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CAPTULO I. DISEO METODOLGICO DE INVESTIGACIN

En esta parte previo al desarrollo de la tesis y por razn metodolgica, se hace mencin algunas partes del contenido del proyecto de tesis todo esto, para conocer sobre que se plantean en el problema de investigacin, cuales son los objetivos y la hiptesis planteada, que tcnicas e instrumentos se ha utilizado para recoleccin de datos, cuales es universo, poblacin y la muestra donde se ha hecho la investigacin. I. PROBLEMAS DE INVESTIGACIN 1.1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA: Previo al planteamiento del problema se ha definido el significado de la consulta previa mediante el cual antecede a continuacin, lo que nos ayudar mejor la investigacin. LA CONSULTA PREVIA: Es un mecanismo por lo cual el estado asegura el bienestar de los ciudadanos y respetando sus derechos de sus tierras al momento de ingresar los empresarios a explotar la naturaleza.

Por ello Que siendo nuestro pas un estado social y democrtica, que en cuanto nuestros legisladores por mucho tiempo se han olvidado por los derechos que tienen las personas que viven en las comunidades nativas e indgenas; por lo que es un derecho primordial de la persona sobre la proteccin de la vida como un derecho fundamental, se ve vulnerado y violado por las grandes empresas que ingresan a explorar y explotar, los minerales que existen dentro del sub suelo, en el lugar del territorio en donde viven las comunidades campesinas y nativas y ello lo realizan sin consultar a las autoridades del lugar; por lo que la consulta previa est suscrito en el convenio 169 de la organizacin internacional de trabajo como una etapa para respetar los derechos de las personas para as, obtener la constancia de autorizacin para obtener la concesin por parte del estado. La consulta previa es un derecho nacional e internacional de las personas que viven en los pueblos de las comunidades nativas e indgenas y tribales, por lo que se establece como una etapa de proceso por parte del estado y de las empresas mineras para ingresar a las tierras de los pueblos indgenas y tribales para la denuncia y concesin para la actividad de la exploracin y explotacin de minerales y petroleras; en cuanto se ve que se va a afectar a las personas que viven en dicho lugar, se realizar el tratamiento de la consulta previa segn como est establecido en el convenio 169 de la OIT1, tambin la ley N 29785 ley del derecho de la consulta previa, de los pueblos indgenas y originarias y tambin el derecho a la consulta previa se reconoce en la constitucin en el artculo 2 en el
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Convenio OIT Nro. 169 sobre pueblos indgenas y triviales en pases independientes 1989

enciso 19 que establece que toda persona tiene derecho a su identidad tnica y cultural y que el Estado reconoce y protege la pluralidad tnica y cultural de la Nacin; es as, como el estado deber respetar los derechos colectivos de los pueblos nativas, indgenas y originarias, el derecho a la vida, al libre desarrollo, a la salud y a la educacin; de esa forma no podrn violar los derechos fundamentales de la persona. Por ello los gobiernos regionales y locales debern fiscalizar y presentar el plan de consulta previa durante el proceso, para que dicho proceso se lleve acorde con el principio de la buena fe, tambin deber existir el dilogo de comunicacin entre las partes y ello se har acorde a sus intereses y necesidades y posteriormente se llegar a un acuerdo mutuo ambas partes, durante el proceso de la consulta. Y las autoridades regionales y locales direccionarn el proceso coordinando con el promotor de la consulta previa que recae al viceministro del medio ambiente y de cultura. Los acuerdos establecidos dentro del acta de consulta previa se debern obtener segn el convenio 169 de la OIT. Y la ley N 297852 ley de la consulta previa de los pueblos indgenas y originarias con su reglamento que se ha emitido por el gobierno para que las empresas mineras y petroleras puedan cumplir, al incumplimiento se deber sancionar administrativamente, civilmente y penalmente. La consulta previa se deber cumplir respetando los derechos colectivos de las personas que viven en los pueblos campesinas, indgenas
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Ley del derecho a la consulta previa a los pueblos indgenas u originarios, reconocidos en el convenio 169 de la organizacin internacional del trabajo (OIT)

y originarias como es la vida, el desarrollo integral y el bienestar de las personas, acorde al convenio 169, de la organizacin internacional de trabajo sobre los pueblos indgenas y tribales, tambin en la constitucin en el artculo 2 en el enciso 19 que se establece el derecho de las personas interculturales y que la consulta previa se ha normado en la ley N 29785 ley de la consulta previa de los pueblos indgenas y originarias, estas normas se han dado acorde con los tratados y convenios internacionales sobre los derechos humanos y fundamentales de la persona que es a la vida y a sus tierras. 1.2. FORMULACIN DEL PROBLEMA DE INVESTIGACION: En el proyecto de investigacin nos hemos formulado la siguiente interrogante general. Cual es el tratamiento del derecho de la consulta previa por parte del estado en las comunidades nativas e indgenas del distrito de Santa Rosa de Mazocruz durante el ao 2011 al 2012? 1.3.- SISTEMATIZACIN DEL PROBLEMA DE INVESTIGACION: En el proyecto de investigacin se ha sintetizado en las siguientes interrogantes especficas y es como se observa: Qu derechos se respetan en el momento del tratamiento de la consulta previa por parte del estado en las comunidades nativas e indgenas? Cules son las formalidades y procedimiento del tratamiento en las comunidades campesinas y nativas?

Cul es la naturaleza del bien protegido cuando se aplica la consulta previa en las comunidades campesinas y nativas?

II.- JUSTIFICACIN DE LA INVESTIGACIN 2.1.- JUSTIFICACIN TERICA: La investigacin que se est realizando tiene un sustento terico referente a la consulta previa por ser un derecho de las comunidades nativas e indgenas, para as, dar a conocer sus derechos nacionales e internacionales mediante tratados y convenios sobre los pueblos nativas, indgenas, originarios y triviales; en su actividad diaria que realiza con sus tradiciones y costumbres y aplicando el derecho consuetudinario y posteriormente ingresar la normatividad de del derecho para respetar y no violar los derechos humanos, por parte de las empresas privadas transportes nacionales, es til para el poblador que vive en el entorno que desea adquirir la concesin minera o petrolera para que as, se respete los derechos fundamentales de la persona y la vio diversidad en donde vive el poblador labrando su tierra y creando animales para su sustento y progreso de su familia; por ello la poblacin de las comunidades del distrito de Santa Rosa de Mazocruz se debe aplicar acorde con su forma de actividad que desarrollan en el lugar.

2.2.- JUSTIFICACIN PRCTICA:

Dentro de la justificacin prctica es necesario mencionar el proceso de la consulta previa para que no se pueda vulnerar los derechos fundamentales de la persona en su conjunto en donde tiene sus tierras, su parcela y el campo pastal de sus animales; mediante esta consulta previa no se atenta contra los derechos de la persona y el derecho fundamental que es la vida y el desarrollo integral de la persona, que ello est detallado en el principio de la constitucin poltica del Per y la conservacin de la vio-diversidad de la flora y fauna. El proceso de la consulta previa se deber llevar acabo acorde el convenio 169 de la OIT. Y la ley N 29785 con su reglamento y sus principios establecidos en la ley de consulta previa, para que as, no se vulnere los derechos primordiales de la persona, en ello no se vulnere el derecho a la informacin y mediante ello otorgar la manifestacin de voluntad por una mayora, sin la imposicin por parte de las empresas con engao, si no, respetando sus derechos. Como tambin posteriormente al incumplimiento y vulnerabilidad de la ley y su reglamento se deber sancionar administrativamente, civilmente y penalmente; Todas estas normas que se puedan aplicar, se debe plasmar en el distrito de Santa Rosa de Mazocruz por ser una comunidad nativa por ser originarios y propios del lugar.

III.- OBJETIVOS DE INVESTIGACIN

Para llevar adelante la investigacin nos hemos planteado tanto el objetivo general y especfico. 3.1.- OBJETIVO GENERAL: Determinar su tratamiento del derecho de la consulta previa por parte del estado en las comunidades nativas e indgenas del distrito de Santa Rosa de Mazocruz durante el ao 2011 al 2012. 3.2.- OBJETIVOS ESPECFICOS: Verificar los derechos de la consulta previa por parte del estado en las comunidades nativas e indgenas. Explicar las formalidades del tratamiento en las comunidades campesinas y nativas. Comprobar la naturaleza del bien protegido cuando se aplica la consulta previa en las comunidades campesinas y nativas. IV.- HIPTISIS, VARIABLES, DIMENSIONES E INDICADORES DE INVESTIGACIN 4.1.- HIPTESIS DE INVESTIGACIN: a) HIPTISIS GENERAL: El tratamiento del derecho de la consulta previa por parte del estado en las comunidades nativas e indgenas del distrito de Santa Rosa de Mazocruz durante el ao 2011 al 2012 es adecuada. b) HIPTISIS ESPESFICOS:

Los derechos que se presentan en el momento del tratamiento de la consulta previa por parte del estado en las comunidades nativas e indgenas es coordinada..

las formalidades y procedimiento del tratamiento en las comunidades nativas e indgenas son variadas.

La naturaleza del bien protegido cuando se realiza el tratamiento de la consulta previa en las comunidades nativas e indgenas no es respetada.

4.2.- VARIABLES, DIMENSIONES E INDICADORES a) VARIABLES Para la investigacin que se efectuar por tratarse de una investigacin descriptiva se utilizar una sola variable; que se refiere al tratamiento de la consulta previa en las comunidades campesinas e indgenas. b) DIMENSIONES: Como desagregado de las variables se estableci las siguientes dimensiones: El derecho a la consulta previa,

formalidades de la consulta previa y la naturaleza del bien protegido en la consulta previa. c) INDICADORES Para analizar los indicadores de cada dimensin se a desagregado, para el uso correcto de la tcnica e instrumentos de investigacin, cual nos dar respuesta sobre el tratamiento a la

consulta previa por parte del estado peruano en las comunidades campesinas e indgenas.

d) OPERACIONALIZACIN DE VARIABLES CUADRO N 01 VARIABLE DIMENSIONES Derechos que se respetan en la consulta previa en las comunidades campesinas e El derecho a la consulta previa indgenas Formalidades de la consulta previa en las comunidades campesinas e indgenas Naturaleza jurdica del bien protegido en la consulta previa INDICADORES Coordinadas Entre el estado y la poblacin

Variada Segn el lugar Y socio cultural Respetada Razones consuetudinario Razones culturales

e) RELACIN ENTRE LAS INTERROGANTES, OBJETIVOS Y LA HIPTESIS: En el siguiente cuadro sinptico se puede apreciar la interrelacin entre interrogantes objetivos y las hiptesis

CUADRO N 02

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TITULO

PROBLEMA INTERROGANTE GENERAL Cul es el tratamiento del derecho de la consulta previa por parte del estado en las comunidades nativas e indgenas del distrito de Santa Rosa de Mazocruz durante el ao 2011 al 2012?

OBJETIVOS OBJETIVO GENERAL Determinar su tratamiento del derecho de la consulta previa por parte del estado en las comunidades nativas e indgenas del distrito de Santa Rosa de Mazocruz durante el ao 2011 al 2012. OBJETIVOS ESPECFICOS Verificar los derechos de la consulta previa por parte del estado en las comunidades nativas e indgenas.

