CURSO PROFUNDIZADO DE PROCESO PENAL.

5 de agosto
LIBRO PROCESO PENAL CAPITULO X PAGINAS 355 A 371

Cambios que produjo la reforma procesal penal.

1.

Altero la visin o concepcin lineal que exista en el antiguo proceso penal.

El antiguo proceso penal era dirigido por un solo actor el juez del crimen quien se limitaba a cumplir un nico objetivo de carcter lineal (normativamente establecido), tal es, obtener una sentencia judicial que declare la existencia o no de responsabilidad penal, sin hacer consideraciones de oportunidad o estrategia.

Efectos negativos de este sistema lineal:

1.

Burocratizaba el procedimiento El juez estaba obligado a cumplir con pautas predeterminadas segn los tipos de casos, independiente que en ocasiones este cumplimiento llevara a la realizacin de actividades irrelevantes o innecesarias.

2.

Prolongacin excesiva de los procesos y particularmente de la etapa de sumario. Todos los casos deban cumplir con un conjunto de tramites obligatorios, independiente de si eran o no adecuados a las necesidades de la investigacin.

Consecuencias de lo anterior:

1.

Se infringan garantas bsicas del debido proceso tales como ser juzgado en un plazo razonable o ser puesto en libertad (consagrada en la convencin americana de DDHH y en el pacto internacional de derechos civiles y polticos. Se desnaturalizaba la prisin preventiva, la cual pasaba de ser de una herramienta cautelar a una herramienta punitiva.

2.

Modificaciones producto del nuevo proceso penal. El proceso penal paso de ser una actividad con un propsito lineal a una con propsitos mltiples, otorgando un abanico de posibilidades para solucionar un conflicto (desde una abstencin de actuacin (Ppio de oportunidad) hasta una sentencia condenatoria o un acuerdo entre las partes)

1.

Reconoce distintas realidades sociales y por ende la posibilidad de mltiples casos de variadas complejidades, facilitando la asignacin de tiempo y recursos segn la dificultad de los mismos.

2.

Consagra mltiples actores, los cuales no solo operan con lgicas distintas, sino que tambin condicionan el desarrollo del proceso segn mltiples variables (intereses que representan, informacin de la que disponen, actuaciones de otros actores)

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En definitiva, se pasa a ver al proceso como un camino que es construido por las partes y el juez, y no solo por este ltimo, y que est abierto a mltiples desarrollos segn distintas variantes, lo que en definitiva, mejora la posibilidad de obtener los objetivos perseguidos, segn los fines buscados por las partes.

Clasificacin de las formas de proceder ms tpicas segn las necesidades presentes.

1.

Procedimiento en caso de delitos flagrantes o que no requieren investigacin.

Hablamos de aquellos delitos en que existe simultaneidad o cercana temporal entre:

La ocurrencia del hecho El conocimiento de la policaLa identificacin y detencin del sospechoso El hallazgo o produccin de la prueba ms importante.

Generalmente se trata de delitos contra la propiedad, de drogas, a la ley de alcoholes y a la mayora de las faltas, sin embargo, el problema radica en que si en estos delitos no se encuentran las condiciones de proximidad mencionadas, no podrn ser resueltos en forma exitosa por el sistema.

En estos procedimientos por delitos flagrantes, ser de especial importancia la audiencia de formalizacin, ya que este ser el momento en que el fiscal deber optar por alguna de las siguientes salidas:

Requerir juicio inmediato (Art 253 del CPP) Requerir proceder segn el procedimiento simplificado (cuando este en presencia de un simple delito que no supere la pena de presidio o reclusin menor en su grado mnimo) Negociar con el imputado la suspensin condicional del procedimiento (Art 237 y sgtes del CPP) Negociar con el imputado la posibilidad de un procedimiento abreviado (Art 406 y sgtes del CPP) Comprometerse con un plazo para el cierre de la investigacin, o acordar con el imputado y su defensa diversas formas de continuar con el proceso (acortando plazos-Art 18 CPP- Fijando de antemano fechas de audiencias o simplificando los sistemas de notificacin Art 31 CPP- )

2.

