculo 123. 5) Trabajadores del Ministerio Publico. Slo son excluidos del artculo 123. 6) Trabajadores de las instituciones policiales . Slo con excluidos del artculo 123. 7) De lo expuesto, se observa un rgimen laboral casi enteramente desarrollado
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para los trabajadores de base, pero para el resto de la burocracia imperan las insuficiencias o impera la ausencia de reglas, lo cual es contrario a los derechos humanos, pero tambin es gravemente contrario a una administracin eficiente, pues olvida que slo mediante una debida integracin de la relacin de trabajo el Estado obtendr los resultados pertinentes. Se puede aceptar racionalmente que ciertos trabajadores tengan un rgimen laboral especial, es de entenderse que, por ejemplo, las jornadas de trabajo de los militares sean diferentes a las de la burocracia en general, o que los miembros del servicio exterior tengan una seguridad social adaptada al lugar en se encuentren. Lo que no se puede aceptar, por ser irracional, contrario a los derechos universales del hombre y a una administracin inteligente, es que existan servidores pblicos cuya ordenacin en el apartado B del artculo 123 constitucional los prive de todo rgimen laboral y que, por va pretoriana, se les niegue la misma relacin laboral.41 Miguel Marienhoff, al describir el rgimen laboral burocrtico argentino, refiere que, como en nuestro pas, el personal de seguridad y defensa no est comprendido en el rgimen ordinario de los trabajadores del Estado, pero aclara: El hecho de que determinados grupos de agentes del Estado no se hallen regidos por el estatuto, en modo alguno significa que dichos grupos no cuenten con estatuto alguno;42 es decir, resulta obvio que diferencias cierto tipo de labores, como la policaca o la militar, respecto del trabajo ordinario de los servidores del Estado, tiene el propsito de armonizar las condiciones del trabajo con los requerimientos especiales de la funcin, pero esa finalidad justificada no tiene por qu marginarlos del rgimen laboral con que deben contar los trabajadores policiacos, los militares, los Ministerios Pblicos y los diplomticos.
27 que la disposicin de la fraccin XIII Cualquier persona de buena fe entendera del apartado B del artculo 123 constitucional, en el sentido de que los mencionados servidores pblicos han de tener un rgimen laboral especial, diferente al ordinario de la burocracia, 43 pero un rgimen al fin; sin embargo, para la actual integracin de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin el texto de la fraccin XIII del artculo 123 debe de entenderse en el sentido de que entre los servidores pblicos referidos en el texto constitucional citado y el Estado no existe relacin laboral sino simplemente un vnculo que denomina relacin administrativa44, lo que en su concepto conduce a la inexistencia de
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Vargas Morgado, Jorge. Artculo Servidores excluidos del apartado B del artculo 123 constitucional. Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM. 42 Abeledo-Perrot, Tratado de Derecho Administrativo, Buenos Aires, 1965, t. III, pp. 69 y 70. 43 En artculo denominado Trabajadores al servicio del Estado, incluido en el Diccionario Jurdico Mexicano, se lee que los cuerpos policiacos, entre otros, quedan regulados en sus relaciones de trabajo por los reglamentos especiales que les corresponden, es decir, s se les reconoce una relacin laboral, no obstante de que sea de carcter especial (Mxico, Porra-UNAM, 1991, ts. P-Z, p 3109). 44 Llama la atencin que la Suprema Corte de Justicia s concede a los policas el carcter de servidores, pero no les reconoce la relacin laboral: Novena poca, Segunda Sala, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, t. XIX, junio de 2004, tesis 2./J. 75/2004, p. 352. RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA DE LOS MIEMBROS
