Aula 05

CURSO ON-LINE SMULAS E ORIENTAES JURISPRUDENCIAIS DO TST PROFESSORA: DBORAH PAIVA
Ol Pessoal, Nesta aula de hoje, embora o curso seja de Direito do Trabalho, no poderei deixar de trazer algumas Smulas do TST referentes prescrio que tratam de institutos de Processo do Trabalho que sero estudados de forma mais aprofundada no curso terico! Vamos ento ao estudo das Smulas e Orientaes Jurisprudenciais! Aula 5: FGTS. Frias. Prescrio e Decadncia. 5.1. FGTS: O Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS) regulamentado pela Lei 8.036/90 e possui muitas Smulas e Orientaes Jurisprudncias do TST. Smula 305 do TST O pagamento relativo ao perodo de aviso prvio, trabalhado ou no, est sujeito a contribuio para o FGTS. A primeira que iremos estudar a Smula 305 do TST, que j foi mencionada na aula sobre aviso prvio. Esta Smula estabelece a incidncia do valor referente ao aviso prvio no clculo para o FGTS, ou seja, 8% do valor do aviso prvio,dever ser depositado na conta vinculada do empregado. Smula 63 do TST A contribuio para o Fundo de Garantia do Tempo de Servio incide sobre a remunerao mensal devida ao empregado, inclusive horas extras e adicionais eventuais. O clculo de contribuio do FGTS incidir sobre a remunerao, sobre as horas extraordinrias que forem prestadas e sob algum adicional que, porventura o empregado receba. A OJ 195 estabelece que no incidir contribuio para o FGTS sobre as frias indenizadas. OJ 195 da SDI-1 do TST No incide a contribuio para o FGTS sobre as frias indenizadas.
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importante lembrar que o empregado que for transferido para trabalhar no exterior tero o valor das parcelas de natureza salarial inseridas no clculo do FGTS. OJ 232 da SDI-1 do TST O FGTS incide sobre todas as parcelas de natureza salarial pagas ao empregado em virtude de prestao de servios no exterior. Em relao aos saques ocorridos na vigncia do contrato de trabalho haver a incidncia da indenizao compensatria de 40%. OJ 42 da SDI-1 do TST I - devida a multa do FGTS sobre os saques corrigidos monetariamente ocorridos na vigncia do contrato de trabalho. Art. 18, 1, da Lei n 8.036/90 e art. 9, 1, do Decreto n 99.684/90. II - O clculo da multa de 40% do FGTS dever ser feito com base no saldo da conta vinculada na data do efetivo pagamento das verbas rescisrias, desconsiderada a projeo do aviso prvio indenizado, por ausncia de previso legal.
OJ 341 da SDI-1 do TST de responsabilidade do empregador o pagamento da diferena da multa de 40% sobre os depsitos do FGTS, decorrente da atualizao monetria em face dos expurgos inflacionrios.
OJ 301 da SDI-1 do TST Definido pelo reclamante o perodo no qual no houve depsito do FGTS, ou houve em valor inferior, alegada pela reclamada a inexistncia de diferena nos recolhimentos de FGTS, atrai para si o nus da prova, incumbindo-lhe, portanto, apresentar as guias respectivas, a fim de demonstrar o fato extintivo do direito do autor (art. 818 da CLT c/c art. 333, II, do CPC).
OJ 302 da SDI -1 do TST Os crditos referentes ao FGTS, decorrentes de condenao judicial, sero corrigidos pelos mesmos ndices aplicveis aos dbitos trabalhistas. 5.2. Frias: O direito s frias anuais remuneradas com o acrscimo de pelo menos 1/3 a mais do que o salrio normal assegurado constitucionalmente aos trabalhadores urbanos e rurais. Smula 328 do TST O pagamento das frias, integrais ou proporcionais, gozadas ou no, na vigncia da CF/1988, sujeita-se ao acrscimo do tero previsto no respectivo art. 7, XVII.
Art. 7. CF/88 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XVII - gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal; Todo empregado ter direito anualmente ao gozo de um perodo de frias, sem prejuzo da remunerao. As frias sero concedidas por ato do empregador, em um s perodo, nos 12 (doze) meses subseqentes data em que o empregado tiver adquirido o direito. importante destacar: As frias, em regra, devero ser concedidas de uma s vez. Somente em casos excepcionais sero as frias concedidas em 2 (dois) perodos, um dos quais no poder ser inferior a 10 (dez) dias corridos. Aos menores de 18 (dezoito) anos e aos maiores de 50 (cinqenta) anos de idade, as frias sero sempre concedidas de uma s vez.
Durante as frias, o empregado no poder prestar servios a outro empregador, salvo se estiver obrigado a faz-lo em virtude de contrato de trabalho regularmente mantido com aquele. A concesso das frias ser participada, por escrito, ao empregado, com antecedncia de, no mnimo, 30 (trinta) dias. Dessa participao o interessado dar recibo. O empregado no poder entrar no gozo das frias sem que apresente ao empregador sua Carteira de Trabalho e Previdncia Social, para que nela seja anotada a respectiva concesso. A concesso das frias ser, igualmente, anotada no livro ou nas fichas de registro dos empregados. O empregador ser quem decidir a poca da concesso das frias a seu empregado. H apenas a ressalva quanto ao empregado menor de 18 anos e estudante que ter o direito de gozar as suas frias no mesmo perodo de suas frias escolares. Art. 136 da CLT A poca da concesso das frias ser a que melhor consulte os interesses do empregador. 1 - Os membros de uma famlia, que trabalharem no mesmo estabelecimento ou empresa, tero direito a gozar frias no mesmo perodo, se assim o desejarem e se disto no resultar prejuzo para o servio. 2 - O empregado estudante, menor de 18 (dezoito) anos, ter direito a fazer coincidir suas frias com as frias escolares.
Smula 10 do TST assegurado aos professores o pagamento dos salrios no perodo de frias escolares. Se despedido sem justa causa ao terminar o ano letivo ou no curso dessas frias, faz jus aos referidos salrios. Os professores devero receber os respectivos salrios no perodo de frias escolares. Quando eles forem despedidos sem justa causa faro jus aos respectivos salrios referentes s frias, que sero frias indenizadas.
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As normas que dispe sobre frias esto contidas nos artigos 129/153 da CLT. importante lembrar que a Smula 7 do TST estabelece como base de clculo para as frias indenizadas a remunerao devida ao empregado na poca da reclamao ou quando ocorrer a extino do contrato. Smula 7 do TST FRIAS A indenizao pelo no-deferimento das frias no tempo oportuno ser calculada com base na remunerao devida ao empregado na poca da reclamao ou, se for o caso, na da extino do contrato. Na cessao do contrato de trabalho, qualquer que seja a sua causa, ser devida ao empregado a remunerao simples ou em dobro, conforme o caso, correspondente ao perodo de frias cujo direito tenha adquirido. Na cessao do contrato de trabalho, aps 12 (doze) meses de servio, o empregado, desde que no haja sido demitido por justa causa, ter direito remunerao relativa ao perodo incompleto de frias, de acordo com o art. 130, na proporo de 1/12 (um doze avos) por ms de servio ou frao superior a 14 (quatorze) dias. O empregado que for despedido sem justa causa, ou cujo contrato de trabalho se extinguir em prazo predeterminado, antes de completar 12 (doze) meses de servio, ter direito remunerao relativa ao perodo incompleto de frias, de conformidade com o disposto no artigo anterior. A remunerao das frias, ainda quando devida aps a cessao do contrato de trabalho, ter natureza salarial, para os efeitos do art. 449. Smula 14 do TST Reconhecida a culpa recproca na resciso do contrato de trabalho (art. 484 da CLT), o empregado tem direito a 50% (cinqenta por cento) do valor do aviso prvio, do dcimo terceiro salrio e das frias proporcionais.