Procedimientos en caso de delitos que requieren una investigacin compleja.

En este caso nos referimos a aquellos ilcitos que porcentualmente no significan un flujo importante de ingresos al sistema, pero que no obstante influyen en la imagen pblica del mismo. (Homicidios, delitos sexuales, delitos econmicos)

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Para ponderar la pertinencia de aplicacin de este modelo, es necesario que se renan ciertos requisitos:

1. 2. 3.

Debe tratarse de hechos de cierta gravedad que justifiquen, desde el punto de vista social, una buena cantidad de recursos para su esclarecimiento. Debe tratarse de hechos que permitan conducir a una investigacin. La investigacin debe contar con elementos mnimos que permitan su sustento. (generalmente sern aportados por la victima en su denuncia)

Contando con estos requisitos, la RG es que el fiscal busque prolongar al mximo el periodo de investigacin unilateral, limitando en lo posible la intervencin judicial, pudiendo incluso, solicitarla bajo la modalidad de reserva (Art. 236 CPP), con el fin de presentar un caso solido que resista los cuestionamientos de la defensa y que permitan obtener las medidas cautelares buscadas.

3. Casos residuales: La versin lineal en el nuevo cdigo procesal penal.

Hablamos de aquellos casos en que resulta necesaria la aplicacin del sistema de tramitacin lineal ya que por causas excepcionales no admiten una alternativa diferente. (Hablamos de judicializar una investigacin antes de concluirla)

Lo anterior se puede dar por ejemplo:

Cuando se trata de casos de mucha gravedad o connotacin publica que le permiten al fiscal pensar que el juez estara dispuesto a decretar medidas cautelares. (La ventaja de lo anterior radica en que el fiscal podra seguir adelante con la investigacin mientras el imputado est sujeto a restricciones)

Cuando el propio imputado lo fuerza al utilizar el mecanismo del Art 186 del CPP Cuando el fiscal no tiene otra alternativa (por ejemplo, cuando aparecen antecedentes que sealan que el imputado podra huir.

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EL ROL DE LA VICTIMA EN EL PROCESO ACUSATORIO. JULIO BERNARDO MAIER1

Problemas que se identifican.

PRIMERO

1 Profesor titular consulto de Derecho Penal y Procesal Penal de la Universidad de Buenos Aires. Doctor en Derecho y Ciencias
Sociales de la Universidad Nacional de Crdoba, Argentina.

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El tema central que nos plantea el profesor Maier gira en torno al papel que cumple la vctima del delito en el nuevo proceso penal, y como se acepta que esta asuma la conduccin de la persecucin penal de los delitos de accin penal pblica en vez del fiscal, lo cual a su juicio, ha desencadenado un punitivismo extremo.

En este sentido se habla de lo perjudicial que es lo anterior para el sistema penal sustantivo, toda vez que el Ius puniendi del estado y su instrumento, la pena, deja de ser la ltima ratio para transformarse en prima o sola ratio de la poltica social.

En conclusin, el profesor Maier rechaza tanto: - la habilitacin de la victima para acusar en juicio sin la intervencin del fiscal - El recurso del querellante contra la sentencia que lo agravia

SEGUNDO.

los derechos de las victimas en el proceso penal se ven afectados por el ejercicio de facultades discrecionales del Ministerio Publico? (Ppio de oportunidad, determinar la no formalizacin, etc.)

A juicio del Ministro de la Excelentsima Corte Suprema, Carlos Kunsemuller, el problema surge debido a la equiparacin que se hace del querellante particular al Ministerio Publico como, ya que la CPR, despus de establecer que el ministerio publico dirigir en forma exclusiva la investigacin y ejercer la accin penal publica en la forma prevista por la ley, establece que el ofendido por el delito y las dems personas que determine la ley podrn ejercer igualmente la accin penal. Con ello se confiere a la victima la calidad de titular del derecho constitucional al ejercicio de la accin penal equiparndola al ministerio pblico.