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todo derecho de tipo laboral y a que sean los tribunales contencioso administrativos los que conozcan de las controversias que dicha relacin suscite, controversias que por tanto slo se podran referir a puntos de legalidad y no de la relacin socioeconmicos de tipo laboral. 45 La interpretacin jurisprudencial de la materia, suscita las siguientes reflexiones: 1) Los militares, marinos, personal del servicio exterior, agentes del Ministerio Pblico y miembros de las instituciones policiacas, deben contar con un rgimen laboral especial, particularmente atendiendo a que el proemio del artculo 123 constitucional establece que toda persona tiene derecho al trabajo digno y socialmente til. 2) El hecho de que los trabajadores policiacos sean servidores pblicos, de acuerdo con el artculo 108 de la Constitucin, confirma el carcter laboral de su relacin con el Estado. 3) Reconocer el carcter administrativo de la relacin jurdica de los servidores pblicos con el Estado no es bice para que tambin se reconozca el carcter laboral de la propia relacin, tenindola entonces como laboral-administrativa. 4) Nunca debemos perder de vista que las personas esencialmente buscan un trabajo lo encuentren en un empresa privada o en una institucin pblica, no importando que el empresario tenga fines de lucro y el Estado supuestamente tenga fines de inters pblico y general. 5) Si como sabemos es un derecho humano el derecho al trabajo, el orden jurdico mexicano est siendo omiso con buena parte de sus propios trabajadores. El derecho al trabajo y el derecho a servirse de sus frutos para mejorar el nivel de vida y para conseguir la satisfaccin de las necesidades materiales son
DE LOS CUERPOS PREVENTIVOS DE SEGURIDAD PBLICA DEL ESTADO DE MXICO. SE REGULA POR LA LEY DE SEGURIDAD PBLICA PREVENTICA ESTATAL Y POR LA LEY DE RESPONSABILIDADES DE LOS SERVIDORES PBLICOS DEL ESTADO Y MUNICIPIOS DE ESA ENTIDAD, SEGN EL TIPO DE FALTA. Los miembros de los cuerpos preventivos de seguridad pblica del Estado de Mxico pueden ser sancionados conforme a la Ley de Responsabilidades de los Servidores Pblicos del Estado y Municipios de esa entidad, o de acuerdo con las reglas y 28 Pblica Preventiva del propio estado, segn las procedimientos establecidos en la Ley de Seguridad conductas que se estimen violatorias de las obligaciones generales de los servidores pblicos, o de las especficas que tienen en su carcter de miembros de los cuerpos de seguridad pblica preventiva, porque el artculo 123, apartado B, fraccin XIII, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, al establecer que los cuerpos de seguridad pblica se regirn laboral con la institucin a la que prestan sus servicios, pero en ningn momento los excluye del rgimen general de responsabilidad administrativa aplicable a todo servidor pblico en trminos del ttulo cuarto de la propia Constitucin. En este sentido, la Ley de Seguridad Pblica Preventiva del Estado de Mxico, puede vlidamente regular lo relativo a la responsabilidad disciplinaria administrativa de los miembros de las instituciones policiales, pero en forma complementaria al rgimen general aplicable a todo servidor pblico, lo cual se explica por las actividades que realizan, que por su alto impacto social, deben sujetarse a severo escrutinio por la mayor responsabilidad de quienes las desempean, sin perjuicio de la que les corresponde por el hecho de ser servidores pblicos al mando de la Secretara de Gobierno del Estado de Mxico, esto es, de la administracin pblica centralizada. 45 Varios ejemplos de ello se encuentran en el apartado de Criterios Jurisdiccionales del Captulo Aspectos Jurisdiccionales, del presente trabajo.
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efectivamente derechos humanos, y por tanto el Estado mexicano debe proponer hacerlos cabales para toda persona que se encuentre centro de sus fronteras. Como desarrollo subsecuente de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, el 16 de diciembre de 1996 la Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas, expidi el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, el cual enuncia en el artculo 6 que: Los Estados partes en el presente Pacto reconocen el derecho a trabajar, que comprende el derecho de toda persona a tener la oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado, y tomarn las medidas adecuadas para garantizar este derecho. Por ltimo se menciona, ya especficamente en el campo laboral internacional, que el 10 de mayo de 1944 se expidi la Declaracin de Filadelfia 46 en el seno de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), el inciso a) del punto II proclama que: Todos los seres humanos, sin distincin de raza, credo o sexo tienen derecho a perseguir su bienestar material y su desarrollo espiritual en condiciones de libertad y dignidad, de seguridad econmica y en igualdad de oportunidades.