Smula 253 do TST A gratificao semestral no repercute no clculo das horas extras, das frias e do aviso prvio, ainda que indenizados. Repercute, contudo, pelo seu duodcimo na indenizao por antigidade e na gratificao natalina. Smula 46 do TST As faltas ou ausncias decorrentes de acidente do trabalho no so consideradas para os efeitos de durao de frias e clculo da gratificao natalina.
Smula 89 do TST Se as faltas j so justificadas pela lei, consideram-se como ausncias legais e no sero descontadas para o clculo do perodo de frias. O empregado que pede demisso e ainda no possui 12 meses de servio ter direito ao recebimento das frias proporcionais (Smula 261 do TST), agora o empregado que dispensado por justa causa no far jus s frias proporcionais (Smula 171 do TST). Smula 261 do TST O empregado que se demite antes de complementar 12 (doze) meses de servio tem direito a frias proporcionais.
Smula 171 do TST Salvo na hiptese de dispensa do empregado por justa causa, a extino do contrato de trabalho sujeita o empregador ao pagamento da remunerao das frias proporcionais, ainda que incompleto o perodo aquisitivo de 12 (doze) meses (art. 147 da CLT)
Smula 81 do TST Os dias de frias gozados aps o perodo legal de concesso devero ser remunerados em dobro.
Perodo Concessivo de frias aquele perodo de at doze meses, que aps os doze meses anteriores completos de aquisio do direito s frias, o empregador dever conceder o gozo das mesmas. Perodo aquisitivo de frias so os doze meses de vigncia do contrato de trabalho, no qual o empregado adquirir o direito s frias. As frias podero ser integrais quando o empregado trabalhar os doze meses ou proporcionais, que ocorrer a cada perodo incompleto de frias na proporo 1/12 por ms de servio ou frao superior a 14 dias, conforme estabelece o art. 146 da CLT. Quando as frias no forem concedidas nos doze meses a contar do trmino do perodo aquisitivo elas devero ser concedidas em dobro. importante destacar a Smula 81 do TST que estabelece que quando os dias de frias forem gozados aps o perodo legal de concesso o empregador dever remunerar em dobro apenas o tempo que ultrapassar o perodo concessivo. Exemplificando: Anbal comeou a trabalhar para a empresa XX em 10/02/2004, sendo assim em 10/02/2005 ele teria adquirido o direito ao gozo de 30 dias de frias que devero ser gozadas at 10/02/2006 (Perodo Concessivo). Suponhamos que ele tenha iniciado o gozo de suas frias em 01/02/2006, neste caso ele teria direito a receber em dobro o perodo de 11/02/2006 em diante. Quando o empregado faltar injustificadamente durante o perodo aquisitivo haver uma gradao no seu perodo de frias, uma vez que vedado descontar das frias do empregado as suas faltas durante o perodo aquisitivo. O empregado perceber, durante as frias, a remunerao que lhe for devida na data da sua concesso. importante destacar: Quando o salrio for pago por hora com jornadas variveis, apurar-se- a mdia do perodo aquisitivo, aplicando-se o valor do salrio na data da concesso das frias.
Quando o salrio for pago por tarefa tomar-se- por base a media da produo no perodo aquisitivo do direito a frias, aplicando-se o valor da remunerao da tarefa na data da concesso das frias. Quando o salrio for pago por percentagem, comisso ou viagem, apurar-se- a mdia percebida pelo empregado nos 12 (doze) meses que precederem concesso das frias. A parte do salrio paga em utilidades ser computada de acordo com a anotao na Carteira de Trabalho e Previdncia Social. Os adicionais por trabalho extraordinrio, noturno, insalubre ou perigoso sero computados no salrio que servir de base ao clculo da remunerao das frias. Se, no momento das frias, o empregado no estiver percebendo o mesmo adicional do perodo aquisitivo, ou quando o valor deste no tiver sido uniforme, ser computada a mdia duodecimal recebida naquele perodo, aps a atualizao das importncias pagas, mediante incidncia dos percentuais dos reajustamentos salariais supervenientes. Smula 149 do TST A remunerao das frias do tarefeiro deve ser calculada com base na mdia da produo do perodo aquisitivo, aplicando-se-lhe a tarifa da data da concesso (ex-Prejulgado n 22). 5.3. Prescrio e Decadncia: Os institutos da prescrio e da decadncia objetivam dar uma maior segurana jurdica Sociedade e s relaes jurdicas. Isto porque, no caso da prescrio, ocorrer a limitao do exerccio do direito de ao, o qual dever ser exercido em determinado tempo. A prescrio a extino do direito de ao em virtude da inrcia do seu titular em exercit-lo dentro do prazo previsto.
Observem o dispositivo constitucional que tratam da prescrio e a Smula 308 do TST: Art. 7 da CF/88 XXIX - ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho;
Smula 308 do TST I. Respeitado o binio subseqente cessao contratual, a prescrio da ao trabalhista concerne s pretenses imediatamente anteriores a cinco anos, contados da data do ajuizamento da reclamao e, no, s anteriores ao qinqnio da data da extino do contrato. II. A norma constitucional que ampliou o prazo de prescrio da ao trabalhista para 5 (cinco) anos de aplicao imediata e no atinge pretenses j alcanadas pela prescrio bienal quando da promulgao da CF/1988.
OJ 129 da SDI-1 do TST A prescrio extintiva para pleitear judicialmente o pagamento da complementao de penso e do auxlio-funeral de 2 anos, contados a partir do bito do empregado.
Ateno: A OJ 384 da SDI-1 do TST nova e, tema certo de ser abordado em provas! OJ 384 da SDI- 1 do TST TRABALHADOR AVULSO. PRESCRIO BIENAL. TERMO INICIAL (22.04.2010) aplicvel a prescrio bienal prevista no art. 7, XXIX, da Constituio de 1988 ao trabalhador avulso, tendo como marco inicial a cessao do trabalho ultimado para cada tomador de servio.
A prescrio bienal do direito de propositura de ao quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho se conta da extino do contrato de trabalho, equiparando-se, para tal efeito, segundo entendimento jurisprudencial dominante, a mudana do regime celetista para o estatutrio, nos moldes da Lei 8.112/1990. Smula 382 do TST A transferncia do regime jurdico de celetista para estatutrio implica extino do contrato de trabalho, fluindo o prazo da prescrio bienal a partir da mudana de regime. O prazo prescricional ser suspenso a partir da provocao da Comisso de Conciliao Prvia conforme estabelece o art. 625-G da CLT. Art. 625-G da CLT O prazo prescricional ser suspenso a partir da provocao da Comisso de Conciliao Prvia, recomeando a fluir, pelo que lhe resta, a partir da tentativa frustrada de conciliao ou do esgotamento do prazo previsto no art. 625-F. Exemplificando: (FCC/Tcnico Administrativo TRT 4 Regio/2006) Empregado dispensado em 18 de outubro de 2000, submeteu, em 20 de agosto de 2002, demanda de natureza trabalhista Comisso de Conciliao Prvia constituda no mbito do sindicato, no prosperando a conciliao. Fornecida declarao da tentativa de conciliao frustrada em 31 de agosto de 2002, o empregado Comentrios: (Art. 625 G da CLT). O prazo prescricional ser suspenso quando a CCP for provocada, sendo assim, ele recomear a contar de onde parou em caso de tentativa frustrada de conciliao. Sendo assim, em 20/08/2002 o prazo prescricional de dois anos aps a extino do contrato de trabalho, que se extinguiria em 18 de Outubro de 2002, foi suspenso, recomeando a fluir pelo tempo que faltar. Em Processo do Trabalho a ao trabalhista que seja arquivada interromper a contagem do prazo prescricional, mas para os pedidos que sejam idnticos apenas. Smula 268 do TST A ao trabalhista, ainda que arquivada, interrompe a prescrio somente em relao aos pedidos idnticos.