Frente a lo anterior, la mxima sala evoluciono desde una posicin original que consideraba que los derechos de las vctimas estaban por sobre las facultades del fiscal, hasta una postura ms atenuada, que establece ciertos criterios a travs de los cuales se logra un equilibrio entre los derechos de esta y las facultades de aquel.

TERCERO.

Como el derecho penal est pasando de ser una ultima ratio a una prima ratio, es decir, como el Derecho Penal se expande, recurriendo de forma excesiva a los bienes jurdicos supraindividuales y a la tcnica de los delitos de peligro abstracto interfiriendo en mbitos donde no se aprecia una vctima o sta surge de manera lejana, adquiriendo as un carcter meramente simblico,

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emplendose el recurso punitivo para prevenir ciertos comportamientos sin examinar siquiera cuan eficiente y necesario pueda ser ste. Se afirma pues, que estamos insertos en un perodo de expansin del Derecho Penal.

EL DERECHO CONSTITUCIONAL DE LAS VICTIMAS. Guillermo Piedrabuena Richard.2

2 Ex fiscal Nacional, Profesor de Derecho UC.

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El profesor Piedrabuena se refiere al ejercicio de la accin penal, y como este no se le otorgaba exclusivamente al Ministerio Publico sino tambin al ofendido por el delito (cuestin que tuvo su origen en una indicacin de los senadores Sergio Diez y Piera)

Con posterioridad, el senado efectuara distintas modificaciones tendientes a consagrar legislativamente el derecho de las victimas a accionar e intervenir en el nuevo proceso. En este sentido destacan:

La querella La posibilidad de participar en las audiencias de suspensin condicional del procedimiento. Los acuerdos reparatorios Impugnar la decisin del fiscal tendiente a no investigar ciertos delitos Impugnar las solicitudes de sobreseimiento Forzar la acusacin mediante reclamo al fiscal regional.

Ya el ao 2011, con la introduccin de la ley 20.5163 se fortalecera el reconocimiento de los derechos de las vctimas, otorgndoles rango constitucional, obligando a la ley a establecer los casos en que las vctimas de delitos dispondran de asesora y defensa jurdica gratuitas.

3 REFORMA CONSTITUCIONAL QUE ESTABLECE LA OBLIGACIN DE OTORGAR DEFENSA PENAL Y ASESORA JURDICA A LAS
PERSONAS NATURALES QUE HAN SIDO VCTIMAS DE DELITOS Y QUE NO PUEDEN PROCURRSELAS POR S MISMAS.

"Artculo nico.- Introdcense las siguientes modificaciones en la Constitucin Poltica de la Repblica: 1. Efectanse las siguientes enmiendas en el nmero 3 del artculo 19: a.- Agrgase en el prrafo tercero la siguiente oracin: "La ley sealar los casos y establecer la forma en que las personas naturales vctimas de delitos dispondrn de asesora y defensa jurdica gratuitas, a efecto de ejercer la accin penal reconocida por esta Constitucin y las leyes.". b.- Interclase el siguiente prrafo cuarto, pasando los restantes a tener el orden correlativo correspondiente: "Toda persona imputada de delito tiene derecho irrenunciable a ser asistida por un abogado defensor proporcionado por el Estado si no nombrare uno en la oportunidad establecida por la ley.". 2.- Sustityese en el inciso primero del artculo 20, la primera vez que figura, la expresin "inciso cuarto" por "inciso quinto".".

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Lo anterior implicara apartarse no solo de las legislaciones comparadas, sino tambin del proyecto inicial, pasando de reconocer al Ministerio Publico como aquel que tiene el monopolio de la accin penal publica a aquel que tiene el monopolio de la direccin de la investigacin penal.