HIPTESIS HIPTESIS PRINCIPAL El tratamiento del derecho de la consulta previa por parte del estado en las comunidades nativas e indgenas del distrito de Santa Rosa de Mazocruz durante el ao 2011 al 2012 es adecuada. HIPTESIS ESPESFICAS Los derechos que se presentan en el momento del tratamiento de la consulta previa por parte del estado en las las comunidades del nativas e indgenas las es coordinada.. Las formalidades y procedimiento del tratamiento en las comunidades nativas e indgenas son variadas. La naturaleza del bien protegido cuando se realiza el tratamiento de la consulta previa en las comunidades nativas e indgenas no es respetada.

El derecho a la consult a previa y su tratami ento por el estado ante las comuni dades nativas e indgen as en el distrito de Santa Rosa de Mazocr uz en el ao 2011 al 2012.

INTERROGANTES ESPECFICAS Qu derechos se respetan en el momento del tratamiento de la consulta previa por parte del estado en las comunidades Explicar nativas e indgenas? formalidades tratamiento en Cules son las comunidades formalidades y campesinas y procedimiento del nativas. tratamiento en las Comprobar la comunidades naturaleza del bien campesinas y protegido cuando se nativas? aplica la consulta Cul es la previa en las naturaleza del bien comunidades protegido cuando se campesinas y aplica la consulta nativas. previa en las comunidades campesinas y nativas?

V. MTODOLOGIA DE INVESTIGACIN

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5.1. MTODO DE INVESTIGACIN El procedimiento riguroso que se hace necesario seguir para obtener el conocimiento deseado, conlleva a utilizar los siguientes mtodos de investigacin: mtodo Inductivo, mtodo deductivo, mtodo de anlisis, mtodo de sntesis, sociolgico, histrico, interpretacin jurdica y otros propios en materia jurdica, que en su momento se abordar con mayor profundidad.

METODO INDUCTIVO.- Mediante este mtodo que se ha observado los aspectos particulares con el propsito de llegar a conclusiones y premisa de carcter general, donde ha permitido conocer

situaciones y hechos. - METODO DEDUCTIVO.- Mediante este mtodo, se ha observado el aspecto de carcter general con el propsito de llegar a conclusiones, y premisas de carcter particular, tambin nos ha permitido conocer situaciones y hechos materias de investigacin.

5.2. DISEO DE INVESTIGACIN El diseo de la investigacin que se utilizar para la investigacin planteada, es el DISEO CUANTITATIVO y el NO EXPERIMENTAL.

5.3. TIPO DE INVESTIGACIN

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El tipo de investigacin ser el tipo DESCRIPTIVO, donde se pretende describir el tratamiento de la consulta previa por parte del estado en las comunidades nativas e indgenas del distrito de Ilave.

5.4. UNIVERSO, POBLACIN Y MUESTRA El universo que viene hacer en la presente investigacin es la poblacin de la investigacin ser las comunidades nativas e indgenas del distrito de Santa Rosa de Mazocruz . Se tomar como muestra representativa el 40% de las comunidades del total de la poblacin.

5.5. TCNICAS E INSTRUMENTOS DE INVESTIGACIN Para la investigacin se utilizar los diversos procedimientos

metodolgicos, estrategias y anlisis documentales para acopiar y procesar la informacin, tales como: la entrevista, anlisis de documento, encuestas y otras tcnicas existentes en materia de investigacin. Por otro lado, para la recopilacin de datos se utilizar los siguientes instrumentos: documentos escritos, observacin, fichas, grabaciones, etc.

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CAPITULO II FUNDAMENTACIN TERICA DE LA CONSULTA PREVIA:

Este captulo se divide por razones metodolgicas y para su mejor entendimiento en tres partes donde se ha denominado en primer trmino marco histrico, el segundo marco terico y el ltimo marco conceptual; tal como se ha indicado en la introduccin de esta tesis. 1.- MARCO HISTRICO: Desde la poca colonial del Per, los Pueblos Indgenas y sus formas de organizacin tradicional, fueron reorganizados (divididos) como Comunidades Indgenas e impedidos de desarrollarse como los pueblos que eran antes de la llegada de los conquistadores34, con el slo objeto de satisfacer los requerimientos econmicos del rgimen de explotacin espaol. Posteriormente en el periodo republicano, en muchos momentos de nuestra historia

constitucional, esta situacin de sometimiento y exclusin a los pueblos indgenas

"Conquistadores", Michael Wood (BBC Books, 2000)."Los Conquistadores", Hammond Innes

(Penguin, 2002).

Bernal Daz del Castillo. XXXVI,LI,LXXVI,CVII. Historia Verdadera de la Conquista de la nueva Espaa (1568); pg. 128, pg 180, pag 261, pag 393. Galaxia Gutenberg

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se mantuvo e inclusive se acentuaron las diferencias sociales, econmicas y culturales, as como la situacin discriminatoria hacia los pueblos indgenas, sin reconocerlos como sujetos de derecho. 1.1.- ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIN :

La investigacin jurdica que llevar adelante se trata de una investigacin indita, por tratarse de un estudio original ya que no se ha encontrado estudios similares o conexos en el mbito local, regional, , nacional o internacionalmente, ni en la biblioteca de la Escuela de Post Grado de la Universidad Andina Nstor Cceres Velsquez de Juliaca, ni mucho menos en la biblioteca de la Universidad Nacional del Altiplano Puno.

2.- MARCO TERICO: 2.1.- INTRODUCCIN. La Constitucin Poltica de 1920, marca un hito en la historia constitucional de los pueblos indgenas, ya que sta les otorg a los pueblos indgenas un tratamiento especial, especialmente sobre la proteccin a sus tierras, aunque con un reconocimiento legal limitado en calidad de comunidades indgenas5, hasta que con el proceso de la reforma agraria cambi la denominacin de comunidades indgenas por las actuales Comunidades Campesinas y Nativas, otorgndoles un rgimen legal separado a las poblaciones indgenas andinas y amaznicas.
5

Oswaldo Salaverry1,2,a, Omar V. Trujillo1,b, Roberto Quispe1,c, Doris Meneses1,d, Majed Velsquez1,e Rev Peru Med Exp Salud Publica. 2010; 27(2): 298-300

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Sucesivos gobiernos han venido aplicando un complejo y confuso tratamiento poltico y jurdico a los pueblos indgenas, haciendo que sigan los procesos de marginacin y exclusin a los Pueblos Indgenas, percibindose la negacin a sus derechos ancestrales sobre sus tierras y territorios. Posteriormente, la Constitucin de 1993, recorta la proteccin de las tierras de las comunidades, eliminando la inembargabilidad e

inalienabilidad de stas, introduce como derecho fundamental la Identidad tnica y cultural de las personas, adems del reconocimiento al derecho consuetudinario, conservando todos los elementos que los identifican como indgenas y a desarrollarse de acuerdo a sus propias necesidades y prioridades. Luego de ms de 20 aos de intensos debates y con una votacin de (143 Estados a favor, 4 en contra y 11 abstenciones se aprob) 6. 2.2.- DEFINICIN. El derecho a la Consulta Previa, se puede definir como el derecho que tienen los pueblos indgenas para que el Estado, dentro de un proceso de dilogo intercultural, les consulte sobre los proyectos de inversin que pueden afectar su vida, costumbres y territorio, y tiene por objeto efectuar un anlisis consensuado sobre los posibles cambios, beneficios y/o perjuicios que dicho proyecto tendra sobre su comunidad.

Asamblea General, este 13 de septiembre del 2007, La Declaracin de las Naciones Unidas sobre Derechos de Los Pueblos Indgenas.
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Tambin La consulta previa es el derecho fundamental que tienen los pueblos indgenas y los dems grupos tnicos, de poder decidir sobre medidas (legislativas y administrativas) o cuando se vayan a realizar proyectos, obras o actividades dentro de sus territorios, buscando de esta manera proteger su integridad cultural, social y econmica y garantizar el derecho a la participacin. Segn Raquel IROGOYEN7, manifiesta que La necesidad de implementar el derecho a la consulta previa es respetar los derechos fundamentales de la persona indgena en especial la vida. Como tambin detalla formas de consultar: a) para medidas legislativas; b) para medidas y administrativas, c) Para fines de exploracin y explotacin de recursos naturales. 2.3.- APLICACIN DE LA CONSULTA PREVIA: Dependiendo de la medida que se piense aplicar, la consulta podr darse en uno o varios momentos, por ejemplo si la medida es legislativa ser realizada la consulta en un solo momento, mientras que si se trata de una medida que implique actividad extractiva, est se har en cada etapa determinante del proceso extractivo.

Pueblos Indgenas y Acceso a la Justicia OIT Raquel Yrigoyen Fajardo (yrigoyen@oit.org.pe, Raquelyf@alertanet.org) Lima, Marzo 2008 1

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La Consulta Previa descrita por el Convenio N 169 OIT8, se efecta antes de emprender o autorizar cualquier actividad extractiva en territorios indgena. En ese sentido, los talleres informativos se producen cuando ya se estableci los lotes de hidrocarburos, o autorizo que en tierras indgenas se explote hidrocarburos, minerales o recursos forestales. Asimismo, las instituciones representativas de los pueblos indgenas que participen en estos procesos deben estar legitimadas por sus bases y comunidades. La consulta previa esta regida por el principio de buena fe y garantizndose una libre manifestacin de voluntad. La consulta previa se efecta cuando una decisin normativa o administrativa pueda afectar derechos humanos de los pueblos indgenas, la autoridad estatal competente est obligada a informar adecuadamente a las comunidades nativas y campesinas, sus consecuencias probables y los mecanismos de participacin indgena relevantes al respecto9. En todo caso, cuando la decisin a tomar requiera el conocimiento de informacin o de documentos de cierta complejidad tcnica, estos debern ser redactados de manera que se facilite su comprensin, y en la lengua del pueblo indgena afectado y segn su forma tradicional de comunicacin a fin de que
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Organizacin Internacional del Trabajo (OIT). Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones (CEACR). Observacin individual sobre el Convenio N 169 de la OIT.
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Anaya, James. Los derechos de los pueblos indgenas. En Berraondo, Mikel (coord.) Pueblos indgenas y derechos humanos. Bilbao: Universidad de Deusto (instituto de Derechos Humanos), 2006.

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pueda ser comprendida plenamente por ellos. La autoridad competente esta obligada a establecer plazos idneos y deber facilitar a cuenta del titular del proyecto, versiones simplificadas del estudio, sin perjuicio de recurrir a una asesora calificada. La omisin de difusin de informacin adecuada previa a la decisin, es causal de nulidad. 2.4.- CARACTERISTICAS DE LA CONSULTA PREVIA

Es un derecho fundamental: Que puedan afectarles directamente a los pueblos indgenas.

Es una obligacin del Estado: Los gobiernos deben establecer o mantener procedimientos de consulta

Es un derecho que genera deberes a los grupos tnicos: Poder determinar Finalidad de determinar si los intereses de estos pueblos seran perjudicados y en qumedidad

LIBRE: sin interferencias, presiones, consientes. PREVIA: debe ser anterior a la adopcin y aplicacin de la medida leal o administrativa nacional y a la ejecucin del proyecto, obra o actividad.

INFORMADA: se debe de dar a conocer el objeto de la Ley, Decreto o del proyecto obra o actividad.

2.5.- Principios orientadores:

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Los principios de consulta y consentimiento intentan revertir esta pauta histrica, para evitar en el futuro la imposicin a los pueblos indgenas de nuevas condiciones de vida, de manera consonante con el derecho a la libre determinacin. Pero con este propsito los principios de consulta y consentimiento no dan lugar a que los mismos pueblos indgenas impongan su voluntad sobre el resto de la sociedad cuando estos otros tengan intereses legtimos que estn en juego. Al oponerse a la imposicin de una parte sobre la otra, los principios de consulta y consentimiento buscan promover el entendimiento mutuo y el consenso en la toma de decisiones; son los siguientes. Legitimidad. Transparencia. Participacin. Representatividad. Entendimiento Intercultural y Bilingismo. Oportuna.