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Prescrio Parcial: A prescrio parcial a de cinco anos, tornando-se inexigveis as parcelas devidas anteriormente aos cinco anos. O prazo de cinco anos dever ser contado da data do ajuizamento da ao.
DICA: Prescrio Parcial: A prescrio parcial aquela que se aplica s leses contratuais que renascem ms a ms. Exemplo 1: O empregado trabalha em jornada extraordinria h mais de dez anos e nunca recebeu. Ele sempre poder reclamar o pagamento das horas extraordinrias dos ltimos 5 anos. Exemplo 2: O empregado h 8 anos trabalha em atividade insalubre e nunca recebeu o adicional. Ele sempre poder reclamar os ltimos 5 anos contados do ajuizamento da ao. Smula 373 do TST Tratando-se de pedido de diferena de gratificao semestral que teve seu valor congelado, a prescrio aplicvel a parcial.
Smula 327 do TST Tratando-se de pedido de diferena de complementao de aposentadoria oriunda de norma regulamentar, a prescrio aplicvel a parcial, no atingindo o direito de ao, mas, to-somente, as parcelas anteriores ao qinqnio.
Prescrio Total: A prescrio total aplica-se s leses contratuais que se iniciaram h muito tempo e estancaram-se h mais de cinco anos do ajuizamento da ao. Ter o prazo de cinco anos contados da leso.
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Smula 294 do TST Tratando-se de ao que envolva pedido de prestaes sucessivas decorrente de alterao do pactuado, a prescrio total, exceto quando o direito parcela esteja tambm assegurado por preceito de lei. DICA: Prescrio Total: A prescrio total aplica-se s leses contratuais que se iniciaram h muito tempo e estancaram-se h mais de cinco anos do ajuizamento da ao. A prescrio total tambm est relacionada com a leso nica (ato nico), ou seja, aquela leso que no repercute ms a ms, como por exemplo, o dano moral. Exemplo 1: O empregado foi transferido arbitrariamente e deixou passar cinco anos sem nada reclamar, sendo assim o seu direito de ao estar prescrito. Exemplo 2: Em uma empresa existia quadro de carreira e as promoes eram feitas alternadamente por antiguidade e merecimento. O empregado em um determinado momento era o mais antigo da empresa, devendo ali ser promovido, porm a empresa no o promoveu. Ocorreu a leso nica, ou seja, a no promoo. Se ele no reclamar em 5 anos, estar prescrito o seu direito de ao. A Smula 294 do TST e a OJ 243 trazem um exemplos de prescrio total. OJ 243 da SDI-1 do TST Aplicvel a prescrio total sobre o direito de reclamar diferenas salariais resultantes de planos econmicos.
Smula 275 do TST I - Na ao que objetive corrigir desvio funcional, a prescrio s alcana as diferenas salariais vencidas no perodo de 5 (cinco) anos que precedeu o ajuizamento. II - Em se tratando de pedido de reenquadramento, a prescrio total, contada da data do enquadramento do empregado.
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Prescrio FGTS: Smula 362 do TST trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no-recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o prazo de 2 (dois) anos aps o trmino do contrato de trabalho. A decadncia a perda do direito pelo decurso de prazo previsto na lei ou no contrato para o seu exerccio. A parte poder ter ainda o direito de ao por no estar prescrito, mas no ter o direito assegurado em virtude da decadncia. As bancas costumam perguntar se o prazo para ajuizamento do inqurito para apurar falta grave decadencial. Como vocs puderam observar na Smula 62 do TST, ele um prazo de decadncia. Smula 62 do TST O prazo de decadncia do direito do empregador de ajuizar inqurito em face do empregado que incorre em abandono de emprego contado a partir do momento em que o empregado pretendeu seu retorno ao servio.
Smula 100 do TST I - O prazo de decadncia, na ao rescisria, conta-se do dia imediatamente subseqente ao trnsito em julgado da ltima deciso proferida na causa, seja de mrito ou no.
Smula 153 do TST No se conhece de prescrio no argida na instncia ordinria. Smula 350 do TST O prazo de prescrio com relao ao de cumprimento de deciso normativa flui apenas da data de seu trnsito em julgado.
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Smula 114 do TST inaplicvel na Justia do Trabalho a prescrio intercorrente. Smula 156 do TST Da extino do ltimo contrato comea a fluir o prazo prescricional do direito de ao em que se objetiva a soma de perodos descontnuos de trabalho.
5.4 Questes de Provas: 1. (ESAF Procurador Geral do DF/2007) Aprecie os itens a seguir, julgue-os verdadeiros (V) ou falsos (F), e assinale a opo correspondente: I. O FGTS foi criado, em carter optativo ao regime da estabilidade, como novo sistema de indenizao, tendo como base o tempo de servio; II. A base de clculo do FGTS a remunerao paga ou devida no ms anterior incidindo, inclusive, sobre a gratificao de natal, ajuda de custo e dirias de viagem; III. Na hiptese de despedida sem justa causa e de fora maior, o empregador pagar 40% (quarenta por cento) do montante de todos os depsitos realizados na conta vinculada. Na hiptese de despedida por culpa recproca, o percentual ser de 20% (vinte por cento); IV. A contribuio para o FGTS tem natureza jurdica de contribuio fiscal; V. O depsito de FGTS assim como o saldo de salrios e o aviso prvio so parcelas devidas na indenizao de contratos de trabalho considerados nulos. a) V, F, V, F, V b) V, F, F, F, F c) F, V, F, V, F d) F, F, F, F, F e) F, V, F, F, V
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2. (ESAF Auditor Fiscal do Trabalho/2006) Relativamente s frias, correto afirmar que: a) A obteno da mdia de comisses que integram a remunerao do trabalhador prescinde da correo monetria. b) Durante o perodo correspondente, o empregado substituto far jus ao salrio contratual do substitudo. c) Mesmo que indenizadas, devem ser computadas para clculo do FGTS, o qual observa todo o montante percebido pelo empregado no ms de referncia. d) Rompido o contrato de trabalho, as vencidas devem ser remuneradas de forma indenizada, observando-se a evoluo salarial do trabalhador durante o perodo aquisitivo. e) Salvo nos casos de demisso por justa causa ou pedido de demisso, so devidas de forma proporcional, com o acrscimo de 1/3 constitucional, mesmo que o pacto no tenha perdurado por perodo superior a 12 meses. 3. (Juiz do Trabalho TRT/MG 2009) Bruno foi admitido na Companhia Txtil Bom Tecido S/A como estagirio. Sua dedicao ao trabalho foi to grande que, em seguida, foi contratado como auxiliar de escritrio, depois foi promovido a gerente de recursos humanos e, tempos depois, em assemblia, foi eleito diretor da sociedade, com amplos poderes de mando e representao. Bruno permaneceu diretor pelo perodo de dois anos. Retornando ao cargo de gerente de recursos humanos, percebeu que a sua conta vinculada de FGTS no recebera depsitos durante o perodo em que exerceu o cargo de diretor. Aps algumas tentativas frustradas de resolver a questo amigavelmente, Bruno resolveu ajuizar reclamao trabalhista. A respeito disso, assinale a alternativa mais adequada, segundo a jurisprudncia sumulada do Tribunal Superior do Trabalho: a) Bruno tem direito a receber diretamente o valor relativo aos depsitos do FGTS. b) Bruno tem direito aos depsitos do FGTS em sua conta vinculada, porque continuou empregado. c) Bruno tem direito aos depsitos do FGTS, porque seu contrato foi interrompido. d) Bruno no tem direito aos depsitos do FGTS, porque seu contrato foi interrompido. e) Bruno no tem direito aos depsitos do FGTS, porque seu contrato foi suspenso.
