1

Efectos de la ley penal

Las normas fundamentales en este sentido son: Art. 19 N3 CPR Inc. 7: Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin [] Art. 18 CP Inc. 1: Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin Si se tienen en consideracin las circunstancias sociales actuales, en donde se impone el modelo poltico criminal de la Sociedad del Riesgo y un incipiente auge del denominado Derecho Penal del Enemigo como medidas reactivas al fenmeno criminal, el legislador podra caer en la tentacin de agravar normativamente la punibilidad respecto de ciertos hechos ya acaecidos, con leyes posteriores destinadas a su juzgamiento, atendida la alarma social o revuelo que puedan causar. Por ello, la irretroactividad de la ley penal, como forma de evitar la persecucin penal con normas hechas a la medida y dictadas con posterioridad al hecho que han de juzgar, es un derecho fundamental contenido en la Constitucin Poltica y en diversos tratados internacionales de DD.HH. Se ha entendido que esta irretroactividad de la ley penal se refiere al derecho penal sustancial (delitos, penas y medidas de seguridad) ya que respecto de la ley procesal, doctrinariamente siempre se ha afirmado que sta rige in actum; es decir, comienza a aplicarse desde que entra en vigencia. Sin embargo, en materia penal el CPP ha establecido en su Art. 11 una excepcin: Aplicacin temporal de la ley procesal penal. Las leyes procesales sern aplicables a los procedimientos ya iniciados, [mantiene el principio de la vigencia in actum de la ley procesal], salvo cuando, a juicio del tribunal, la ley anterior contuviere disposiciones ms favorables al imputado. Con esto se establece el principio de ultra actividad de la ley procesal penal ms beneficiosa, comportndose de la misma manera que el derecho penal sustancial. Determinacin del momento en el cual se entiende cometido el delito: para la correcta determinacin de la ley vigente al momento de los hechos, es necesario tener claro cundo se entiende cometido un delito. Este tema lo analizaremos cuando nos corresponda estudiar los distintos tipos de delito y la teora sobre el ter criminis (fases de desarrollo del delito) que corresponde al curso de Penal II. - Retroactividad de la ley penal beneficiosa al imputado: ya hemos estudiado la excepcin al principio de irretroactividad de la ley penal. Excepcin al principio de Irretroactividad de la ley penal como aplicacin del principio pro reo: La CPR en el mismo art- 19 N 3, Inc. 7 consagra la garanta de dar efecto retroactivo de la ley penal ms benigna.

2 Art. 19 N3 CPR Inc. 7: Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al afectado El Cdigo Penal (Art. 18, inciso 2 y 3) y la Convencin Americana de DDHH (Art. 9)1 establecen expresamente la excepcin al principio de irretroactividad en el caso de la ley ms benigna, sea que se haya sancionado antes de la sentencia o bien durante la ejecucin de la misma, por lo que se aplicar siempre la ms benigna. A lo que dijimos antes al tratar este tema, agregaremos ahora que las disposiciones hablan de promulgacin y no de entrada en vigencia ni de publicacin. Por tanto, basta la dictacin del decreto promulgatorio para que una ley deba ser aplicada retroactivamente si es ms beneficiosa para el imputado. Esta particularidad gener una interesante discusin con respecto a la ley que establece un rgimen de Responsabilidad Penal Adolescente despus de que sta fue promulgada, pero antes de que entrara en vigencia, respecto de los imputados que habran de ser los sujetos regidos por esta nueva ley. El artculo 18 del Cdigo Penal se refiere particularmente a dos supuestos: 1) La ley nueva se ha promulgado despus de cometido el hecho, pero antes de dictarse sentencia de trmino en el proceso penal llamado a resolver el caso: al momento de decidir, el juez deber estarse a la ley ms nueva si sta es ms beneficiosa. 2) La ley nueva se ha promulgado una vez que la sentencia se encuentra ejecutoriada: en tal caso, el asunto ya est resuelto por una sentencia firme y la ley, para tal evento, dispone que, se haya o no ejecutado la pena, el tribunal deber modificar la sentencia de oficio o a peticin de parte. Cabe hacer presente, sin embargo, que esta posicin no ha sido indiscutida. Hace un tiempo hubo una dudosa jurisprudencia de los tribunales superiores de justicia referida al tema, en el sentido que para que una ley ms beneficiosa pueda aplicarse retroactivamente, sta tiene que haber entrado en vigencia segn el artculo 7 del Cdigo Civil, por lo que no basta que sta haya sido promulgada para su aplicacin. Esta argumentacin se construy sobre la base que en la poca del Cdigo Civil, la voz "promulgado" era sinnimo de entrada en vigencia previa publicacin y por tanto, considerando el elemento histrico de interpretacin se concluy que era necesaria la entrada en vigencia efectiva de la norma para que sta pudiere aplicarse retroactivamente, interpretacin que actualmente se encuentra abandonada.
1