2.6.- PRINCIPIOS RECTORES La Consulta Previa ms que un procedimiento, es una obligatoriedad legal y constitucional del Estado Peruano y de las personas naturales o jurdicas que pretenden desarrollar o ejecutar un proyecto obra o actividad o expedir una norma legal.

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La consulta previa es pblica, especial y obligatoria, en la cual se garantiza el debido proceso, la oportunidad, la comunicacin intercultural y el acceso a la informacin clara y veraz. 2.7.- LA INFLUENCIA ECONMICA. La participacin econmica, social y poltica de estos pueblos en la vida del pas. En ese contexto, tres instrumentos internacionales han marcado el ritmo de materia indgena en las ltimas dcadas en la regin 10. 2.8.- INDICACIN DEL PROCESO DE CONSULTA PREVIA: Las entidades estatales, organismos pblicos descentralizados y ministerios estn obligado a elaborar polticas pblicas, establecer instituciones y dar medidas que implementen los derechos contenidos en el Convenio 169, previa consulta y con participacin de los pueblos indgenas. Especialmente estn obligado a efectuar consultas previas antes de cualquier medida administrativa que vaya a tomar que pueda afectar los pueblos indgenas. En caso de conflicto con otras normas deben dar prioridad al Convenio 169 y a las normas que otorgan ms derechos o ventajas a los pueblos indgenas (art. 35). Durante el desarrollo del proceso de consulta, se debern ejecutar acciones adecuadas para que la participacin de los representantes de los pueblos indgenas sea real y efectiva en el proceso de toma de decisiones

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a) La Convencin sobre el Instituto Indigenista Interamericano (III) de 1940. b) El Convenio

nm. 107 de la OIT sobre Poblaciones Indgenas y Tribales en Pases Independientes de 1957. c) El Convenio 169 de la OIT sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes de 1989 d) Declaracin de Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indgenas de 2007

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de la entidad, teniendo en cuenta que su finalidad es llegar un acuerdo u obtener el consentimiento. Al respecto, una de las situaciones ms comunes es la realizacin de audiencias pblicas o talleres informativos. En la comunicacin y en el dilogo deber existir mutuo respeto y buena fe, y con el deseo sincero de llegar a un acuerdo comn. 9 Concordamos con la Defensora del Pueblo que la entidad encargada de realizar el proceso de consulta debe ser el Instituto Nacional de Desarrollo de los Pueblos Andinos Amaznicos y Afroperuanos - INDEPA entidad encargada de velar por el respeto de los derechos indgenas entre ellos evidentemente el derecho a la consulta previa. 2.9.- LA AGENDA PENDIENTE EN EL TC SOBRE DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDGENAS En este caso, el Centro de Altos Estudios de Derechos Indgenas CAEDI ha recomendado al Tribunal Constitucional que teniendo en cuenta la complejidad y alta especializacin del tema, evalu la necesidad de solicitar un Amicus Curiae a expertos en pueblos indgenas, especialmente antroplogos y abogados11. Asimismo, entre los expertos en derecho indgena, se pone en conocimiento del colegiado que puede tener en cuenta la opinin de los abogados Cesar Gamboa Balbin, Carlos Soria DallOrso, Bady Casafranca Valencia, Lily Latorre Lpez entre otros.

En ese sentido considerar en calidad de expertos que pueden ilustran al Tribunal Constitucional en la materia a los antroplogos Sydney Possuelo, Vincent Brackalaire, Richard Chase Smith, Margarita Benavides, Mariusz Kairski.
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Al respecto el magistrado Cesar Landa, en la Audiencia Pblica del Tribunal Constitucional de fecha 31.08.09 llevada a cabo en la UNMSM manifest que al no haber evidencia fsica de afectacin concreta de los derechos fundamentales de los pueblos en aislamiento voluntario, se debera hacer un examen de medios. LOS OTROS CASOS INDGENAS RELEVANTES. La demanda de inconstitucionalidad contra el Decreto Legislativo 1064 presentada por la Defensora del Pueblo (Exp. 0017-2009-PI) 12 y otra demanda de inconstitucionalidad presentada por organizaciones indgenas de la Regin San Martin contra una serie de decretos legislativos que soslayan el derecho a la consulta previa sern la oportunidad para el TC afine sus conceptos sobre los derechos indgenas y las consecuencias jurdicas de su vulneracin. As tendremos que estas normas podran ser declaradas inconstitucionales por incumplir con el derecho a la consulta previa y en consecuencia ser derogadas va sentencia del TC, en tanto que las concesiones recin adjudicadas sin respetar este derecho debern ser dejadas sin efecto en algunos casos, para corregir este vicio de origen, y en otros debern detener su actividad extractiva hasta regularizar su situacin efectuando la consulta previa con la poblacin local indgena. Empero, en el caso de las poblaciones en aislamiento voluntario, sus territorios deben ser excluidos de la concesin extractiva pues esta es la nica medida de evitar contactos fatales para ellos y de resguardar su vida, salud y cultura. 13
12

www.defensoria.gob.pe/procesos.

13

(CASAFRANCA VALENCIA, BADY. ANLISIS DE UNA SENTENCIA PERUANA PUEBLOS INDGENAS)

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Los conflictos sociales indgenas tienen como su origen actualmente en: la defensa del derecho ancestral al territorio indgenas, la implementacin del derecho a la consulta previa, lo que evidencia la necesidad de desarrollar una legislacin que regule los mencionados derechos. Tenemos la esperanza que los fallos del Tribunal Constitucional sobre la inconstitucionalidad de normas que no respetan el derecho a la consulta previa especialmente en el mbito de concesiones o proyectos de inversin abran el camino a la consolidacin de este derecho fundamental y mecanismo fundamental para evitar los conflictos socio ambientales indgenas. No se trata as, de dar la apariencia de una vocacin participativa y democrtica sino de honestamente en los hechos hacerlo con rigurosidad, transparencia y buena fe, buscando la convivencia armnica de diferentes tipos de cosmovisiones de desarrollo. Esperamos por ello, que luego de tantos aos de olvidos, se empiece a tratar los problemas histricos del Per indgena, derivados de la brutal conquista, y polticas pblicas inadecuadas a lo largo de la Repblica, lo que por cierto, trasciende mesas de dialogo ministeriales, comisiones multipartidarias parlamentarias, lobbies de empresarios o la derogacin de algunas leyes, pues significa iniciar el camino a un pas plurinacional y deseoso de estrechar lazos entre las diversas culturas que surcan sus costas, cordilleras y bosques, solo as, al fin los diferentes peruanos se conocern, respetarn y hermanarn a partir justamente de sus diferencias y un mega proyecto comn: El Per. 14 3. MARCO CONCEPTUAL:

14

(WILFREDO CHOUQE NINA COMENTARIO SOBRE LOS PUEBLOS INDGINAS)

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3.1. QUE ES LA CONSULTA.La Consulta es la facultad de la que gozan los pueblos indgenas y tribales, para que, dentro de un proceso de dialogo intercultural, puedan escuchar al Estado sobre los proyectos que el gobierno tiene pensado aplicar, con el objeto de evaluar, estudiar y analizar los posibles cambios, beneficios y/o perjuicios que dicho proyecto tendra sobre su vida y cultura 15 La consulta es un principio fundamental del Convenio 169. Esta Consulta tendr lugar cuando se estudie, planifique o aplique cualquier medida susceptible de afectar directamente a los pueblos interesados 16 3.2. A QUE SE ENTIENDE POR PREVIA.Posterior que se realiza antes de una cosa como preparacin para ella Tengo capacitacin previa para esta tarea. Anticipado que condiciona a lo que se expresa Con su consentimiento previo voy a exponer lo sucedido. 3.3. LA CONSULTA PREVIA.El derecho a la consulta se ejerce conforme a la definicin, finalidad, principios y etapas del proceso establecidos en la Ley y en el Reglamento. Y derecho a la consulta se realiza con el fin de garantizar los derechos colectivos de los pueblos

15

(Handersson Casafranca Valencia Informe Consulta Previa: Derecho Fundamental de los Pueblos Indgenas e Instrumento de Gestin Estatal para el Fortalecimiento de la Democracia Comisin Multipartidaria encargada de estudiar y recomendar la solucin a la problemtica de los pueblos indgenas Periodo Legislativo 2008 2009)
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(Manual del Convenio 169 OIT)

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indgenas reconocidos como tales por el Estado Peruano en la Constitucin, los tratados internacionales ratificados por el Per y las leyes. 3.4. LOS PUEBLOS INDGENAS.Son las personas que evitan dentro de un territorio nacional alejado de la ciudad con sus propias costumbres y tradiciones dentro de su entorno social y sus tierras17. 3.5. LA MANIFESTACION DE VOLUNTAD.Es cuando se llega a un acuerdo entre las partes dentro de un acuerdo respetando sus derechos de opinin sin ninguna represin si no, dar su voluntad de aceptacin. 3.6. EL DERECHO A LA TIERRA.Es la facultad que tiene las personas sobre la tierra en donde viven, por ser personas que poseen mediante el uso cotidiano o habitual; por lo que las comunidades indgenas son agrupaciones que posen el medio fsico donde habitan y realizan sus actividades por lo que la constitucin reconoce la tierra y el derecho de la misma, tambin se reconoce este derecho por la posicin del suelo territorial y no mas por el sub-suelo18. 3.7. QUE ES DERECHO.-

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Congreso de la Repblica. Comisin de Pueblos Andinos, Amaznicos y Afroperuanos, Ambiente y Ecologa. Informe Implementacin del proceso de consulta previa, libre, informada y de buena fe de los pueblos indgenas u originarios en el Congreso de la Repblica. Lima: 2012.
18

Stavenhagen, Rodolfo. Promocin y proteccin de todos los derechos humanos, civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales, incluido el derecho al desarrollo. Mxico: UNAM, 2003.

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El Derecho es el orden normativo e institucional de la conducta humana en sociedad inspirado en postulados de justicia, cuya base son las facultades que se le otorga para que las personas puedan hacer valer sus derecho que le corresponden ante la intidad correspondiente y los derechos son inherentes a la persona tanto nacional o internaciona 19l. 3.8. PROCEDIMIENTO.Se distingue el procedimiento del proceso. Este ltimo es un todo, y, est formado por un conjunto de actos procesales. El procedimiento es el modo como va desenvolvindose el proceso, los trmites a que est sujeto, la manera de substanciarlo, que puede ser de conocimiento, abreviado, sumarsimo, ejecutivo, no contencioso. Hay procedimiento en la primera instancia, como tambin en la instancia superior. Couture, con la claridad que lo caracteriza, dice: El proceso es la totalidad, la unidad. El procedimiento es la sucesin de los actos. Y, aade que el proceso es la sucesin de esos actos hacia el fin de la cosa juzgada. 3.9. APLICACIN DE TRATAMIENTO.Es la forma de planificacin para el inicio de un proceso de tratamiento en la consulta previa con las autoridades locales y nacionales como tambin con los miembros de la comunidad para el ejercicio de la propuesta de los temas y aspectos que se han de consultar para la obtencin de la aprobacin de la consulta para as, ejercer el derecho a la concesin.
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Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH). Derechos de los pueblos indgenas y tribales sobre sus tierras ancestrales y recursos naturales: Normas y Jurisprudencia del Sistema Interamericano de Derechos Humanos . OEA/ Ser.L/V/II. Doc. 56/09, aprobado el 30 de diciembre de 2009 y publicado en 2010.