4. (FCC- Tcnico Judicirio/TRT Campinas/2009) Maria iniciou o gozo de suas frias ainda no perodo concessivo, mas terminou aps o referido perodo. Neste caso, (A) Marta ter direito a uma indenizao equivalente ao valor do seu ltimo salrio, em razo da infrao administrativa cometida pela empresa. (B) como Marta iniciou o gozo de suas frias no perodo concessivo, todos os dias sero remunerados de forma simples. (C) como Marta terminou o gozo de suas frias aps o perodo concessivo, todos os dias sero remunerados em dobro. (D) os dias de frias gozadas aps o perodo concessivo devero ser remunerados em dobro. (E) Marta ter direito a uma indenizao equivalente ao valor do seu ltimo salrio, em razo da infrao legal cometida pela empresa. 5. (FCC/TRT/16a REGIO - Tcnico Judicirio - 2009) O empregado que se demite sem antes completar doze meses de servio (A) s tem direito a frias proporcionais se houver dispositivo contratual especfico. (B) s tem direito a frias proporcionais se houver previso em conveno coletiva da categoria ou acordo normativo. (C) tem direito a frias proporcionais. (D) no tem direito a frias proporcionais em nenhuma hiptese. (E) tem direito a frias proporcionais reduzida da metade. 6. (CESPE/TST/ Analista Judicirio- rea judiciria /2007) Julgue os itens seguintes, relativos a prescrio. 149 A prescrio do direito de reclamar o Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS) no-recolhido trintenria, observado o binio a partir do trmino do contrato de trabalho. 7. (ESAF Analista Jurdico SEFAZ/CE 2006) Marque a opo correta acerca da disciplina legal pertinente s frias. a) A concesso das frias ato do empregador, mas que depende da concordncia do empregado. b) O empregado que se demite antes de completar 12 (doze) meses de servio no tem direito a frias proporcionais. c) Consoante expressa previso legal, o empregado estudante, menor de 18 (dezoito) anos, ter direito a fazer coincidir suas frias com as frias escolares.
d) O empregado que, durante o perodo aquisitivo, tiver 30 (trinta) faltas injustificadas ao servio perder o direito de gozo das frias. e) A concesso das frias, e respectivo pagamento da remunerao devida, devero ser efetivados 2 (dois) dias antes do incio do respectivo perodo. 8. (ESAF Tcnico MPU/2004) A propsito da prescrio no mbito do Direito do Trabalho, aponte a opo correta. a) O prazo de prescrio para o empregador ingressar em juzo para cobrar valor devido pelo empregado de cinco anos, reduzindo-se a dois aps a extino do contrato de trabalho. b) Para o trabalhador rural, o prazo de prescrio de dois anos aps a extino do contrato; observado esse prazo, ser vivel a discusso dos crditos oriundos de toda a relao de emprego, independentemente do seu perodo de durao. c) O prazo de prescrio das pretenses alusivas aos dois primeiros perodos de frias de trabalhador que laborou por cinco anos tem incio no instante em que extinto o contrato de trabalho. d) Sob pena de incidir a prescrio, a ao que tenha por objeto a anotao da CTPS para fins de prova junto Previdncia Social, deve ser proposta em dois anos aps a extino do contrato de trabalho. e) Processada alterao contratual ilcita pelo empregador, o prazo de prescrio para revert-la apenas ter incio aps a extino do contrato. 9. (ESAF Auditor Fiscal do Trabalho/2010) Assinale a opo incorreta. a) O trabalhador transferido, por ato unilateral do empregador, para local mais distante de sua residncia, tem direito a suplemento salarial correspondente ao acrscimo da despesa de transporte. b) Observado o princpio protetivo, na hiptese de coexistncia de dois regulamentos da empresa, cujas clusulas revoguem ou alterem vantagens deferidas, o empregado poder optar, com efeitos ex nunc, por um deles, mas sua desistncia ser retratvel, acaso se comprove que a escolha ocorreu sobre normas menos favorveis. c) As faltas ou ausncias decorrentes de acidente do trabalho no so consideradas para os efeitos de durao de frias, salvo se o trabalhador tiver percebido da Previdncia Social prestaes de acidente do trabalho ou de auxlio doena por mais de seis meses, embora descontnuos.
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d) A remunerao percebida pelo empregado poca da propositura da ao na Justia do Trabalho serve de base de clculo para as frias no concedidas no tempo oportuno. e) A contribuio para o Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS) incide sobre a remunerao mensal devida ao empregado, inclusive adicionais eventuais. 10. (ESAF Auditor Fiscal do Trabalho/2010) Marque a opo correta, considerando os temas da prescrio e da decadncia no Direito do Trabalho. a) A prescrio, no Direito do Trabalho, que equivale perda de uma faculdade processual, tem seus prazos definidos tanto em fonte heternoma como autnoma. b) De acordo com a previso legal que rege o tema, na hiptese de incapacidade civil originria, em razo da faixa etria, os prazos prescricionais trabalhistas ficam suspensos, e nos casos de incapacidade civil superveniente eles so interrompidos. c) O juiz pode conhecer de ofcio da decadncia tanto quando estabelecida por lei como na hiptese de previso contida em norma de produo autnoma. d) Como o Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS), embora direito trabalhista em sentido estrito,tambm guarda as caractersticas de tpico fundo social, a prescrio do direito de reclamar as diferenas reflexas geradas pelo no-pagamento de horas extras de trinta anos, mas desde que observado o de dois anos aps o trmino do contrato de trabalho ou o advento da aposentadoria. e) Considera-se de decadncia o prazo de 180 dias estabelecido por determinada empresa para a adeso ao seu Plano de Demisso Incentivada, que prev acrscimos financeiros especficos e vantajosos para o desligamento dos empregados. 11. (FCC/TRT-SP/Tcnico Judicirio - rea Administrativa/2008) No que tange prescrio, analise: I. A ao trabalhista, ainda que arquivada, interrompe a prescrio somente em relao aos pedidos idnticos. II. Tratando-se de pedido de diferena de gratificao semestral que teve seu valor congelado, a prescrio aplicvel a parcial. III. Nas prestaes de pagamento sucessivo, a prescrio ser parcial e contada do vencimento de cada uma delas.
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IV. vintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o prazo de dois anos aps o trmino do contrato de trabalho. Est correto o que consta APENAS em (A) I, II e III. (B) II, III e IV. (C) I e II. (D) II e III. (E) I e IV. 12. (FCC Analista Judicirio rea Judiciria TRT 23 Regio) Considere as seguintes assertivas a respeito do FGTS I- O FGTS ser regido segundo as determinaes do Conselho Curador, integrado por representantes dos trabalhadores, dos empregadores e rgo e entidades governamentais, na forma estabelecida pelo Poder Executivo. II- O FGTS incidir sobre a ajuda de custo, comisses, gorjetas, gratificaes e nas dirias de viagem que no excedam 50% do salrio. III- Em regra, so contribuintes do FGTS o empregador seja pessoa fsica ou jurdica, de direito privado ou pblico, da administrao direta, indireta ou fundacional que admitir trabalhadores regidos pela CLT a seu servio. IV- Integra a base de clculo para incidncia dos depsitos do FGTS o vale transporte fornecido pelo empregador, havendo dispositivo legal expresso neste sentido. Est correto o que consta apenas em a) I e II. b) I, II e III. c) I e III. d) II, III e IV. e) II e IV. ............................................................................................................... A seguir apresento um quadro para que vocs possam escrever o que marcaram na resoluo das questes acima. s destacar este quadro e conferir os erros e acertos no quadro gabaritado ao final desta aula. Gabarito: 1. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12.
2. 3.
...............................................................................................................