Fue en virtud de lo anterior que surgieron problemas de interpretacin en torno a distintas disposiciones4, en especial a las que favorecan a los querellantes, tales como:

El control judicial anterior a la formalizacin de la investigacin, en virtud del cual, cualquier persona que se considere afectada por una investigacin que no se hubiese formalizado judicialmente, podr pedir al juez de garanta que le ordene al fiscal informar acerca de los hechos que fueron objeto de ella, facultando al juez para fijar un plazo para formalizar. (Art 168 CPP) Forzar la acusacin si el querellante se opusiere a la solicitud de sobreseimiento formulada por el fiscal (el juez de garanta remitir los antecedentes al fiscal regional, quien tendr un plazo de 3 das para concluir si formulara o no acusacin), pudiendo llegar incluso a que participe solo el querellante sin el Ministerio Publico (Art 258 CPP)

Dichas diferencias interpretativas llevaron a que el tribunal constitucional se pronunciara en formas diversas respecto a las normas citadas:

Por un lado han declarado la inaplicabilidad por inconstitucional de art 248 del CPP, bajo el argumento de que se estara privando a los querellantes del derecho constitucional de acceder a la justicia y obtener tutela jurdica; Ha declarado la inconstitucionalidad del artculo 277 inc. 3 por privar al querellante del derecho a apelar a la resolucin que excluye pruebas y otorgrselo solo al fiscal y en ocasiones ha reconocido su constitucionalidad denegando la inaplicabilidad, del art 186 del CPP, entendiendo que dicha norma fuerza al fiscal a obtener la formalizacin. Lo anterior no se condice con lo que han resuelto en la prctica los tribunales ordinarios y la fiscala, quienes son de la idea de que dichos derechos no son aplicables respecto de la victima ya que las normas citadas hacer referencia solo al imputado y no a ellos.

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QUIEN DEFIENDE A LAS VICTIMAS? Guillermo Piedrabuena Richard.

El artculo anterior analiza el papel de la vctima en el nuevo proceso penal (reconocida como interviniente) y como el Cdigo Procesal Penal se encarga de regular distintos derechos de la vctima:

protegindolos en el artculo 6 del CPP5 Consagrando el control judicial antes de la formalizacin de la investigacin (art 169 en relacin al 168)6

Artculo 6 del CPP. Proteccin de la vctima.

El ministerio publico estar obligado a velar por la proteccin de la vctima del delito en todas las etapas del procedimiento penal. Por su parte, el tribunal garantizara conforme a la ley la vigencia de sus derechos durante el procedimiento. El fiscal deber promover durante el curso del procedimiento acuerdos patrimoniales, medidas cautelares y otros mecanismos que faciliten la reparacin del dao causado a la vctima. Este deber no importara el ejercicio de acciones civiles que pudieren corresponderle a la vctima. Asimismo, la polica y los dems organismos auxiliares debern otorgarle un trato acorde con su condicin de vctima, procurando facilitar al mximo su participacin en los trmites en que debiere intervenir.

Artculo 168 del CPP. Facultad para no iniciar investigacin.

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5 de agosto Consagrando la acusacin particular (Art 261)7 Fortaleciendo la acusacin (Art 258) 8

En este sentido, el ex fiscal nacional reconoce que con el pasar de los aos la evaluacin del sistema fue bajando en las encuestas, producto de lo cual el ao 2011 se reformo la constitucin mediante la ley 20.516, establecindose dentro de las garantas del debido proceso que tambin las victimas personas naturales dispondran de asesora y defensa jurdica gratuitas para ejercer la accin penal. (Cuestin que aun no cuenta con una ley dictada)

La problemtica anterior, a juicio del autor, queda graficada por la opinin de 3 miembros del Tribunal Constitucional (Jordan, Colombo, Verdugo), quienes cuando ejercieron el control de constitucionalidad de la ley 19.665, el ao 2000, se pronunciaron

En tanto no se hubiere producido la intervencin del juez de garanta en el procedimiento, el fiscal podr abstenerse de toda investigacin, cuando los hechos relatados en la denuncia no fueren constitutivos de delito o cuando los antecedentes y datos suministrados permitieren establecer que se encuentra extinguida la responsabilidad penal del imputado. Esta decisin ser siempre fundada y se someter a la aprobacin del juez de garanta.