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3.10. QUE ES LA VIDA DEFINICIONES DE LA VIDA: Inespecfica: Fuerza interna sustancial mediante la que obra el ser que la posee20. FILOSFICA: Actividad natural inmanente autoperfectiva. RELIGIOSA CRISTIANA: La vida humana es un paso que conduce al alma de la inexistencia a la plenitud eterna en un perodo de tiempo. El pago que da el pecado es la muerte, pero el don de Dios es vida eterna en unin con Cristo.21 Entonces Dios el Seor form al hombre de la tierra misma, y sopl en su nariz y le dio vida. As el hombre se convirti en un ser viviente. 22 Estado de actividad. Existencia animada de un ser o duracin de esa existencia. 23

RELIGIOSA BUDISTA: La vida es cada uno de los estados de reencarnacin de los seres sintientes en el smara.

FISIOLGICA: Un organismo vivo es aquel, compuesto por materia orgnica (C, H,O,N,S,P), capaz de llevar a cabo funciones tales como comer, metabolizar, excretar, respirar, moverse, crecer, reproducirse y responder a estmulos
20

Diccionario Esencial de la Lengua Espaola. Editorial VOX Romanos 6:23 Gnesis 2:7 Perspicacia para comprender las Escrituras editado por los testigos de Jehov. Tomo II.

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externos. Pero tales funciones no son del todo determinantes. Por ejemplo, ciertas bacterias quimiosintticas anaerobias estrictas no realizan la respiracin. Hoy en da esta definicin no se ajusta correctamente y, a pesar de su popularidad inicial, ha sido ya desechada24. METABLICA: Un sistema vivo es un objeto con una frontera definida que continuamente intercambia sustancias con el medio circundante sin alterarse. Tambin ha sido rechazada por no poder incluir objetos vivos tales como las semillas, las esporas, o bacterias encapsuladas en estado de latencia. Y tambin por definir como vivos entidades tales como el fuego. BIOQUMICA: Todo organismo vivo contiene informacin hereditaria reproducible codificada en los cidos nucledos los cuales controlan el metabolismo celular a travs de unas molculas (protenas) llamadas enzimas que catalizan o inhiben las diferentes reacciones biolgicas.25 A pesar de ser ms precisa y acertada, tampoco se la considera una definicin vlida ya que excluye la vida fuera de la qumica que conocemos y, por ejemplo, la imposibilita en el campo ciberntico o en una qumica distinta; algo que, hasta ahora, no se ha demostrado. GENTICA: La vida es todo sistema capaz de evolucionar por seleccin natural.

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El hombre no es solamente un cuerpo, es un cuerpo y un alma. No crean que son solamente un cuerpo, con una historia, un nombre y un domicilio. El cuerpo cuando se muere deja como rastro los huesos y sus ingredientes bsicos, los cuatro elementos, pasan a ser de nuevo un espermatozoide y un vulo, pero el alma no sigue ese destino, el alma no se muere. El alma no puede morir, contina su viaje a travs de los 17.000 universos. El terror que le tenemos a la muerte es porque creemos a pies juntillas el alma cree que es un cuerpo y le tiene terror a la desaparicin, en su olvido y en su identificacin con el cuerpo. Sheij Abdul Kadir Al-Halveti AlYerrahi. Buenos Aires, Argentina. 13 de agosto de 2005
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Creation of a Bacterial Cell Controlled by a Chemically Synthesized Genome. Artculo de la revista Science. 20 de mayo de 2010

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Una vez ms, tal definicin no es aceptada por muchos bilogos ya que incluye los virus dentro del grupo de los seres vivos y podra en un futuro introducir algn virus informtico polimrfico que incluyera algn tipo de rutina avanzada de evolucin darwiniana. Por supuesto nadie dira que tal programa de ordenador fuera un sistema vivo26. TERMODINMICA: Los sistemas vivos son una organizacin especial y localizada de la materia, donde se produce un continuo incremento de orden sin intervencin externa. Esta definicin, quiz la mejor y ms completa, nace de la nueva y mejor comprensin del Universo que se ha tenido en este ltimo siglo. Se basa en el segundo principio de la termodinmica, el cual dice que la entropa o desorden de un sistema aislado siempre aumenta. El aumento de orden en un sistema vivo no incumplira el citado principio termodinmico, ya que al no ser un sistema aislado tal incremento se logra siempre a expensas de un incremento de entropa total del Universo. As pues, la vida formara parte tambin de los llamados sistemas complejos.

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Declaracin sobre el comienzo de la vida humana de la Comisin Nacional de tica Biomdica de Argentina.

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CAPITULO III

NORMAS QUE AMPARA LA CONSULTA PREVIA.

Segn Henry Carhuatocto Sandoval manifiesta sobre como existi el conflicto, Empero, el flagrante incumplimiento del derecho a la consulta previa de los pueblos indgenas, en los ltimos dos aos, sera la causa de los ms grandes conflictos indgenas del siglo XXI cuyas manifestaciones ms evidentes fueron las protestas pacficas y acciones legales para el cumplimiento de este derecho en el mbito de las actividades de hidrocarburos en el ao 2007, la presin social efectuada por estas comunidades para que el pleno del Congreso derogue los decretos legislativos 1015 y 1073 por vulnerar el derecho a la consulta previa en el 2008, lo cual consiguen; y significan por primera vez un reconocimiento pblico del derecho a la consulta previa como un derecho fundamental, lo que ha quedado refrendado en el imaginario colectivo con la derogatoria de los Decretos Legislativos 1064 y 1090 en el 2009. Por ello Sobre el aprovechamiento de los recursos naturales de los pueblos indgenas y originarios se observarn acorde de la constitucin el

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convenio y la ley que respeta el derecho de las comunidades campesinas, nativas e indgenas y originarias.

3.1.- SEGN LA CONSTITUCIN POLTICA DEL PER: Que, el numeral 19) del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per establece que toda persona tiene derecho a su identidad tnica y cultural y que el Estado reconoce y protege la pluralidad tnica y cultural de la Nacin; como tambin el Artculo 55 de la Constitucin Poltica del Per establece que los tratados celebrados por el Estado y en vigor forman parte del derecho nacional lo que es complementado su Cuarta Disposicin Final y Transitoria que seala que las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificadas por el Per. Por ello Se considera pueblos indgenas a los pueblos indgenas en aislamiento voluntario o contacto inicial, comunidades campesinas, comunidades nativas, rondas campesinas, pueblos Afro peruanos y otros colectivos que se auto identifiquen como indgenas o tribales 27.

3.2.-

SEGN

EL

CONVENIO

169

DE

LA

ORGANIZACIN

INTERNACIONAL DEL TRABAJO.

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segn la constitucin poltica del Per:

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El proceso organizativo de los pueblos Indgenas de la Amazona segn la OIT cuenta con cinco niveles: a) El comunitario donde se integran las familias que comparten el mismo espacio fsico a fin de responder a necesidades especificas de su entorno. b) El federativo donde varias organizaciones comunitarias, por lo general de la misma familia tnica y comnmente ubicadas a largo de un mismo ro, valle o quebrada, integran sus esfuerzos a fin de enfrentar situaciones que afectan su rea. c) El regional que articula a las federaciones de segundo nivel, y cuya caracterstica es ser intertnicos. d) El nacional, que concentra la afiliacin de las federaciones de segundo y tercer nivel. e) Un quinto nivel es el internacional, donde tanto las federaciones como las agrupaciones intertnicas nacionales de los pases amaznicos. El Convenio 169 de la OIT es la piedra de toque para la construccin de un Estado Peruano Plurinacional que reconoce las diferentes naciones que habitan en su territorio reconociendo sus tradiciones ancestrales, cultura e incluso su jurisdiccin 28. RESPECTO AL DERECHO FUNDAMENTAL A LA CONSULTA PREVIA DE LOS PUEBLOS INDGENAS Y TRIVALES POR PARTE OIT.

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segn el convenio 169 de la organizacin internacional del trabajo.

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Durante los ltimos veinte aos la comunidad internacional ha reconocido la necesidad de prestar una atencin especial a los derechos individuales y colectivos de los pueblos indgenas. Como resultado de ello, varios instrumentos internacionales tratan los derechos de los pueblos indgenas o incluyen estipulaciones pertinentes a ellos. El principal documento jurdicamente vinculante dedicado completamente a los derechos de los pueblos indgenas es el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre pueblos indgenas y tribales (en adelante el Convenio 169). Este fue ratificado por el Per en 1993 mediante la Resolucin Legislativa N 26253, por tanto, las disposiciones referidas al derecho a la consulta son de cumplimiento obligatorio. El incumplimiento de la consulta, o su realizacin sin observar sus caractersticas esenciales, compromete la responsabilidad

internacional de los Estados conforme se establece en el Corte Interamericana de Derechos Humanos. El numeral 1 del Artculo 6 del Convenio 169 de la OIT establece la obligacin de consultar a los pueblos indgenas, mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas directamente. El numeral 2 del Artculo 15 del Convenio 169 de la OIT seala que los gobiernos debern establecer o mantener o administrativas susceptibles de afectarles

procedimientos con miras a consultar a los pueblos interesados, a fin

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de determinar si los intereses de esos pueblos seran perjudicados, y en qu medida, antes de emprender o autorizar cualquier programa de prospeccin o explotacin de los recursos existentes en sus tierras. Informar no implica consultar sino meramente dar cuenta de una conducta que de cualquier manera se va ha realizar al margen del inters o perjuicios que puedan afectar a las poblaciones locales y pueblos indgenas. Llamar a un taller informativo como consulta previa es como equiparar la publicidad de un proceso electoral con la conducta propia de votar y decidir sobre un asunto pblico.