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5.5 Questes de Provas Comentadas: 1. (ESAF Procurador Geral do DF/2007) Aprecie os itens a seguir, julgue-os verdadeiros (V) ou falsos (F), e assinale a opo correspondente: I. O FGTS foi criado, em carter optativo ao regime da estabilidade, como novo sistema de indenizao, tendo como base o tempo de servio; II. A base de clculo do FGTS a remunerao paga ou devida no ms anterior incidindo, inclusive, sobre a gratificao de natal, ajuda de custo e dirias de viagem; III. Na hiptese de despedida sem justa causa e de fora maior, o empregador pagar 40% (quarenta por cento) do montante de todos os depsitos realizados na conta vinculada. Na hiptese de despedida por culpa recproca, o percentual ser de 20% (vinte por cento); IV. A contribuio para o FGTS tem natureza jurdica de contribuio fiscal; V. O depsito de FGTS assim como o saldo de salrios e o aviso prvio so parcelas devidas na indenizao de contratos de trabalho considerados nulos. a) V, F, V, F, V b) V, F, F, F, F c) F, V, F, V, F d) F, F, F, F, F e) F, V, F, F, V Comentrios: O FGTS foi criado, em carter optativo ao regime da estabilidade, como novo sistema de indenizao, tendo como base o tempo de servio, portanto est correta a assertiva I. A assertiva II est incorreta porque o FGTS no incidir nas dirias para viagem que no excedem a 50% e nem nas ajudas de custo porque elas no integram a remunerao do empregado. A assertiva III falsa porque na hiptese de despedida por fora maior ou por culpa recproca o empregador pagar 20% do montante de todos os depsitos realizados na conta vinculada do empregado.
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Observem o que dispe o art. 18 da lei 8036/90: Art. 18 da Lei 8036/90 Ocorrendo resciso do contrato de trabalho, por parte do empregador, ficar este obrigado a depositar na conta vinculada do trabalhador no FGTS os valores relativos aos depsitos referentes ao ms da resciso e ao imediatamente anterior, que ainda no houver sido recolhido, sem prejuzo das cominaes legais. 1 Na hiptese de despedida pelo empregador sem justa causa, depositar este, na conta vinculada do trabalhador no FGTS, importncia igual a quarenta por cento do montante de todos os depsitos realizados na conta vinculada durante a vigncia do contrato de trabalho, atualizados monetariamente e acrescidos dos respectivos juros. 2 Quando ocorrer despedida por culpa recproca ou fora maior, reconhecida pela Justia do Trabalho, o percentual de que trata o 1 ser de 20 (vinte) por cento. A assertiva IV est incorreta porque a corrente majoritria entende que a contribuio para o FGTS no tem natureza fiscal ou parafiscal, mas sim natureza de salrio diferido. A assertiva V est incorreta porque o aviso prvio no devido na indenizao de contratos de trabalho considerados nulos. Como exemplo de contrato nulo, podemos citar a contratao servidor pblico sem a aprovao em concurso pblico, neste caso a Smula 363 do TST assegura apenas o recebimento dos salrios e do FGTS do perodo. Smula 363 do TST A contratao de servidor pblico, aps a CF/1988, sem prvia aprovao em concurso pblico, encontra bice no respectivo art. 37, II e 2, somente lhe conferindo direito ao pagamento da contraprestao pactuada, em relao ao nmero de horas trabalhadas, respeitado o valor da hora do salrio mnimo, e dos valores referentes aos depsitos do FGTS. Vou aproveitar para mencionar um ponto muito abordado em concursos pblicos!
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Relembrando: O art. 16 da Lei 8036/90 estabelece que as empresas sujeitas ao regime da legislao trabalhista podero equiparar os seus diretores no empregados aos demais trabalhadores sujeitos ao regime do FGTS. Para os efeitos da lei ser considerado diretor aqueles que exeram cargos de administrao, previsto em lei, estatuto ou contrato social independente da denominao do cargo. Art. 16 da Lei 8036/90 Para efeito desta lei, as empresas sujeitas ao regime da legislao trabalhista podero equiparar seus diretores no empregados aos demais trabalhadores sujeitos ao regime do FGTS. Considera-se diretor aquele que exera cargo de administrao previsto em lei, estatuto ou contrato social, independente da denominao do cargo. importante mencionar a Smula 269 do TST, que considera suspenso o contrato de trabalho do empregado eleito para ocupar o cargo de diretor da empresa. Smula 269 do TST O empregado eleito para ocupar cargo de diretor tem o respectivo contrato de trabalho suspenso, no se computando o tempo de servio desse perodo, salvo se permanecer a subordinao jurdica inerente relao de emprego. 2. (ESAF Auditor Fiscal do Trabalho/2006) Relativamente s frias, correto afirmar que: a) A obteno da mdia de comisses que integram a remunerao do trabalhador prescinde da correo monetria. b) Durante o perodo correspondente, o empregado substituto far jus ao salrio contratual do substitudo. c) Mesmo que indenizadas, devem ser computadas para clculo do FGTS, o qual observa todo o montante percebido pelo empregado no ms de referncia. d) Rompido o contrato de trabalho, as vencidas devem ser remuneradas de forma indenizada, observando-se a evoluo salarial do trabalhador durante o perodo aquisitivo. e) Salvo nos casos de demisso por justa causa ou pedido de demisso, so devidas de forma proporcional, com o acrscimo de 1/3 constitucional, mesmo que o pacto no tenha perdurado por perodo superior a 12 meses.
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Comentrios: Haver a incidncia de correo monetria na obteno da mdia que integra a remunerao do trabalhador. Quando um empregado tirar frias e outro for chamado para substitu-lo, enquanto perdurar a substituio ele dever receber o salrio contratual do substitudo, ou seja, daquele empregado que tirou frias (Smula 159 do TST). Assim, est correta a letra b. Smula 159 do TST I - Enquanto perdurar a substituio que no tenha carter meramente eventual, inclusive nas frias, o empregado substituto far jus ao salrio contratual do substitudo. II Vago o cargo em definitivo, o empregado que passa a ocup-lo no tem direito a salrio igual ao do antecessor. As frias indenizadas no sero computadas para o clculo da contribuio do FGTS. OJ 195 da SDI-1 do TST No incide a contribuio para o FGTS sobre as frias indenizadas. O erro da assertiva d que o clculo das frias vencidas observar a remunerao da poca do rompimento do contrato de trabalho, ou seja, do dia do pagamento e no a evoluo salarial do perodo aquisitivo. O empregado que for dispensado por justa causa e que tiver incompleto o seu perodo aquisitivo de 12 meses no ter direito a receber as suas frias proporcionais. Smula 171 do TST Salvo na hiptese de dispensa do empregado por justa causa, a extino do contrato de trabalho sujeita o empregador ao pagamento da remunerao das frias proporcionais, ainda que incompleto o perodo aquisitivo de 12 (doze) meses (art. 147 da CLT) 3. (Juiz do Trabalho TRT/MG 2009) Bruno foi admitido na Companhia Txtil Bom Tecido S/A como estagirio. Sua dedicao ao trabalho foi to grande que, em seguida, foi contratado como auxiliar de escritrio, depois foi promovido a gerente de recursos humanos e, tempos depois, em assemblia, foi eleito diretor da sociedade, com amplos poderes de mando e representao. Bruno permaneceu diretor pelo perodo de dois anos. Retornando ao cargo de gerente de
recursos humanos, percebeu que a sua conta vinculada de FGTS no recebera depsitos durante o perodo em que exerceu o cargo de diretor. Aps algumas tentativas frustradas de resolver a questo amigavelmente, Bruno resolveu ajuizar reclamao trabalhista. A respeito disso, assinale a alternativa mais adequada, segundo a jurisprudncia sumulada do Tribunal Superior do Trabalho: a) Bruno tem direito a receber diretamente o valor relativo aos depsitos do FGTS. b) Bruno tem direito aos depsitos do FGTS em sua conta vinculada, porque continuou empregado. c) Bruno tem direito aos depsitos do FGTS, porque seu contrato foi interrompido. d) Bruno no tem direito aos depsitos do FGTS, porque seu contrato foi interrompido. e) Bruno no tem direito aos depsitos do FGTS, porque seu contrato foi suspenso. Comentrios: No caso em tela, podemos perceber que Bruno por possuir amplos poderes de gesto e administrao no cargo de Diretor no permaneceu subordinado juridicamente empresa. Sendo assim, o seu contrato de trabalho alm de ficar suspenso no ter o seu tempo de servio computado. Em relao aos depsitos do FGTS em sua conta vinculada no h qualquer obrigatoriedade de seu empregador em efetu-lo, pois a Lei 8036/90 estabelece tal depsito como faculdade do empregador. O art. 16 da Lei 8036/90 estabelece que as empresas sujeitas ao regime da legislao trabalhista podero equiparar os seus diretores no empregados aos demais trabalhadores sujeitos ao regime do FGTS. Para os efeitos da lei ser considerado diretor aqueles que exeram cargos de administrao, previsto em lei, estatuto ou contrato social independente da denominao do cargo. Smula 269 do TST O empregado eleito para ocupar cargo de diretor tem o respectivo contrato de trabalho suspenso, no se computando o tempo de servio desse perodo, salvo se permanecer a subordinao jurdica inerente relao de emprego.