Artculo 9. Principio de Legalidad y de Retroactividad. Nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que en el momento de cometerse no fueran delictivos segn el derecho aplicable. Tampoco se puede imponer pena ms grave que la aplicable en el momento de la comisin del delito. Si con posterioridad a la comisin del delito la ley dispone la imposicin de una pena ms leve, el delincuente se beneficiar de ello.

3 El inciso final del artculo 18, por su parte, se refiere a que cualquier modificacin que pueda hacerse al fallo de un proceso en el cual se hayan aplicado normas que hubieren sido sucedidas por otras ms beneficiosas en la misma materia, no afecta las indemnizaciones civiles pagadas en razn de la condena o las inhabilidades establecidas en el mismo fallo. Respecto de las indemnizaciones ya pagadas, en razn de la estabilidad jurdica, puede estarse de acuerdo sin mayores problemas con lo sealado en la norma, adems de ser una materia que no constituye pena penal. Sin embargo, en lo que respecta a las inhabilidades que puedan establecerse respecto del condenado en la sentencia, stas constituyen penas accesorias y por tanto, si una norma penal modifica la materia de manera ms beneficiosa al imputado, pueden legtimamente plantearse objeciones a su mantencin. Concepto de "ley ms favorable": en principio podra parecer sencillo esbozar ideas sobre qu ha de entenderse por "ley ms favorable". Evidentemente, si una ley despenaliza un hecho, se tratar de una ley ms beneficiosa y nadie se atrevera a plantear dudas a ese respecto. Sin embargo, si el precepto nuevo no despenaliza sino que sanciona de una forma diferente un hecho que mantiene su carcter de delito, la situacin puede ser dudosa. Al respecto existen algunos conceptos ms o menos unnimemente aceptados, como que si la ley nueva sanciona la conducta con una pecuniaria (pena de multa) en vez de una corporal (presidio), en principio puede entenderse que la segunda ley es ms beneficiosa. Del mismo modo, se entiende que, refirindose a penas privativas de libertad, siempre ser ms beneficiosa aquella de menor duracin temporal. Pero, si la nueva ley establece una pena de mayor duracin, y a la vez estableciendo un modo de cumplimiento en rgimen de libertad restringida (controlada) respecto de un imputado que ya no tiene derecho a beneficios de cumplimiento alternativo de la pena, la situacin resulta dudosa. Una solucin interesante al problema es la planteada por Novoa, quien sostiene que no basta analizar slo la pena a aplicar al caso concreto sino que es necesario hacer una comparacin global de las consecuencias penales que trae la nueva ley respecto de la antigua para el imputado en su caso particular. - Leyes intermedias: puede darse el caso que en el perodo entre la comisin de un hecho punible y la dictacin de la sentencia se hayan dictado tres o ms leyes que reglan el hecho punible. Entonces, puede ocurrir que existan dos o ms leyes dictadas despus del acaecimiento del hecho pero que perdieron vigencia antes de la dictacin de la sentencia. A estas leyes se les conoce como leyes Intermedias. La pregunta que cabe hacerse es si esas leyes intermedias pueden ser consideradas dentro de las aplicables al caso concreto si resultan ms beneficiosas para el imputado, considerando que: ni estaban vigentes al momento de cometerse el delito, ni tampoco a la hora de fallar el juez el asunto. La respuesta que ha dado la doctrina al problema ha sido ms o menos unnime, en el sentido que una ley intermedia, promulgada con posterioridad al hecho pero