3.3.- SEGN LA LEY N 29785 LEY SOBRE LA CONSULTA PREVIA DEL PER. En su ttulo I, en su artculo 3 indica el proceso de la consulta previa y el respeto a los pueblos indgenas y originarias y ello en el literal C y D. C) mbito Geogrfico.- rea en donde habitan y ejercen sus derechos colectivos el o los pueblos indgenas, sea en propiedad, en razn de otros derechos reconocidos por el Estado o que usan u ocupan tradicionalmente. D) Buena Fe.- Las entidades estatales deben analizar y valorar la posicin del o los pueblos indgenas durante el proceso de consulta, en un clima de confianza, colaboracin y respeto mutuo. El Estado,

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los o las representantes y las organizaciones de los pueblos indgenas tienen el deber de actuar de buena fe. Pueblo Indgena u Originario.- Pueblo que desciende de poblaciones que habitaban en el pas en la poca de la colonizacin y que, cualquiera que sea su situacin jurdica, conserven todas sus propias instituciones sociales, econmicas, culturales y polticas, o parte de ellas; y que, al mismo tiempo, se auto reconozca como tal. Los criterios establecidos en el artculo 7 de la Ley deben ser interpretados en el marco de lo sealado en artculo 1 del Convenio 169 de la OIT. La poblacin que vive organizada en comunidades campesinas y comunidades nativas podr ser identificada como pueblos indgenas, o parte de ellos, conforme a dichos criterios. Las denominaciones empleadas para designar a los pueblos indgenas no alteran su naturaleza, ni sus derechos colectivos. En adelante se utilizar la expresin "pueblo indgena" para referirse a "pueblo indgena u originario". Plan de Consulta.- Instrumento escrito que contiene la informacin detallada sobre el proceso de consulta a realizarse, el que debe ser adecuado a las caractersticas de la medida administrativa o legislativa a consultarse y con un enfoque intercultural. Sobre el proceso de la consulta se establece en el ttulo II y en sus artculos que se detalla: Artculo 5.- De la obligacin de consultar

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La obligacin de consultar al o los pueblos indgenas deriva del Convenio 169 de la OIT y de la Ley y constituye una responsabilidad del Estado Peruano. Dicha obligacin significa que: a) Las consultas deben ser formales, plenas y llevarse a cabo de buena fe; debe producirse un verdadero dilogo entre las autoridades gubernamentales y el o los pueblos indgenas, caracterizado por la comunicacin y el entendimiento, el respeto mutuo y el deseo sincero de alcanzar un acuerdo o consentimiento; buscando que la decisin se enriquezca con los aportes de los o las representantes del o de los pueblos indgenas, formulados en el proceso de consulta y contenidos en el Acta de Consulta; b) Deben establecerse mecanismos apropiados, realizndose las consultas de una forma adaptada a las circunstancias y a las particularidades de cada pueblo indgena consultado; c) Las consultas deben realizarse a travs de los o las representantes de las organizaciones representativas del o de los pueblos indgenas directamente afectados, acreditados conforme al numeral 10.1 del artculo 10 del Reglamento; d) Las consultas deben realizarse con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento sobre las medidas administrativas o legislativas propuestas. No obstante, el no alcanzar dicha finalidad no implica la afectacin del derecho a la consulta.

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e) El derecho a la consulta implica la necesidad de que el pueblo indgena, sea informado, escuchado y haga llegar sus propuestas, buscando por todos los medios posibles y legtimos, previstos en la Ley y en el Reglamento, llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las medidas consultadas mediante el dilogo intercultural29. Y tambin en el proceso de la consulta previa se identificarn a las personas y a los pueblo indgenas y originarios que se van a afectar en el proceso de la consulta mediante la entidad promotora de la consulta y en ello se recibirn las peticiones otorgadas por los propios pobladores ante la entidad promotora y ello se establece en el artculo 8 y 9 de la ley de consulta previa. 3.4.- SEGN EL CDIGO CIVIL: Nos indica que en el cdigo civil en el libro de personas sobre las comunidades campecinas y nativas para su desarrollo en el artculo N 134 que son organizaciones tradicionales y estables de inters pblico, constituidas por personas naturales y cuyos fines se orientan al mejor aprovechamiento de su patrimonio, para beneficio general y equitativo de los comuneros, promoviendo su desarrollo integral. Tambin en el artculo N 135 establece la Existencia jurdica de las comunidades Para la existencia legal de las comunidades se requiere, adems de la inscripcin en el registro respectivo, su reconocimiento oficial.
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segn la ley n 29785 ley sobre la consulta previa del per.

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Y en el artculo N 136 nos indica que Las tierras de las comunidades son inalienables, imprescriptibles e inembargables, salvo las excepciones establecidas por la Constitucin Poltica del Per. Se presume que son propiedad comunal las tierras posedas de acuerdo al reconocimiento e inscripcin de la comunidad 30. 3.5.- SEGN LA ORGANIZACIN DE LAS NACIONES UNIDAS: La ONU ha manifestado en el Dcimo Considerando de la Declaracin que esta Convencida de que el control por los pueblos indgenas de los acontecimientos que los afecten a ellos y a sus tierras, territorios y recursos les permitir mantener y reforzar sus instituciones, culturas y tradiciones y promover su desarrollo de acuerdo con sus aspiraciones y necesidades. La declaracin seala que las personas indgenas tienen derecho a la vida, la integridad fsica y mental, la libertad y la seguridad, derecho colectivo de vivir en libertad, paz y seguridad como pueblos y que tienen derecho al disfrute pleno de todos los derechos humanos y las libertades fundamentales reconocidos por la Carta de las Naciones Unidas, la Declaracin Universal de Derechos Humanos y la normativa internacional de los derechos humanos. La mencionada declaracin consagra as los principios ms importantes del Derecho Indgena y ratifica el espritu protector del Convenio N 169d e la OIT. Un tema de plena actualidad como es el caso del Derecho a la Consulta Previa de los Pueblos Indgenas se observa absolutamente

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segn el cdigo civil:

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consolidado como se puede apreciar en los siguientes artculos de la declaracin: Artculo 19.- Los Estados celebrarn consultas y cooperarn de buena fe con los pueblos indgenas interesados por medio de sus instituciones representativas antes de adoptar y aplicar medidas legislativas y administrativas que los afecten, para obtener su consentimiento libre, previo e informado. Artculo 32.2.-Los Estados celebrarn consultas y cooperarn de buena fe con los pueblos indgenas interesados por conducto de sus propias instituciones representativas a fin de obtener su

consentimiento libre e informado antes de aprobar cualquier proyecto que afecte a sus tierras o territorios y otros recursos, particularmente en relacin con el desarrollo, la utilizacin o la explotacin de recursos minerales, hdricos o de otro tipo. Ciertamente, resulta irnico que aunque el Per ha sido uno de los principales Estados promotores de esta declaracin, nuestro Ministerio de Energa y Minas sea uno de los principales transgresores del derecho a la consulta previa tal como se demuestra en el caso de superposicin de concesiones

hidrocarburferas y mineras en territorios indgenas y reservas territoriales, lo que motivo una accin de cumplimiento contra dicho sector por parte de AIDESEP en el ao 2007 que dieron lugar a la Sentencia 34901-2008 del 59 Juzgado Especializado de Lima y Resolucin de la 5 Sala Civil de Lima ambas declarando improcedente la demanda alegando tcitamente falta de

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reglamentacin del convenio, estando actualmente el caso en manos del TC que seguramente fallara a favor del cumplimiento del Convenio 169 de la OIT, en razn al principio del derecho internacional pblico segn el cual los Estados no pueden alegar su derecho interno para cumplir las obligaciones de tratados. Interpretndose la misma a la luz de los principios de la justicia, la democracia, el respeto de los derechos humanos, la igualdad, la no discriminacin, la buena administracin pblica y la buena fe 31. 3.6.- SEGN LA JURISPRUDENCIA: La Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el caso Saramaka vs. Surinam, ha sealado que el consentimiento es necesario, no solamente en el caso de traslados y reubicaciones sino tambin en algunos otros casos, fundamentalmente en aquellos que se traten de planes de desarrollo o inversin a gran escala que tendran un mayor impacto dentro del territorio indgena. Es decir, la Corte considera que existen algunas acciones estatales que tienen un mayor impacto que otras sobre los pueblos indgenas, entendindose mayor impacto a la naturaleza de los derechos que vaya a afectar; en efecto, en el fundamento 137 (Sentencia Saramaka vs. Surinam) la Corte hace mencin a la naturaleza y el contenido de los derechos en cuestin, en este sentido entenderamos la indispensable concurrencia del

consentimiento, cuando se trate de afectaciones graves 32.

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segn la organizacin de las naciones unidas segn la jurisprudencia.

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3.7. ANLISIS DE LA SITUACIN NORMATIVA Y FCTICA DE LOS CUATRO PASES BOLIVIA La segunda parte del documento est dedicada al anlisis de la situacin normativa y prctica del derecho a la consulta previa en los cuatro pases incluidos en el estudio. En primer lugar, se aborda la situacin de Bolivia, que se caracteriza, en lo normativo, por el reconocimiento jurdico del derecho a la consulta previa, con su consagracin en la Constitucin Poltica de 2009 (que define al Estado como plurinacional), con la incorporacin del derecho internacional en el derecho interno y con la aprobacin de reglamentos, decretos y normas de aplicacin, especialmente en las actividades de exploracin y extraccin de hidrocarburos. El informe revela que a pesar de los avances todava quedan sin regular o con regulaciones deficientes o dispersas, las actividades minera, metalrgica, forestal y extractiva, as como las materias ambientales. Bolivia cuenta con aspectos que favorecen la vigencia del derecho a la consulta previa, como i) el reconocimiento legal de organizaciones territoriales, que ha permitido que organizaciones como la Confederacin de Indgenas del Oriente Boliviano (CIDOB), el Consejo Nacional de Ayllus y Markas del Qullasuyu (CONAMAQ), la Confederacin Sindical nica de Trabajadores Campesinos de Bolivia (CSUTCB) y la Federacin Sindical de Mujeres Bartolina Sisa representen a las comunidades indgenas y campesinas originarias, y que las tres primeras

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acten como agentes en los procesos de consulta previa relativos a los territorios indgenas; y ii) la adopcin del enfoque transversal o la incorporacin de los asuntos indgenas en la agenda de las polticas pblicas de todos los niveles estatales. Algunos obstculos para la vigencia del derecho a la consulta previa en Bolivia son la extrema pobreza y exclusin social de la mayora de la poblacin; que el registro de los pueblos indgenas est directamente ligado a las Tierras Comunitarias de Origen (un tipo especfico de propiedad sobre un territorio preexistente imprescriptible, inembargable e inenajenable), de manera que existen pueblos indgenas que no estn ocupando TCO o que son nmadas, pero que deben ser reconocidos para que puedan gozar de sus derechos; la enorme concentracin de la propiedad: el 70% de las tierras pertenece al 7% de la poblacin, a pesar de las reformas agrarias de los ltimos 50 aos (que han permitido sanear el 32.61% del territorio nacional) y de que en los ltimos cuatro aos se han titulado 28.4 millones de hectreas como TCO; la idea presente en algunas instancias estatales de que la realizacin de consultas previas es una prdida de tiempo perjudicial para los proyectos; el inicio de actividades de exploracin sin previa consulta; la celebracin de contratos de concesin sin consulta previa; la falta de atencin a la afectacin socio-ambiental ya ocasionada; la decisin del Tribunal Constitucional de declarar inconstitucional el requisito consagrado en la Ley de Hidrocarburos de obtener el consentimiento de las comunidades y considerar que la finalidad de la consulta es cuantificar los daos mas no obtener el consentimiento. La aplicacin prctica del derecho a la consulta previa, aunque ha registrado avances tambin presenta obstculos. Un avance es el adecuado

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proceso de consulta desarrollado en el territorio indgena de Charagua Norte e Isoso, que cumpli con los resultados esperados en todas sus etapas, bajo los mecanismos e instituciones propios del pueblo indgena guaran. En cuanto a los obstculos, estos se derivan bsicamente de la falta de consulta previa y de estudios de impacto ambiental y social en la realizacin de actividades de exploracin y explotacin de hidrocarburos y de minerales, en la explotacin del agua y de los recursos naturales renovables y en la realizacin de obras de infraestructura. En las actividades de explotacin de hidrocarburos, la

construccin del gasoducto Bolivia-Brasil ha generado impactos sociales, ambientales y culturales graves; la construccin del gasoducto binacional San Miguel-Cuaib, entre Bolivia y Brasil, ha generado la destruccin de grandes reas del Bosque Seco Chiquitano; la empresa Repsol YPF no ha cumplido con las medidas previstas en los estudios de impacto ambiental y no ha consultado a las comunidades indgenas. Por su parte, las actividades mineras han generado en Bolivia impactos ambientales, sociales y culturales de extrema gravedad que no han sido atendidos. La actividad minera se realiza en buena medida sin licencias ambientales. La minera ha generado una gran contaminacin ambiental, especialmente aquella a cielo abierto. Dentro de los casos emblemticos, por los impactos causados, se encuentra la realizacin de un megaproyecto de extraccin minera en el municipio de Colcha K, que afect a 428 familias y 700 hectreas de tierras agrcolas y alter la produccin comunitaria y la organizacin social; la contaminacin del ro Pilcomayo, que gener la prdida del 80% de la produccin agrcola, del 60% del ganado y del 90% de los peces, en perjuicio de unas 100 comunidades indgenas; la contaminacin del ro Beni, que dej a 923

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indgenas con un nivel de mercurio en el cuerpo cuatro veces mayor que el lmite establecido por la Organizacin Mundial de la Salud. En cuanto a la explotacin de madera, el Estado se ha revelado incapaz para controlar la extensa contaminacin ambiental que causa esta actividad. En lo normativo, Bolivia tiene entonces el reto de adoptar un procedimiento legal para la aplicacin y el ejercicio del derecho a la consulta previa, que llene los vacos, armonice las distintas regulaciones y ponga fin a la dispersin procedimental existente. En lo prctico, tiene el desafo de enfrentar los problemas actuales mediante procesos de consulta previa concebidos como espacios de dilogo sincero orientados al logro de consensos, en los que los miembros de los pueblos indgenas sean no solo partcipes de su futuro sino artfices del mismo.