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Portanto, Bruno no ter direito ao FGTS porque o seu contrato de trabalho est suspenso nos moldes da Smula 269 do TST. Est correta a letra E. 4. (FCC- Tcnico Judicirio/TRT Campinas/2009) Maria iniciou o gozo de suas frias ainda no perodo concessivo, mas terminou aps o referido perodo. Neste caso, (A) Marta ter direito a uma indenizao equivalente ao valor do seu ltimo salrio, em razo da infrao administrativa cometida pela empresa. (B) como Marta iniciou o gozo de suas frias no perodo concessivo, todos os dias sero remunerados de forma simples. (C) como Marta terminou o gozo de suas frias aps o perodo concessivo, todos os dias sero remunerados em dobro. (D) os dias de frias gozadas aps o perodo concessivo devero ser remunerados em dobro. (E) Marta ter direito a uma indenizao equivalente ao valor do seu ltimo salrio, em razo da infrao legal cometida pela empresa. Comentrios: Perodo Concessivo de frias aquele perodo de at doze meses, que aps os doze meses anteriores completos de aquisio do direito s frias, o empregador dever conceder o gozo das mesmas. Quando as frias no forem concedidas nos doze meses a contar do trmino do perodo aquisitivo elas devero ser concedidas em dobro. Art. 134 da CLT As frias sero concedidas por ato do empregador, em um s perodo, nos 12 (doze) meses subseqentes data em que o empregado tiver adquirido o direito. Esta questo da FCC abordou a literalidade da Smula 81 do TST. Est correta a letra D. A banca CESPE costuma abordar as Smulas atravs de situaes hipotticas. Vamos ento relembrar o exemplo de Anbal para entendermos a Smula 81 do TST! Smula 81 do TST Os dias de frias gozados aps o perodo legal de concesso devero ser remunerados em dobro
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Exemplificando: Anbal comeou a trabalhar para a empresa XX em 10/02/2004, sendo assim em 10/02/2005 ele teria adquirido o direito ao gozo de 30 dias de frias que devero ser gozadas at 10/02/2006 (Perodo Concessivo). Suponhamos que ele tenha iniciado o gozo de suas frias em 01/02/2006, neste caso ele teria direito a receber em dobro o perodo de 11/02/2006 em diante. 5. (FCC/TRT/16a REGIO - Tcnico Judicirio - 2009) O empregado que se demite sem antes completar doze meses de servio (A) s tem direito a frias proporcionais se houver dispositivo contratual especfico. (B) s tem direito a frias proporcionais se houver previso em conveno coletiva da categoria ou acordo normativo. (C) tem direito a frias proporcionais. (D) no tem direito a frias proporcionais em nenhuma hiptese. (E) tem direito a frias proporcionais reduzida da metade. Comentrios: O empregado que se demite antes de completar doze meses de servio ter direito s frias proporcionais, conforme o entendimento sumulado do TST. Smula 261 do TST O empregado que se demite antes de complementar 12 (doze) meses de servio tem direito a frias proporcionais. 6. (CESPE/TST/ Analista Judicirio- rea judiciria /2007) Julgue os itens seguintes, relativos a prescrio. 149 A prescrio do direito de reclamar o Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS) no-recolhido trintenria, observado o binio a partir do trmino do contrato de trabalho. Comentrios: A assertiva est correta. Aqui a banca seguiu o estilo FCC e cobrou a literalidade da Smula 362 do TST. Smula 362 do TST trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no-recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o prazo de 2 (dois) anos aps o trmino do contrato de trabalho.
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7. (ESAF Analista Jurdico SEFAZ/CE 2006) Marque a opo correta acerca da disciplina legal pertinente s frias. a) A concesso das frias ato do empregador, mas que depende da concordncia do empregado. b) O empregado que se demite antes de completar 12 (doze) meses de servio no tem direito a frias proporcionais. c) Consoante expressa previso legal, o empregado estudante, menor de 18 (dezoito) anos, ter direito a fazer coincidir suas frias com as frias escolares. d) O empregado que, durante o perodo aquisitivo, tiver 30 (trinta) faltas injustificadas ao servio perder o direito de gozo das frias. e) A concesso das frias, e respectivo pagamento da remunerao devida, devero ser efetivados 2 (dois) dias antes do incio do respectivo perodo. Comentrios: A concesso das frias ato do empregador e independe da concordncia do empregado, conforme dispe o art. 136 da CLT. As frias sero concedidas por ato do empregador, em um s perodo, nos 12 (doze) meses subseqentes data em que o empregado tiver adquirido o direito. Art. 136 da CLT A poca da concesso das frias ser a que melhor consulte os interesses do empregador. 1 - Os membros de uma famlia, que trabalharem no mesmo estabelecimento ou empresa, tero direito a gozar frias no mesmo perodo, se assim o desejarem e se disto no resultar prejuzo para o servio. 2 - O empregado estudante, menor de 18 (dezoito) anos, ter direito a fazer coincidir suas frias com as frias escolares. O direito s frias anuais remuneradas com o acrscimo de pelo menos 1/3 a mais do que o salrio normal assegurado constitucionalmente aos trabalhadores urbanos e rurais. Art. 7. CF/88 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XVII - gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal;
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Todo empregado ter direito anualmente ao gozo de um perodo de frias, sem prejuzo da remunerao. importante destacar: As frias, em regra, devero ser concedidas de uma s vez. Somente em casos excepcionais sero as frias concedidas em 2 (dois) perodos, um dos quais no poder ser inferior a 10 (dez) dias corridos. Aos menores de 18 (dezoito) anos e aos maiores de 50 (cinqenta) anos de idade, as frias sero sempre concedidas de uma s vez. Durante as frias, o empregado no poder prestar servios a outro empregador, salvo se estiver obrigado a faz-lo em virtude de contrato de trabalho regularmente mantido com aquele. A concesso das frias ser participada, por escrito, ao empregado, com antecedncia de, no mnimo, 30 (trinta) dias. Dessa participao o interessado dar recibo. O empregado no poder entrar no gozo das frias sem que apresente ao empregador sua Carteira de Trabalho e Previdncia Social, para que nela seja anotada a respectiva concesso. A concesso das frias ser, igualmente, anotada no livro ou nas fichas de registro dos empregados. O empregador ser quem decidir a poca da concesso das frias a seu empregado. H apenas a ressalva quanto ao empregado menor de 18 anos e estudante que ter o direito de gozaras suas frias no mesmo perodo de suas frias escolares. O empregado que se demite antes de completar doze meses de servio ter direito s frias proporcionais, conforme o entendimento sumulado do TST. Smula 261 do TST O empregado que se demite antes de complementar 12 (doze) meses de servio tem direito a frias proporcionais. O empregado que tiver 30 faltas injustificadas no perodo aquisitivo ter direito ao gozo de 12 dias de frias (art. 130 da CLT). A concesso das frias ser participada ao empregado com antecedncia de 30 dias.