4 derogada antes del fallo del asunto, es perfectamente aplicable para juzgar el hecho si es que cumple con el requisito fundamental de ser ms favorable al imputado. La base normativa de esta solucin radica en que el artculo 18 inciso 2 del Cdigo Penal es claro al establecer que basta con que la ley haya sido promulgada con posterioridad a los hechos a los que se pretende aplicar, sin referirse en absoluto respecto a su vigencia posterior. - Leyes Transitorias, temporales y excepcionales : en ciertas ocasiones, por circunstancias contingentes de un momento histrico particular, se dictan leyes destinadas a regir durante un perodo de tiempo determinado, cesando su vigencia al cumplirse el plazo para el cual fueron dictadas ( leyes temporales) o, en otros casos, dejan de surtir efectos cuando la circunstancia en virtud de la cual fueron dictadas ha dejado de existir ( leyes excepcionales). Por lo general, estas normas penales son dictadas para agravar la punibilidad de ciertos delitos debido a que circunstancias contingentes han incidido en estimar necesario perseguir en forma ms dura las infracciones que -en situaciones normales- no ameritan tanto reproche penal (por ejemplo, el hurto de energa elctrica en tiempo de sequa extrema). La duda que se plantea es qu ocurre si un delito se comete durante este perodo de contingencia, con el disvalor agravado por las circunstancias fcticas particulares que justificaron la dictacin de la ley transitoria, y luego, al cesar el escenario especial y dejar de tener vigencia la normativa de excepcin volvindose por tanto a la regulacin anterior, menos severa, llega el momento de dictar el fallo en el asunto: qu legislacin habr de aplicar el juez?, aquella vigente al momento de la infraccin, pues sta se produjo precisamente en el periodo en que el escenario justificaba una reaccin penal ms severa?, o por el contrario habr de primar el principio que la legislacin a aplicar es la ms beneficiosa para el imputado? La doctrina ha estado dividida: Cury ha sealado que la aplicacin retroactiva de una ley penal, en trminos generales, obedece a una decisin poltico criminal del Estado de revalorizar el hecho, en particular en el sentido de despenalizarlo o penarlo de forma menos dura. Sin embargo, con las leyes transitorias no ocurre esto, pues ellas precisamente se dictaron debido a que por circunstancias especiales el disvalor de la conducta aumentaba y, por tanto, el hecho que hayan dejado de regir no pasa por una decisin poltico criminal de revalorizacin de la conducta, sino que por un regreso a la situacin fctica normal del Estado. Knsemller: si bien considera plausible el argumento de Cury no lo comparte; sostiene que el legislador en el artculo 18 no hace distincin alguna y, por tanto, las normas sobre ultra actividad o retroactividad de la ley penal son claras al respecto.

Efectos de la ley penal en cuanto a las personas

La regla general es que todos los habitantes de la nacin, chilenos o extranjeros, son susceptibles de persecucin penal por los delitos que cometan, ya que de acuerdo con el N2 del Art. 19 de la CPR, en Chile "no hay clases ni grupos privilegiados que puedan juzgarse por leyes especiales". No se consideran excepciones a este principio de igualdad ante la ley penal ciertos requisitos o antejuicios que se llevan a cabo, previo a la persecucin penal de ciertas personas en razn de sus cargos toda vez que, una vez realizados stos, la persecucin penal se lleva a cabo de forma ordinaria. Sin embargo, no es menos cierto que s existen ciertos casos en que algunas personas no son susceptibles de persecucin penal y que por tanto, se entienden sustrados del rgimen ordinario de responsabilidad penal, atendidas las causales establecidas en el derecho chileno o de acuerdo al derecho internacional. - Casos de inviolabilidad de acuerdo al derecho chileno: + Parlamentarios: segn el artculo 61 de la CPR, son inviolables por las opiniones que manifiesten y los votos que emitan en desempeo de sus cargos, en sesiones de sala o comisin. Esto para asegurar la libertad de los parlamentarios. Debe observarse que el acto sigue siendo delito, pero hay una exclusin personal de la pena. + Ministros de la Corte Suprema: El inciso 1 del artculo 76 de la CPR establece la responsabilidad de los jueces por [] los delitos de cohecho, falta de observancia en materia sustancial de las leyes que reglan el procedimiento, denegacin y torcida administracin de justicia y, en general, de toda prevaricacin en que incurran en el desempeo de sus funciones.. El inciso 2 del mismo artculo dispone: Tratndose de los miembros de la Corte Suprema, la ley determinar los casos y el modo de hacer efectiva esta responsabilidad. Artculo 76. Los jueces son personalmente responsables por los delitos de cohecho, falta de observancia en materia sustancial de las leyes que reglan el procedimiento, denegacin y torcida administracin de justicia y, en general, de toda prevaricacin en que incurran en el desempeo de sus funciones. Tratndose de los miembros de la Corte Suprema, la ley determinar los casos y el modo de hacer efectiva esta responsabilidad . Sin embargo el artculo 324 del COT, en su inciso 2 excluye de esta disposicin a los Ministros de Corte Suprema: Esta disposicin no es aplicable a los miembros de la Corte Suprema en lo relativo a la falta de observancia de la leyes que reglan el procedimiento ni en cuanto a la denegacin ni a la torcida administracin de la justicia.