COLOMBIA
Respecto de Colombia, el informe da cuenta de la paradoja de la consulta previa en este pas: el importante desarrollo normativo y jurisprudencial contrasta con una realidad de desconocimiento del derecho a la consulta previa. El informe resalta que un aspecto que favorece la vigencia del derecho a la consulta previa en Colombia est, sin duda, en el mbito normativo y jurisprudencial. La Constitucin Poltica de 1991, adems de permitir la incorporacin del derecho internacional en el derecho interno, protege de manera progresista, entre otros, los derechos de los pueblos indgenas y las comunidades

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afro-descendientes a la identidad cultural, a la propiedad colectiva de la tierra tradicional y a las formas propias de gobierno. Por su parte, la jurisprudencia constitucional ha desarrollado ampliamente el contenido y alcance de los derechos individuales y colectivos de estos pueblos y ha establecido que la consulta previa es un derecho fundamental con rango constitucional. El informe menciona varias de las decisiones adoptadas por la Corte Constitucional que ordenan la suspensin de proyectos o declaran la inconstitucionalidad de leyes y estatutos, como la Ley General Forestal o el Estatuto de Desarrollo Rural, por no haber sido consultados previamente. As, para proteger el derecho a la consulta previa, la Corte ha impartido la orden de suspender: el llenado de un embalse ubicado en territorio indgena, las fumigaciones areas de cultivos de uso ilcito, la explotacin forestal por parte de una empresa maderera en territorio de una comunidad negra, las actividades de exploracin de petrleo y las actividades de exploracin y explotacin de oro y cobre, hasta tanto no se realice la consulta previa. En su extensa jurisprudencia, entre otras reglas, la Corte ha establecido que se debe consultar antes de expedir una licencia ambiental; que no tiene valor de consulta previa la informacin o notificacin que se le hace a la comunidad indgena sobre un proyecto de exploracin o explotacin de recursos naturales; que la consulta previa debe suponer la adopcin de relaciones de comunicacin y entendimiento signadas por el mutuo respeto y la buena fe entre las comunidades y las autoridades pblicas. En Colombia, los obstculos para la vigencia del derecho a la consulta previa estn relacionados con la falta de voluntad poltica, la falta de una regulacin adecuada y consensuada, la falta de participacin real de los grupos tnicos en los procesos de regulacin de la consulta previa, la falta de una ley

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especfica sobre consulta previa, la dificultad para lograr acuerdos en el marco de los procesos de consulta,la realizacin de consultas con quienes no son los legtimos representantes de los pueblos, el diseo y ejecucin de megaproyectos de infraestructura, desarrollo y minera sin un proceso de consulta previa, libre e informada orientado a obtener el consentimiento de los grupos tnicos afectados. Adems, existen otros factores, derivados de la grave situacin de derechos humanos que vive el pas, que tambin influyen en el No obstante, la implementacin prctica del derecho a la consulta previa sigue a la espera, debido a que ste derecho an no ha sido desarrollado legislativamente, de tal forma que existan procedimientos claros para la realizacin de las consultas, no existe la institucionalidad estatal adecuada, no existe el presupuesto pblico necesario. Adicionalmente, los proyectos de exploracin y explotacin de recursos naturales se realizan sin consulta previa y sin haber obtenido el consentimiento de los pueblos afectados, se han aprobado leyes importantes, como la Ley de Minera de 2009, que afectan a los pueblos y nacionalidades, sin consulta previa y sin su participacin en la discusin de estas normas, no existe un dilogo adecuado entre los principales representantes de los pueblos y el Estado, ni canales eficaces de comunicacin, a tal punto que el enfrentamiento entre pueblos indgenas y Gobierno, por acciones estatales que los afectan, como la aprobacin de una ley de aguas o el otorgamiento de concesiones a empresas mineras, ha provocado numerosas movilizaciones, paros, bloqueos y levantamientos. Sin embargo, para avanzar en la vigencia del derecho a la consulta previa y en general en la proteccin de los derechos de los pueblos indgenas, Ecuador

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cuenta con la trayectoria organizativa y poltica de la Confederacin de Nacionalidades Indgenas del Ecuador (CONAIE) y del Movimiento de Unidad Plurinacional Pachakutik. La CONAIE articula comunidades, centros, federaciones y confederaciones de pueblos indgenas, para avanzar en el desarrollo geopoltico de las nacionalidades y pueblos y de las circunscripciones territoriales. La CONAIE contribuy a impulsar la ratificacin del Convenio N 169 de la OIT en 1989. El movimiento indgena tambin logr que se iniciara el proceso de devolucin de aproximadamente cuatro millones de hectreas de territorios ancestrales a los pueblos amaznicos y costeos y el reconocimiento constitucional del derecho a conservar la propiedad de las tierras comunitarias, con carcter de inalienables, imprescriptibles, inembargables, inenajenables y exentas de tasas e impuestos. La titulacin de las tierras indgenas de propiedad colectiva ha permitido abrir un proceso de negociacin sobre el manejo de los recursos naturales que albergan dichas tierras. En cuanto a la estructura institucional, el informe menciona la reciente reestructuracin orgnica, que cre la Secretara de Pueblos, Movimientos Sociales y Participacin Ciudadana y estableci la Corporacin para el Desarrollo Afroecuatoriano (CODAE), el Consejo de Desarrollo de las Nacionalidades y Pueblos del Ecuador (CODENPE) y el Consejo de Desarrollo del Pueblo Montubio de la Costa Ecuatoriana y la Zonas Subtropicales de la Regin Litoral (CODEPMOC). Esta reforma no ha sido an evaluada en cuanto a su eficacia. Con respecto al rol de la justicia constitucional en la proteccin de los derechos de los pueblos y nacionalidades indgenas, el informe se refiere a un fallo contradictorio de la Corte Constitucional, que aunque declara la constitucionalidad de la Ley de Minera (adoptada sin consulta previa), critica la

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falta de consulta, afirma que sta es un requisito necesario del trmite legislativo y condiciona la constitucionalidad de ciertos artculos a que no se apliquen en el futuro respecto de los territorios de las comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas, afro-ecuatorianas y montubias. ECUADOR. La falta de consulta previa, de estudios previos de impacto ambiental y de respeto de los derechos culturales de los pueblos y nacionalidades indgenas ha generado conflictos emblemticos entre el Estado, las empresas y los pueblos y, en el caso de las actividades extractivas, daos a la salud y al medio ambiente. En el mbito de la minera, los conflictos ms notorios se derivan de i) los proyectos de exploracin y explotacin de oro y cobre a gran escala por parte de empresas canadienses, en territorio del pueblo indgena Shuar, en la Cordillera del Cndor. Igualmente; ii) de la explotacin de cobre a cielo abierto en territorio de las comunidades de Junn, en la Cordillera de Toisn, por parte de la empresa Bishimetals, subsidiaria de la empresa Mitsubishi, que ha afectado la reserva ecolgica Cotacachi-Cayapas y los sitios arqueolgicos de culturas preincaicas. En el mbito de los hidrocarburos, los conflictos se han derivado de la explotacin de petrleo en territorio del pueblo Shuar, que comenz luego de que se firmara el contrato entre el Gobierno y la Atlantic Richfield Company, sin conocimiento del pueblo. La explotacin de petrleo en territorio del pueblo Sarayaku, luego de que en 1996 el Gobierno otorgara una concesin a una empresa argentina. Las

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amenazas contra la vida y la integridad de miembros del pueblo, as como la ocupacin militar de su territorio, la presencia de explosivos colocados por la empresa, el desplazamiento forzado y la alteracin del tejido social explican que este caso est en trmite ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos; la explotacin de petrleo en territorio de los pueblos indgenas aislados Tagaeri y Taromenane, acompaada de la deforestacin de su territorio tradicional, considerado como reserva mundial de bisfera. El informe menciona igualmente que aunque en 2008 el Mandato Minero aprobado por la Asamblea Constituyente revoc las concesiones de las empresas mineras que no haban presentado estudios de impacto ambiental, las otorgadas en reas naturales y bosques protegidos, y aquellas que amenazaran los recursos acuferos, en la prctica estas concesiones siguen vigentes. Posteriormente se nacionalizaron numerosas concesiones mineras de manera que 2.6 millones de hectreas regresaron al Estado; el 45% de estas haban sido controladas por tan solo 25 personas. El informe concluye que Ecuador, para asegurar la vigencia del derecho a la consulta previa, debe asumir el desafo de llevar a la prctica la plurinacionalidad consagrada en la Constitucin, que hasta el momento ha sido reemplazada por un modelo de desarrollo econmico que no est en armona con el medio ambiente ni con los derechos territoriales y de propiedad comunitaria de los pueblos indgenas, como lo ilustra la explotacin de recursos naturales sin previa consulta con los pueblos afectados y la realizacin de proyectos altamente contaminantes. Igualmente, tiene el desafo de establecer el dilogo entre los representantes de las nacionalidades y pueblos indgenas y el Gobierno sobre temas sensibles, para evitar el escalamiento de conflictos sociales que se

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encuentran latentes. Asimismo, debe lograr la aprobacin de una ley que regule integralmente la consulta previa y el fortalecimiento de las autoridades nacionales encargadas de aplicar las normas internacionales que protegen este derecho. PER El ltimo pas analizado en el informe es Per, donde tuvo lugar en 2009 un enfrentamiento en la ciudad de Bagua entre pueblos indgenas y policas que dej 33 muertos. Lo ocurrido en Bagua, lamentablemente ilustra las consecuencias de tomar decisiones que afectan a los pueblos indgenas sin consultarlos previamente. Las comunidades indgenas protestaron por la regulacin de materias que los afectaban, mediante decretos ejecutivos que no fueron consultados. En Per, el 44% de los conflictos sociales corresponde a la falta de un proceso de consulta previa. El sistema normativo peruano en materia de derechos de los pueblos indgenas y consulta previa no est tan desarrollado como el de los pases vecinos, que cuentan con constituciones recientes que incorporan ampliamente los derechos de estos pueblos, como Bolivia y Ecuador, o con amplios desarrollos jurisprudenciales, como Colombia. Sin embargo, Per cuenta con recursos normativos como el nivel constitucional de los tratados de derechos humanos y de las sentencias de los tribunales internacionales, el rango legal del Convenio No 169 de la OIT y una reciente -aunque escasa y contradictoria- jurisprudencia constitucional sobre el contenido del derecho a la consulta previa.