AUSENCIA DE REGLAMENTACIN Conforme a lo expuesto en el presente trabajo, es pertinente indicar, que los 29 son los miembros de los cuerpos de Servidores Pblicos ms desprotegidos seguridad pblica. De la investigacin efectuada a su normatividad, se puede corroborar que pese a que reiteradamente la Suprema Corte de Justicia de la Nacin o de los Tribunales Colegiados de Circuito han indicado que este tipo de Servidores Pblicos nieguen que existe una relacin laboral con el Estado, en la normatividad que rige la relacin de stos con cada una de las instituciones a las cuales pertenecen, los remiten para efectos de seguridad social, y otros, a lo establecido en la Ley Federal de Trabajadores al Servicio del Estado y la seguridad social la proporcionar el Instituto de Seguridad Social para los Trabajadores al Servicio del Estado, lo cual resulta contradictorio. Por otro lado, la generalidad de los servidores excluidos del apartado B del artculo 123, carecen de un Tribunal especializado para atender asuntos de la materia, es decir, que comprenda las caractersticas de la relacin que sostienen con el Estado, que por lo general es de desventaja. Por la ausencia de normatividad, lo comn es que este tipo de Servidores Pblicos se encuentren a disposicin de las directivas, acuerdos, manuales, etc., que
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http://www.ilo.org/spanish/about/iloconst.htm#anex.
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emitan sus Instituciones no solo para otorgarles algn beneficio, sino para negrselo o quitrselo. Con las reformas47 a la fraccin decimotercera, del apartado B, del artculo 123 constitucional, se da el fundamento (sustento jurdico) para que, por lo menos en la Secretara de Seguridad Pblica, se efecten los llamados controles de confianza, de lo contario como el propio artculo reza, podrn ser separados de sus cargos si no cumplen con los requisitos que las leyes vigentes en el momento del acto sealen para permanecer en dichas instituciones, o removidos por incurrir en responsabilidad en el desempeo de sus funciones. Si la autoridad jurisdiccional resolviere que la separacin del servicio fue injustificada, el Estado slo estar obligado a pagar la indemnizacin y dems prestaciones a que tenga derecho, sin que en ningn caso proceda su reincorporacin al servicio, cualquiera que sea el resultado del juicio o medio de defensa que se hubiera promovido.
TRMINO DE CONTRATO DE TRABAJO. De manera genrica las formas de terminacin del servicio de los Servidores 30 del apartado B del artculo 123 de la Pblicos comprendidos en la fraccin XIII Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, militares, marinos, personal del servicio exterior, agentes del Ministerio Pblico y los miembros de las instituciones policiales, se pueden clasificar de la manera siguiente: destitucin, inhabilitacin, suspensin del empleo, remocin y retiro/jubilacin. En el mbito del fuero militar la destitucin puede ser impuesta como pena o como consecuencia de la pena de prisin, cuando concurra con una pena privativa de libertad, sta no podr exceder de un trmino igual a esa pena privativa de libertad, ni bajar de un ao ni pasar de diez, la cual empezar a correr desde que hubiere quedado extinguida la pena corporal, y en cualquier otro caso, desde la fecha de la sentencia irrevocable. Esta sancin implica la privacin absoluta del empleo militar que estuviere desempeando el inculpado, importando adems, la que el personal de las jerarquas de sargentos y cabos pierdan sus derechos adquiridos en virtud del tiempo de servicios as como el de usar condecoraciones o distintivos, y sern dados de baja; por cuanto hace a los oficiales, stos perdern los derechos adquiridos en virtud del tiempo de servicios prestados, y el de usar uniforme y condecoraciones, quedando inhabilitados para volver a pertenecer al ejercito por el trmino que se fije en la condena.
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Publicado en el Diario Oficial de la Federacin, el 18 de junio de 2008.
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Cuando el medio militar, se comete un delito en contra de la disciplina castrense, se es juzgado por Tribunales del Fuero de Guerra que aplican una pena expresamente consignada en la ley, correspondiente a la infraccin cometida; haciendo notar que atiende preferentemente al delito y secundariamente a la persona, por ello, las acciones antijurdicas son golpes devastadores para las Fuerzas Armadas, pues atenta contra su integridad y funcionamiento, as se sancionan rigurosamente las acciones u omisiones delictivas.48 La inhabilitacin, de conformidad con lo previsto por la fraccin III del artculo 16 de la Ley Federal de Responsabilidades Administrativas de los Servidores Pblicos, se impone con motivo de la aplicacin por los titulares de las Secretaras, el Contralor Interno o el titular del rea de responsabilidades y ejecutadas por el titular de la dependencia o entidad correspondiente, en el caso de los servidores pblicos excluidos de la fraccin XIII del apartado B del artculo 123 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, las Leyes Orgnicas y/o Reglamento Interior de la Institucin o Secretara de que se trate, indicar la persona facultada para la imposicin de esta sancin. Cuando la inhabilitacin se imponga como consecuencia de un acto u omisin que implique beneficio o lucro, o cause daos o perjuicios, ser de un ao hasta diez aos, si el monto de aqullos no excede de doscientas veces el salario mnimo general mensual vigente en el Distrito Federal, y de diez a veinte aos si excede de dicho lmite, el cual tambin ser aplicado por conductas graves
31 La suspensin del empleo, de conformidad con lo previsto por la fraccin II del artculo 16 de la Ley Federal de Responsabilidades Administrativas de los Servidores Pblicos, se impone con motivo de la aplicacin por los titulares de las Secretaras, el contralor interno o el titular del rea de responsabilidades y ejecutadas por el titular de la dependencia o entidad correspondiente, en el caso de los servidores pblicos excluidos, las Leyes Orgnicas y/o Reglamento Interior de la Institucin o Secretara de que se trate, indicar la persona facultada para la imposicin de esta sancin.