6 Presidente de la Repblica: no goza de ningn privilegio sustantivo en cuanto a la aplicacin de la ley penal. La tiene, solamente, en su calidad de Jefe de Estado, cuando se encuentra de visita en otro Estado. - Casos de inviolabilidad de acuerdo al derecho internacional . Inmunidades y Fueros: Inmunidad Diplomtica: la tienen los funcionarios al servicio de gobiernos extranjeros que tienen representacin y ejercen personera ante el gobierno chileno. Estos funcionarios son inviolables en su persona, bienes y domicilio. No pueden ser procesados penalmente por la justicia nacional. Jefes de Estado extranjeros: se admite ampliamente la exencin de que goza un Jefe de Estado extranjero, de visita en otro Estado, respecto de la aplicacin de la ley penal de este ltimo. Representantes diplomticos extranjeros: en virtud del principio de la inmunidad diplomtica frente al derecho penal de la nacin en la que desempean sus cargos, al entenderse que estas personas son representantes de otro Estado soberano, y no podran, en tal calidad, someterse a una soberana extraa. Fuero: es la institucin que permite el juzgamiento de determinadas personas por jueces especiales en razn de su cargo o investidura. En derecho procesal orgnico, se estudia como un factor subjetivo de la competencia y suele definirse como aquel elemento de la competencia absoluta que modifica la determinacin previa de la jerarqua de un tribunal en razn de la cuanta y materia para conocer de un asunto por existir la intervencin de una persona constituida en dignidad . En el nuevo procedimiento penal no se contempla la existencia del fuero mayor respecto de las causas penales, debiendo su investigacin ser efectuada por el Ministerio Pblico, y actuando el juez de garanta y el tribunal oral en lo penal segn las reglas generales (Fuero mayor2: en su virtud, se eleva el conocimiento de un asunto que, en principio estaba entregado a un juez de letras, a un tribunal unipersonal de excepcin ministro de Corte de Apelaciones). Actualmente no hay fuero que altere la jerarqua del rgano jurisdiccional que debe conocer de un determinado proceso penal en concreto. Este primer factor, subjetivo, hoy no tiene eficacia como regla que determine la competencia objetiva y por lo tanto altere la jerarqua del tribunal. Si se enjuicia a una persona con una investidura especial (ej. Ministro de Estado), sta goza de fuero en materia civil pero no penal. 3
2

Fuero menor: en su virtud, determinadas personas, por el hecho de desempear una funcin pblica, se radica el conocimiento de un asunto en los jueces de letras, pero slo respecto de las causas civiles o de comercio. 3 El art. 18 LOC MP, establece algo que operara como el fuero, pero respecto de la funcin de investigacin. No tiene nada que ver con la competencia de un rgano jurisdiccional. Artculo 18.- El Fiscal Nacional podr asumir, de oficio y de manera excepcional, la direccin de la investigacin, el ejercicio de la accin penal pblica y la proteccin de las vctimas o testigos respecto de determinados hechos que se estimaren constitutivos de delitos, cuando la investidura de las personas involucradas como imputados o vctimas lo hiciere necesario para garantizar que dichas tareas se cumplirn con

7 En general, la doctrina no considera el fuero como una limitacin a la aplicacin de la ley sustancial en cuanto a las personas, ya que es una institucin que solo determina factores de competencia para el juzgamiento.

absoluta independencia y autonoma.