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8. (ESAF Tcnico MPU/2004) A propsito da prescrio no mbito do Direito do Trabalho, aponte a opo correta. a) O prazo de prescrio para o empregador ingressar em juzo para cobrar valor devido pelo empregado de cinco anos, reduzindo-se a dois aps a extino do contrato de trabalho. b) Para o trabalhador rural, o prazo de prescrio de dois anos aps a extino do contrato; observado esse prazo, ser vivel a discusso dos crditos oriundos de toda a relao de emprego, independentemente do seu perodo de durao. c) O prazo de prescrio das pretenses alusivas aos dois primeiros perodos de frias de trabalhador que laborou por cinco anos tem incio no instante em que extinto o contrato de trabalho. d) Sob pena de incidir a prescrio, a ao que tenha por objeto a anotao da CTPS para fins de prova junto Previdncia Social, deve ser proposta em dois anos aps a extino do contrato de trabalho. e) Processada alterao contratual ilcita pelo empregador, o prazo de prescrio para revert-la apenas ter incio aps a extino do contrato. Comentrios: Os institutos da prescrio e da decadncia objetivam dar uma maior segurana jurdica Sociedade e s relaes jurdicas. Isto porque, no caso da prescrio, ocorrer a limitao do exerccio do direito de ao, o qual dever ser exercido em determinado tempo. A prescrio a extino do direito de ao em virtude da inrcia do seu titular em exercit-lo dentro do prazo previsto. Os trabalhadores urbanos e os rurais possuem o mesmo prazo prescricional que de dois anos aps a extino do contrato de trabalho para interpor a ao, limitados a cobrar direitos trabalhistas de at cinco anos contados da datado ajuizamento da reclamao. Quanto ao prazo de prescrio do direito de reclamar as frias, o art. 149 da CLT estabelece a contagem a partir do trmino do perodo concessivo. Art. 149 da CLT A prescrio do direito de reclamar a concesso das frias ou o pagamento da respectiva remunerao contada do trmino do prazo mencionado no art. 134 ou, se for o caso, da cessao do contrato de trabalho.
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A anotao na CTPS do empregado do contrato de trabalho obrigatria para o exerccio de qualquer emprego, ainda que de carter temporrio. Portanto, no podemos falar em prescrio do direito de ao para reclamar contra a no anotao da CTPS, pois as normas que estabelecem apenas anotaes sem repercusso nas verbas trabalhistas so imprescritveis, sendo declaratria a ao intentada para a anotao da CTPS, podendo a demanda ser ajuizada a qualquer tempo. A prescrio bienal do direito de propositura de ao quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho se conta da extino do contrato de trabalho, equiparando-se, para tal efeito, segundo entendimento jurisprudencial dominante, a mudana do regime celetista para o estatutrio, nos moldes da Lei no 8.112/1990. Smula 382 do TST A transferncia do regime jurdico de celetista para estatutrio implica extino do contrato de trabalho, fluindo o prazo da prescrio bienal a partir da mudana de regime. Observem o dispositivo constitucional e as Smulas do TST que tratam da prescrio: Art. 7 da CF/88 XXIX - ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho; Smula 308 I. Respeitado o binio subseqente cessao contratual, a prescrio da ao trabalhista concerne s pretenses imediatamente anteriores a cinco anos, contados da data do ajuizamento da reclamao e, no, s anteriores ao qinqnio da data da extino do contrato. II. A norma constitucional que ampliou o prazo de prescrio da ao trabalhista para 5 (cinco) anos de aplicao imediata e no atinge pretenses j alcanadas pela prescrio bienal quando da promulgao da CF/1988. O prazo prescricional ser suspenso a partir da provocao da Comisso de Conciliao Prvia conforme estabelece o art. 625-G da CLT, como exemplo de aplicao deste artigo temos a questo 9 que est inserida no item 12.6 desta aula.
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Art. 625-G da CLT O prazo prescricional ser suspenso a partir da provocao da Comisso de Conciliao Prvia, recomeando a fluir, pelo que lhe resta, a partir da tentativa frustrada de conciliao ou do esgotamento do prazo previsto no art. 625-F. Smula 268 do TST A ao trabalhista, ainda que arquivada, interrompe a prescrio somente em relao aos pedidos idnticos. A prescrio parcial a de cinco anos, tornando-se inexigveis as parcelas devidas anteriormente aos cinco anos. O prazo de cinco anos dever ser contado da data do ajuizamento da ao. Smula 373 do TST Tratando-se de pedido de diferena de gratificao semestral que teve seu valor congelado, a prescrio aplicvel a parcial. A prescrio total aplica-se s leses contratuais que se iniciaram h muito tempo e estancaram-se h mais de cinco anos do ajuizamento da ao. Ter o prazo de cinco anos contados da leso. Smula 294 do TST Tratando-se de ao que envolva pedido de prestaes sucessivas decorrente de alterao do pactuado, a prescrio total, exceto quando o direito parcela esteja tambm assegurado por preceito de lei. Smula 362 do TST trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no-recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o prazo de 2 (dois) anos aps o trmino do contrato de trabalho. A declarao de nulidade de um ato nulo de pleno direito, como o caso da alterao contratual ilcita, no prescreve, mas os seus efeitos pecunirios prescrevem em cinco anos contados da leso (prescrio parcial).