Artculo 169 del CPP. Control Judicial

En los casos contemplados en los dos artculos anteriores, la victima podr provocar la intervencin del juez de garanta deduciendo la querella respectiva. Si el juez admitiere a tramitacin la querella, el fiscal deber seguir adelante la investigacin conforme a las reglas generales.

Artculo 261 del CPP. Actuacin del querellante.

Hasta 15 das antes de la fecha fijada para la realizacin de la audiencia de preparacin del juicio oral, el querellante, por escrito podr: a) Adherir a la acusacin del ministerio publico o acusar particularmente. En este segundo caso, podr plantear una distinta calificacin de los hechos, otras formas de participacin del acusado, solicitar otra pena o ampliar la acusacin del fiscal, extendindola a hechos o a imputados distintos, siempre que hubieren sido objeto de la formalizacin de la investigacin. b) Sealar los vicios formales de que adoleciere el escrito de acusacin, requiriendo su correccin.

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sobre el articulo 14 letra a) del COT, sealando:

En la redaccin de la letra a) existe una distorsin a toda esta lgica secuencia constitucional al colocar como primera funcin del juez de garanta la de dar proteccin al imputado y ubicar a la victima entre los dems intervinientes en el proceso penal, materia que debe ser hecha presente por este tribunal encargado de la custodio de la preceptiva constitucional, teniendo especialmente en cuenta que los nmeros 2 y 3 del artculo 19 aseguran la igualdad ante la ley y la igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos. El legislador, si lo estima conveniente, podr tener presente lo expresado en esta prevencin al regular esta materia en el nuevo Cdigo de Procedimiento Penal y restablecer as los valores que son consustanciales a la justicia penal.

Como conclusin Piedrabuena seala que estos temas son relevantes para el anlisis de las reformas enunciadas al CPP que aumentan y aclaran los derechos de las vctimas y mejoran los controles de los fiscales cuando ejercen sus funciones en relacin con los derechos de las vctimas.

c) Ofrecer la prueba que estimare necesaria para sustentar su acusacin, lo que deber hacerse en los mismos trminos previstos en el articulo 259; d) Deducir demanda civil, cuando procediere.

Artculo 258 del CPP. Forzamiento de la acusacin

Si el querellante particular se opusiere a la solicitud de sobreseimiento formulada por el fiscal, el juez dispondr que los antecedentes sean remitidos al fiscal regional, a objeto que ste revise la decisin del fiscal a cargo de la causa. Si el fiscal regional, dentro de los tres das siguientes, decidiere que el ministerio pblico formular acusacin, dispondr simultneamente si el caso habr de continuar a cargo del fiscal que hasta el momento lo hubiere conducido, o si designar uno distinto. En dicho evento, la acusacin del ministerio pblico deber ser formulada dentro de los diez das siguientes, de conformidad a las reglas generales. Por el contrario, si el fiscal regional, dentro del plazo de tres das de recibidos los antecedentes, ratificare la decisin del fiscal a cargo del caso, el juez podr disponer que la acusacin correspondiente sea formulada por el querellante, quien la habr de sostener en lo sucesivo en los mismos trminos que este Cdigo lo establece para el ministerio pblico, o bien proceder a decretar el sobreseimiento correspondiente. En caso de que el fiscal hubiere comunicado la decisin a que se refiere la letra c) del artculo 248, el querellante podr solicitar al juez que lo faculte para ejercer los derechos a que se refiere el inciso anterior. La resolucin que negare lugar a una de las solicitudes que el querellante formulare de conformidad a este artculo ser apelable, sin perjuicio de los recursos que procedieren en contra de aquella que pusiere trmino al procedimiento.