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No obstante, los avances concretos para adecuar la realidad y la normativa interna a los estndares internacionales han sido muy limitados. Las disposiciones legales y reglamentarias son dispersas, inadecuadas e insuficientes, ya que no regulan todas las actividades que pueden afectar a los pueblos indgenas y en ocasiones, como en el caso de las leyes mineras, confunden la consulta previa con procesos de participacin meramente informativos. Dentro de los factores que obstaculizan la implementacin del derecho a la consulta previa en el Per encontramos la pobreza y el analfabetismo de las comunidades indgenas y campesinas, la falta de reconocimiento legal de las comunidades y el lento, costoso, burocrtico y reiterativo proceso de titulacin de tierras indgenas, la falta de demarcacin de los territorios indgenas y campesinos, la falta de voluntad poltica del Ejecutivo para garantizar el derecho a la consulta previa. La poltica gubernamental de fomento intensivo de inversiones privadas y la firma de los correspondientes contratos de concesin, para la construccin de grandes obras de infraestructura y la explotacin minera, maderera y de hidrocarburos, en las zonas andinas y amaznicas -donde se encuentra la mayora de la poblacin indgena y campesina- sin consulta previa con las comunidades afectadas y con desprecio por los derechos de los pueblos indgenas; la emisin, sin consulta previa, de decretos legislativos que regulan temas que afectan a las comunidades campesinas e indgenas; la detencin y persecucin penal de lderes indgenas; la inaplicacin del Convenio 169 de la OIT con el argumento de su falta de desarrollo legislativo; la ausencia de un criterio oficial uniforme sobre el concepto de pueblos indgenas y sobre quines quedan comprendidos bajo la proteccin del Convenio N 169 de la OIT; la falta

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de armona entre el discurso del Gobierno en el mbito domstico y el que se expresa ante las instancias internacionales; la confusin de atribuciones y la superposicin de competencias entre los distintos rganos del Estado para tratar temas relativos a los pueblos indgenas. No obstante los obstculos mencionados, en Per existen condiciones favorables a la implementacin de la consulta previa, como los espacios de dilogo entre el Estado y las comunidades, abiertos a partir de los hechos de Bagua, y que permitieron la redaccin consensuada de un proyecto de Ley Marco para regular el derecho a la consulta previa. Desafortunadamente, el proyecto aprobado por el Congreso fue observado por el Ejecutivo, con lo cual se trunc el dilogo iniciado y se frustr la aprobacin de una ley con legitimidad, en la medida en que haba sido producto del largo y difcil camino que permiti el consenso. En Per, la justicia constitucional ha tenido un rol ambivalente: por una parte, ha rechazado los argumentos del Gobierno sobre la inexistencia de una ley de consulta como justificativo para la no realizacin de procesos de consulta previa; ha prohibido la realizacin de la ltima fase de la etapa de exploracin dentro del rea de conservacin regional Cordillera Escalera, que es un banco de agua esencial donde habitan cuatro comunidades nativas y ha establecido reglas para la aplicacin del derecho a la consulta previa, pero por otra, ha establecido (en una sentencia de aclaracin y no de control constitucional) que en Per el derecho a la consulta es obligatorio solo desde junio de 2010, fecha de publicacin de la sentencia en que estableci reglas para los procesos de consulta.

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Dentro de los casos ilustrativos de la falta de consulta previa, el informe menciona la explotacin minera en la Cordillera del Cndor, en la Reserva

Nacional Ichigkat Muja, territorio tradicional de los pueblos Awajn y Wampis; y la explotacin ilegal de madera en territorio de los pueblos indgenas en situacin de aislamiento voluntario Mashco Piro, Yora y Amahuaca, en el Departamento de Madre de Dios, que los pone en riesgo de extincin. El informe concluye que, dada la conflictividad social derivada de la falta de consulta previa, Per tiene el desafo de no esperar a que se repitan hechos violentos similares a los ocurridos en Bagua, para aprobar una ley consensuada que responda a la necesidad de regular el derecho a la consulta previa en todas las actividades que puedan afectar a las comunidades indgenas y campesinas, como un requisito indispensable y previo a la toma de decisiones administrativas o legislativas que los afecten. Asimismo, tiene el desafo de restablecer el dilogo entre el Estado y los pueblos indgenas, truncado por la decisin del Ejecutivo de objetar la ley aprobada por el Congreso. De conformidad con los estndares internacionales mencionados en el informe y con el anlisis jurdico y fctico del derecho a la consulta previa en Bolivia, Colombia, Ecuador y Per, DPLF ha elaborado una serie de recomendaciones generales y especficas dirigidas a los Estados, las empresas, los pueblos indgenas y sus representantes, la sociedad civil y los organismos internacionales y de cooperacin internacional.

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CAPITULO IV

PRESENTACIN Y DISCUSIN DE RESULTADOS Para la presentacin de resultados de la tsis se ha tomado como referencia los objetivos de investigacin, utilizando la tcnica encuestas e entrevistas y otros medios que nos han apoyado en el resultado de la investigacin. Posteriormente se ha realizado la comprobacin de hiptisis en el trabajo operacional. 1.- presentacin de resultados: En el presente trabajo de investigacin se ha desarrollado un objetivo general y tres objetivos especficos, por lo que se presentar los resultados por cada resultado obtenido; en un primer instante se presentar el resultado del objetivo general y luego de los objetivos especficos. Para ello mostraremos la interrelacin entre los objetivos y los resultados tal como se aprecia en los siguientes cuadros:

CUADRO N 03.

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CUADRO DE RELACIN DE OBJETIVOS Y RESULTADOS: OBJETIVOS GENERALES RESULTADOS

Determinar su tratamiento del Que el tratamiento del derecho a la derecho de la consulta previa consulta previa es coordinada por el por parte del estado en las estado con las comunidades nativas e comunidades nativas e indgenas con responsabilidad y normas jurdicas. Que hoy en da los derechos de las tierras de las comunidades nativas e indgenas son respetados acorde a las normas internacionales y nacionales, por ello se aplica el mecanismo de la consulta previa para ingresar a sus tierras. Explicar las formalidades del Que las formalidades de la consulta tratamiento comunidades nativas. en campesinas las previa se desarrolla en coordinacin con y las autoridades nacionales, regionales y locales; ello se desarrolla en tres oportunidades con la concurrencia de toda la poblacin. Comprobar la naturaleza del Se ha comprobado que el mecanismo de bien protegido cuando se la consulta previa se determina al respeto y en donde habita y desarrolla sus actividades diarias. aplica la consulta previa en las de la vida de las personas y de sus tierras comunidades campesinas nativas. indgenas del distrito de Ilave respetando sus derechos, acorde a las durante el ao 2011 al 2012.

ESPESFICOS

Verificar los derechos de la consulta previa por parte del estado en las comunidades nativas e indgenas

POBLACIN Y COVERTURA DEL MARCO MUESTRAL:

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El marco muestral del grupo social ha sido obtenida de la poblacin del distrito de Santa rosa de Mazocruz que en ella se desarrolla la actividad minera, cuya muestra ha sido obtenida conforme la frmula de la aplicacin que es al azar de acuerdo a las comunidades y cantidad de poblacin que existen en el distrito de Santa rosa de Mazocruz, que tiene una poblacin total de seis mil setecientos (6,700. Habitantes), en el sector urbano tiene una poblacin de mil doscientos cuarenta y siete (1,247 habitantes), de la misma forma en el sector rural es de una poblacin de cinco mil cuatrocientos cincuenta y tres (5,453. Habitantes); que en ello toda persona que habita en el distrito de Santa Rosa de Mazocruz puede participar en el muestreo de representacin en la investigacin por estar en la capacidad de ser parte de la cantidad muestral que viene hacer el cuarenta por ciento dos mil seiscientos ochenta, del total de la poblacin de Santa Rosa de Mazocruz.

De tal forma para explicar mejor la aplicacin del tratamiento de los derechos de la consulta previa tomando como referencia la muestra de estudio es del cuarenta por ciento del total de la poblacin del distrito de Santa Rosa de Mazocruz que viene hacer dos mil seiscientos ochenta (2,680. Habitantes), que en el sector rural es dos mil ciento ochenta y uno (2,181 de habitantes) y en el sector urbano es de cuatrocientos noventa y ocho (498 de habitantes); que ellos pueden alegar el tratamiento del derecho a la consulta previa por parte del estado tanto varones y mujeres.

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Para identificar mejor la poblacin muestral que determina el tratamiento del derecho a la consulta previa por parte del estado se puede ver en el siguiente cuadro y grafico.

CUADRO N4. POBLACIN DEL DISTRITO DE SANTA ROSA MAZOCRUZ CATEGORA URBANO RURAL TOTAL POBLACIN 1,247 5,453 6,700. PORCENTAJE % 18.61% 81.39% 100%

GRAFICO. 01 POBLACIN DEL DISTRITO DE SANTA ROSA MAZOCRUZ

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2.- DISCUSIN DE RESULTADOS:

2.1.- INTRODUCCIN:

En esta parte de la tesis se culmina con la evaluacin e interpretacin, y calificacin de resultados; as, mismo se contrasta cada uno de las hiptesis, se compara con otros estudios realizados y se propone nuevos hiptesis sobre los resultados obtenidos.

2.2.- EVALUACIN:

En el siguiente cuadro se puede observar la presencia de objetivos y resultados; se presentar en forma ordenada segn los objetivos.

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CUADRO N 5. CUADRO DE EVALUACIN DE RESULTADOS: OBJETIVOS GENERALES RESULTADOS

Determinar su tratamiento del Que el tratamiento del derecho a la derecho de la consulta previa consulta previa es adecuada y por parte del estado en las coordinada por el estado con las comunidades nativas e comunidades nativas e indgenas con derechos, acorde a las normas jurdicas. Que hoy en da los derechos de las tierras de las comunidades nativas e indgenas son respetados acorde a las normas internacionales y nacionales, por ello se aplica el mecanismo de la consulta previa para ingresar a sus tierras. Explicar las formalidades del Que las formalidades de la consulta tratamiento en las comunidades previa se desarrolla en coordinacin con campesinas y nativas. las autoridades nacionales, regionales y locales; ello se desarrolla en tres oportunidades con la concurrencia de toda la poblacin. Comprobar la naturaleza del Se ha comprobado que el mecanismo bien protegido cuando se aplica de la consulta previa se determina al la consulta previa en las respeto de la vida de las personas y de y sus tierras en donde habita y desarrolla sus actividades diarias. comunidades campesinas nativas. indgenas del distrito de Ilave responsabilidad y respetando sus durante el ao 2011 al 2012.

ESPESFICOS

Verificar los derechos de la consulta previa por parte del estado en las comunidades nativas e indgenas

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2.3.- INTERPRETACIN: En los siguientes prrafos se detallarn la interpretacin del cuadro segn el orden de la evaluacin, es como sigue:

2.3.1.- EL TRATAMIENTO DEL DERECHO DE LA CONSULTA PREVIA POR PARTE DEL ESTADO.Presentada en el captulo II con relacin al sustento normativo del captulo III, es adecuada por su forma de de aplicacin durante los aos 2011 y 2012, con relacin de las empresas mineras que ingresan a explotar las tierras de las comunidades nativas del lugar del distrito de mazocruz y ello realizndose la consulta previa por parte del estado peruano tanto en rurales y urbanos.