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9. (ESAF Auditor Fiscal do Trabalho/2010) Assinale a opo incorreta. a) O trabalhador transferido, por ato unilateral do empregador, para local mais distante de sua residncia, tem direito a suplemento salarial correspondente ao acrscimo da despesa de transporte. b) Observado o princpio protetivo, na hiptese de coexistncia de dois regulamentos da empresa, cujas clusulas revoguem ou alterem vantagens deferidas, o empregado poder optar, com efeitos ex nunc, por um deles, mas sua desistncia ser retratvel, acaso se comprove que a escolha ocorreu sobre normas menos favorveis. c) As faltas ou ausncias decorrentes de acidente do trabalho no so consideradas para os efeitos de durao de frias, salvo se o trabalhador tiver percebido da Previdncia Social prestaes de acidente do trabalho ou de auxlio doena por mais de seis meses, embora descontnuos. d) A remunerao percebida pelo empregado poca da propositura da ao na Justia do Trabalho serve de base de clculo para as frias no concedidas no tempo oportuno. e) A contribuio para o Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS) incide sobre a remunerao mensal devida ao empregado, inclusive adicionais eventuais. Comentrios: a) Correta. O empregado transferido por ato unilateral do empregador, para local mais distante de sua residncia, tem direito a suplemento salarial correspondente ao acrscimo da despesa de transporte (Smula 29 TST) Smula 29 do TST Empregado transferido, por ato unilateral do empregador, para local mais distante de sua residncia, tem direito a suplemento salarial correspondente ao acrscimo da despesa de transporte. b) Incorreta. (Smula 51 do TST). Smula 51 do TST I - As clusulas regulamentares, que revoguem alterem vantagens deferidas anteriormente, s atingiro trabalhadores admitidos aps a revogao ou alterao regulamento. II - Havendo a coexistncia de dois regulamentos empresa, a opo do empregado por um deles tem efeito jurdico renncia s regras do sistema do outro. ou os do da de
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c) Correta. (art. 130, c/c o art. 131, III, c/c o art. 133, IV da CLT). d) Correta. A Smula 7 do TST estabelece como base de clculo para as frias indenizadas a remunerao devida ao empregado na poca da reclamao ou quando ocorrer extino do contrato. Smula 7 do TST A indenizao pelo no-deferimento das frias no tempo oportuno ser calculada com base na remunerao devida ao empregado na poca da reclamao ou, se for o caso, na da extino do contrato. e) Correta (Smula 63 do TST). Smula 63 do TST A contribuio para o Fundo de Garantia do Tempo de Servio incide sobre a remunerao mensal devida ao empregado, inclusive horas extras e adicionais eventuais. 10. (ESAF Auditor Fiscal do Trabalho/2010) Marque a opo correta, considerando os temas da prescrio e da decadncia no Direito do Trabalho. a) A prescrio, no Direito do Trabalho, que equivale perda de uma faculdade processual, tem seus prazos definidos tanto em fonte heternoma como autnoma. b) De acordo com a previso legal que rege o tema, na hiptese de incapacidade civil originria, em razo da faixa etria, os prazos prescricionais trabalhistas ficam suspensos, e nos casos de incapacidade civil superveniente eles so interrompidos. c) O juiz pode conhecer de ofcio da decadncia tanto quando estabelecida por lei como na hiptese de previso contida em norma de produo autnoma. d) Como o Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS), embora direito trabalhista em sentido estrito,tambm guarda as caractersticas de tpico fundo social, a prescrio do direito de reclamar as diferenas reflexas geradas pelo no-pagamento de horas extras de trinta anos, mas desde que observado o de dois anos aps o trmino do contrato de trabalho ou o advento da aposentadoria. e) Considera-se de decadncia o prazo de 180 dias estabelecido por determinada empresa para a adeso ao seu Plano de Demisso Incentivada, que prev acrscimos financeiros especficos e vantajosos para o desligamento dos empregados.
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Comentrios: a) Incorreta. Os prazos de prescrio no podero ser alterados pelas partes e so fixados por lei. J os prazos decadenciais podero ser convencionados pelas partes. Sendo assim, os prazos de prescrio somente podero ser definidos por fontes heternomas. Os institutos da prescrio e da decadncia objetivam dar uma maior segurana jurdica Sociedade e s relaes jurdicas. Isto porque, no caso da prescrio, ocorrer a limitao do exerccio do direito de ao, o qual dever ser exercido em determinado tempo. A prescrio a extino do direito de ao em virtude da inrcia do seu titular em exercit-lo dentro do prazo previsto. A decadncia a perda do direito pelo decurso de prazo previsto em lei ou no contrato para o seu exerccio. A parte poder ter ainda o direito de ao por no estar prescrito, mas no ter o direito assegurado em virtude da decadncia. b) Incorreta. As causas suspensivas da prescrio so as que temporariamente paralisam o seu curso, to logo seja superado o fato suspensivo a prescrio continuar a correr, computando-se o tempo decorrido antes dele. O art. 198 e 199 do CC estabelecem as causas suspensivas da prescrio. Art. 198 do CC Tambm no corre a prescrio: I - contra os incapazes de que trata o art. 3o; II - contra os ausentes do Pas em servio pblico da Unio, dos Estados ou dos Municpios; III - contra os que se acharem servindo nas Foras Armadas, em tempo de guerra. Art. 199 do CC No corre igualmente a prescrio: I - pendendo condio suspensiva; II - no estando vencido o prazo; III - pendendo ao de evico. c) Incorreta. A decadncia dever ser alegada pelas partes, no podendo o juiz conhec-la de ofcio.
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Prescrio Extingue a pretenso O prazo comea a fluir da leso ao direito Poder ser renunciada depois de consumada Art. 7 da CF/88 Smula 362 do TST Arts. 189/206 do Cdigo Civil
Decadncia Extingue o direito O prazo comea a fluir nascimento do direito No poder ser renunciada Art. 853 da CLT Arts. 207/211 do Cdigo Civil
do
d) Incorreta. O prazo de prescrio de 30 anos para a reclamao do no recolhimento da contribuio para o FGTS. O prazo para reclamar as diferenas de 2 anos aps a extino do contrato de trabalho. Smula 362 do TST trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no-recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o prazo de 2 (dois) anos aps o trmino do contrato de trabalho. e) Correta. O prazo estabelecido pelas partes denominado de convencional, portanto est correta a assertiva, uma vez que somente o prazo decadencial poder ser estabelecido desta forma. Isto porque o prazo de prescrio dever ser estabelecido por lei. 11. (FCC/TRT-SP/Tcnico Judic.-rea Adm./2008) No que tange prescrio, analise: I. A ao trabalhista, ainda que arquivada, interrompe a prescrio somente em relao aos pedidos idnticos. II. Tratando-se de pedido de diferena de gratificao semestral que teve seu valor congelado, a prescrio aplicvel a parcial. III. Nas prestaes de pagamento sucessivo, a prescrio ser parcial e contada do vencimento de cada uma delas. IV. vintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o prazo de dois anos aps o trmino do contrato de trabalho. Est correto o que consta APENAS em (A) I, II e III. (B) II, III e IV. (C) I e II. (D) II e III. (E) I e IV. Comentrios: I- Correta.
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Smula 268 do TST A ao trabalhista, ainda que arquivada, interrompe a prescrio somente em relao aos pedidos idnticos. II- Correta Smula 373 do TST Tratando-se de pedido de diferena de gratificao semestral que teve seu valor congelado, a prescrio aplicvel a parcial. III- Incorreta. Smula 294 do TST Tratando-se de ao que envolva pedido de prestaes sucessivas decorrente de alterao do pactuado, a prescrio total, exceto quando o direito parcela esteja tambm assegurado por preceito de lei. IV- Incorreta. Smula 362 do TST trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no-recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o prazo de 2 (dois) anos aps o trmino do contrato de trabalho. 12. (FCC Analista Judicirio rea Judiciria TRT 23 Regio) Considere as seguintes assertivas a respeito do FGTS I- O FGTS ser regido segundo as determinaes do Conselho Curador, integrado por representantes dos trabalhadores, dos empregadores e rgo e entidades governamentais, na forma estabelecida pelo Poder Executivo. II- O FGTS incidir sobre a ajuda de custo, comisses, gorjetas, gratificaes e nas dirias de viagem que no excedam 50% do salrio. III- Em regra, so contribuintes do FGTS o empregador seja pessoa fsica ou jurdica, de direito privado ou pblico, da administrao direta, indireta ou fundacional que admitir trabalhadores regidos pela CLT a seu servio. IV- Integra a base de clculo para incidncia dos depsitos do FGTS o vale transporte fornecido pelo empregador, havendo dispositivo legal expresso neste sentido. Est correto o que consta apenas em a) I e II. b) I, II e III. c) I e III. d) II, III e IV. e) II e IV.
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Comentrios: I- Correta. II- Incorreta. O FGTS no incidir nas dirias para viagem que no excedem a 50% e nem nas ajudas de custo porque elas no integram a remunerao do empregado. Smula 63 do TST A contribuio para o Fundo de Garantia do Tempo de Servio incide sobre a remunerao mensal devida ao empregado, inclusive horas extras e adicionais eventuais. III- Correta. IV- Incorreta. (art. 2 da Lei 7.418/85) ............................................................................................................... Gabarito: 1. B 2. B 3. E
4. D 5. C 6. Certa
7. C 8. A 9. B
10. E 11. C 12. C
............................................................................................................... Por hoje s! Quero lembr-los que estou disposio de vocs no frum do Ponto! Participem! Bom final de semana! Abraos a todos, Dborah Paiva
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