Por otro lado, desde el mbito de las Fuerzas Armadas Mexicanas, es decir Ejrcito, Fuerza Area y Marina, tambin se da la suspensin del empleo como una sancin de tipo penal militar49, la cual se encuentra prevista en el Captulo II del Cdigo de Justicia Militar en vigor, en el fuero castrense, se indica que la suspensin del empleo consiste en la privacin temporal del que hubiere estado desempeado el sentenciado, y de la remuneracin, honores, consideraciones e insignias correspondientes a aqul, as como el uso de condecoraciones para todos los militares, de distintivos para los individuos de tropa y del uniforme para los oficiales.
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Vzquez Hernndez, Alejandro M., Artculo Anlisis de la Suspensin del Empleo al amparo del artculo 22 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, publicado en la obra Temas de actualidad Derecho Militar, 1. Ed., Edit. Porra-Facultad de Derecho de la UNAM, pg. 56
Se hace la indicacin que no es una forma de terminacin del servicio, propiamente dicha, pues el elemento, puede seguir laborando en las instituciones militares.
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Constitucionalmente los miembros de las instituciones policiales de los municipios, entidades federativas, del Distrito Federal, as como de la Federacin, podrn ser removidos de su cargo si no cumplen con los requisitos que las leyes vigentes en el momento de la remocin sealen para permanecer en dichas instituciones, sin que proceda su reinstalacin o restitucin, cualquiera que sea el juicio o medio de defensa para combatir la remocin y, en su caso, slo proceder la indemnizacin. El retiro es la situacin jurdica en que se encuentran las personas que habiendo desempeado servicios pblicos o privados por determinadas periodos, se ven obligadas a dejarlos a consecuencia de acontecimientos imprevistos. En el derecho militar, es la orden dictada por las autoridades respectivas en virtud de la cual los miembros de las fuerzas armadas estn obligados a separase del servicio.
CONCLUSION
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Con la realizacin de este trabajo, se pueden observar diversas consecuencias de la aplicacin de la fraccin XIII del apartado B del artculo 123 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, esto es, el apartado de los Servidores Pblicos excluidos del apartado en mencin, se les ha sujetado a una relacin de tipo administrativa con el Estado, por lo que en el mbito del amparo carecen de derechos laborales. Algunas de las consecuencias de la aplicacin de la relacin de tipo administrativo que se pueden vislumbrar son las siguientes: carecen una regulacin especfica conforme a sus derechos de seguridad social (exceptuando a las Fuerzas Armadas), negacin de derechos laborales, pese a que tienen normatividad que les da los parmetros bajo los cuales se van a desarrollar en lo laboral, negacin de derechos de asociacin o sindicales, entre otros. Es indudable que existe infiltracin de la delincuencia organizada en las instituciones de seguridad pblica, para lo cual se ha reformado el citado precepto constitucional con la finalidad de limpiar a las corporaciones de esos elementos, sin embargo y debido a las presiones polticas, la reforma no fue del
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todo clara, lo que permiti que se amparan estos elementos, sin embargo, no se deja de observar que tambin existen buenos elementos que han sido afectos por dicha reforma.
33 BIBLIOGRAFA
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dem, pp. 237.

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Idem. Idem. 22 Idem. 23 Idem.

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CAPTULO TERCERO DERECHOS HUMANOS LIBERTAD SINDICAL

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Publicado en el Diario Oficial de la Federacin, el 18 de junio de 2008.

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