2.3.2.- LOS DERECHOS DE LA CONSULTA PREVIA POR PARTE DEL ESTADO EN LAS COMUNIDADES NATIVAS.El derecho a la consulta previa por parte del estado peruano es coordinada con las autoridades representativas de las comunidades nativas utilizando los mecanismo que indica las normas jurdicas y las leyes que espesfican sobre las consultas previas cuando una empresa ingrese a poder queder explotar las tierras de la poblacin de las comunidades nativas en donde desarrollan sus actividades diarias.

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2.3.3.- LAS FORMALIDADES DEL TRATAMIENTO EN LAS COMUNIDADES CAMPESINAS. Las formalidades que se aplican en el tratamiento de la consulta previa por parte del estado peruano es variada por su forma de actividad que desarrollan las poblaciones de las comunidades y acorde con las empresas que van a ingresar a desarrollar sus actividades. 2.3.4.- LA NATURALEZA DEL BIEN PROTEGIDO EN LA CONSULTA PREVIA.Se realiza acorde con la norma jurdica y en coordinacin con las normas internacionales por lo que el bien jurdico es respetado por ser primordial la vida y el derecho al trabajo que tienen las poblaciones en general que integran las comunidades nativas del distrito de santa Rosa de Mazocruz.

2.4- CALIFICACIN DE RESULTADOS: Los resultados que se han obtenido, son datos obtenidos de acuerdo a la tcnica de anlisis documental y encuesta para el ltimo resultado, por lo que se ha cumplido con el cien por ciento de la obtencin de datos de acuerdo a los objetivos propuestos en el proyecto de investigacin. 2.5.- CONTRASTACIN DE HIPTESIS: Para la contrastacin de hiptesis en donde se comprobar si efectivamente lo dicho en la hiptesis son ciertas y tiene valides para ser considerada como tal y ello se puede ver en el siguente cuadro de hiptesis:

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CUADRO N 6 CUADRO DE HIPTESIS A COMPROBAR: HIPTISIS GENERALES ESPESFICOS El tratamiento del derecho de la consulta previa por parte del estado en las comunidades nativas e indgenas del distrito de Santa Rosa de Mazocruz durante el ao 2011 al 2012 es adecuada.

Los derechos que se presentan en el momento del tratamiento de la consulta previa por parte del estado en las comunidades nativas e indgenas es coordinada.. Las formalidades y procedimiento del tratamiento en las comunidades nativas e indgenas son variadas. La naturaleza del bien protegido cuando se realiza el tratamiento de la consulta previa en las comunidades nativas e indgenas no es respetada.

INTERPRETACIN 1.- EL TRATAMIENTO DEL DERECHO DE LA CONSULTA PREVIA POR PARTE DEL ESTADO.El tratamiento del derecho a la consulta previa se puede determinar que es adecuada su realizacin por parte del estado peruano, siempre con el amparo de las normas jurdicas y leyes nacionales, como tambin las normas internacionales que per es parte de los convenios, pactos y tratados, que en ello se observa el tratamiento a la consulta previa a las comunidades campesinas y nativas. 2.- LOS DERECHOS QUE SE PRESENTAN EN EL MOMENTO DEL TRATAMIENTO DE LA CONSULTA PREVIA POR PARTE DEL ESTADO.-

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En este caso los derechos

de la consulta previa en el momento del

tratamiento por parte del estado peruano es coordinada, en donde se puede verificar a acorde con el empleo del mecanismo que indica en las normas nacionales e internacionales en los diferentes artculos que sealan sobre el derecho a la consulta previa que se debe realizar su tratamaiento por parte del estado Peruano. 3.- LAS FORMALIDADES Y PROCEDIMIENTO DEL TRATAMIENTO DE LA CONSULTA PREVIA POR PARTE DEL ESTADO.-

En este caso se puede explicar que las formalidades son variadas por su forma de aplicacin y acorde con la poblacin que desarrolla sus actividades y en relacin de que empresa va ha ingresar a explotar las tierras de las comunidades campesinas y nativas en el distrito de Santa Rosa de Mazocruz. 4.- LA NATURALEZA DEL BIEN PROTEGIDO CUANDO SE REALIZA EL TRATAMIENTO DE LA CONSULTA PREVIA.-

La naturaleza del bien protegido en el momento de la aplicacin del tratamiento de la consulta previa no es respetada por que la poblacin no conoce dicho mecanismo de consulta.

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CONCLUSIONES

Con el resultado de la investigacin se ha llegado a las siguientes conclusiones, tomando como referencia los objetivos de investigacin: PRIMERO: Que, el tratamiento del derecho de la consulta previa en las comunidades nativas e indgenas del distrito de San tarosa de Mazocruz, en coordinacin con el estado mediante sus autoridades representativas de los pueblos nativas e indgenas en razn de las normas jurdicas nacionales e internacionales, para que as, no exista conflicto social y siempre se lleve en respeto a la vida y a sus tierras. SEGUNDO: Que, el derecho a la consulta previa estn establecidas en las normas jurdicas constitucionales, en otras leyes y normas jurdicas de carcter privado y pblico dentro del estado nacional y al mismo tiempo de observa en las normas internacionales de carcter de convenio, pactos y tratados

internacionales, que en ello el estado Peruano es parte de ello, TERCERO: Que, las formalidades del tratamiento del derecho a la consulta previa se desarrolla acorde a la norma jurdica nacional e internacional en donde el estado Peruano es parte, en razn de que dicho tratamiento se desarrolla en razn al grupo social que puede ser diferente su forma de tratamiento en la comunidad nativa y es diferente su aplicacin en el tratamiento a las comunidades indgenas por la actividad que desarrolla y el espacio de tierra que posee. CUARTO: Que, la naturaleza del bien protegido en el tratamiento de la consulta previa es respetando el grupo social que integra una comunidad ya sea nativa o

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indgena en relacin de la vida de las personas y el respeto de sus tierras en donde realiza sus actividades diarias; al mismo tiempo se realiza la consulta previa para evitar el conflicto social y consecuentemente proteger la vida de las personas por parte del estado. QUINTO: Que, tambin se ha determinado que en las regiones andinas existe una norma concertada entre los pases miembros de la comunidad andina y ello lo realizan tanto para las explotaciones mineras y tambin para las administraciones o para la aprobacin de una norma, por que,. El estado se debe a la poblacin y todo acto o actividad que quiera desarrollar el estado debe realizarlo respetando el derecho a la consulta previa que en ello pueda aprobar la poblacin en su mayora.

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SUGERENCIAS

Para mejorar cada vez ms y su prevalencia del derecho a la consulta previa se sugiere que el tratamiento sea cada vez ms coordinada y con respeto a los derechos fundamentales de la persona que se encuentra en nuestra constitucin poltica del Per y en la norma internacionales de los derechos humanos, que ello debe ser relacionado con sus autoridades representativas con el estado y las sugerencias se plasma en los siguientes puntos. PRIMERO: Para evitar las protestas por parte de la poblacin en general y tener situaciones trgicas, en donde se observa perdidas de vida humana tanto civiles y policiales; se debe realizar la consulta previa a la poblacin segn lo que indica la norma jurdica y respetando los derechos fundamentales de la persona y ello con relacin a las normas jurdicas nacionales e internacionales que el Per es parte de ello. SEGUNDO: Todas las teoras y normas jurdicas verificadas tanto nacionales e internacionales se debe aplicar en forma adecuada y desarrollar la consulta previa respetando siempre los derechos fundamentales de la persona humana en razn a la coordinacin con las autoridades representativas y verificando las variedades

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de poblacin que existe en diferentes comunidades ya sean antivas e indgenas y ello se debe realizar con respeto a sus derechos. TERCERO: Que las autoridades nacionales, regionales y locales deben velar por el inters de la poblacin y no de las grandes empresas transnacionales que solo ellos ven su inters propio y econmico. CUARTO: Por todas las verificaciones desarrolladas sobre la consulta previa se determina que el estado y la poblacin mediante sus representantes deben coordinar su aplicacin de las formas de tratamiento de la consulta previa y ello se debe realizar en beneficio de la comunidad en su conjunto ya sean nativas o indgenas.

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ANEXOS ENCUESTA Seor encuestado(a): La presente encuesta tiene por finalidad contribuir con el desarrollo de la Investigacin Jurdica (Tesis) que se viene llevando a cabo bajo la denominacin: del derecho de la consulta previa: SU TRATAMIENTO EN EL DISTRITO de Santa Rosa de Mazocruz (durante los AO 2011-2012). Para ello, le rogamos muy encarecidamente, se sirva contestar a cada una de las preguntas del presente cuestionario, marcando con una X la alternativa que vea por conveniente, con lo cual se pretende recoger vuestra opinin acerca del tema investigado. CUESTIONARIO DE PREGUNTAS 1. Conoces UD. tus derechos que te corresponde EN EL MOMENTO QUE EL ESTADO REALIZA UNA CONSULTA PREVIA EN TU COMUNIDAD RESPECTO A UNA EMPRESA MINERA? [S] [NO]

2. Cundo ingresa una empresa minera a explorar tus tierras, realizan una consulta previa por parte del estado peruano?

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[S]

[NO]

3. Conoces Ud. Las formalidades de una consulta previa que se aplica en tu comunidad al momento de que quiera ingresar una empresa minera ha explotar ? [S] [NO]

4. Se te vulnera algunos derechos cuando no se realiza una consulta previa adecuado por parte del estado Peruano? [S] [N0j

5. Considera Ud., que las autoridades locales deben participar activamente en coordinacin con el gobierno central sobre el tratamiento de la consulta previa ante de que ingrese una empresa minera a explotar? [S] [NO]

6. crees conveniente que Tus derechos deben ser respetados por el estado peruano en el memento de la realizacin de la consulta previa? [S] [NO]

GRACIAS POR SUS RESPUESTAS

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BIBLIOGRAFA 1. Anaya, James. Los derechos de los pueblos indgenas. En Berraondo, Mikel (coord.) Pueblos indgenas y derechos humanos. Bilbao: Universidad de Deusto (instituto de Derechos Humanos), 2006. 2. Asamblea General, este 13 de septiembre del 2007, La Declaracin de las Naciones Unidas sobre Derechos de Los Pueblos Indgenas. 3. Ambiente y Ecologa. Informe Implementacin del proceso de consulta previa, libre, informada y de buena fe de los pueblos indgenas u originarios en el Congreso de la Repblica. Lima: 2012. 4. Bernal Daz del Castillo. XXXVI,LI,LXXVI,CVII. Historia Verdadera de la Conquista de la nueva Espaa (1568); pg. 128, pg 180, pag 261, pag 393 . Galaxia Gutenberg 5. Cesar Landa, en la Audiencia Pblica del Tribun (Handersson Casafranca Valencia Informe Consulta Previa: 6. Convenio OIT Nro. 169 sobre pueblos indgenas y triviales en pases independientes 1989 7. Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH). Derechos de los pueblosindgenas y tribales sobre sus tierras ancestrales y recursos naturales: Normasy Jurisprudencia del Sistema Interamericano de Derechos Humanos . OEA/ 8. Congreso de la Repblica. Comisin de Pueblos Andinos, Amaznicos y Afroperuanos, 9. Creation of a Bacterial Cell Controlled by a Chemically Synthesized Genome. Artculo de la revista Science. 20 de mayo de 2010 10. Declaracin sobre el comienzo de la vida humana de la Comisin Nacional de tica Biomdica de Argentina.
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12. En ese sentido considerar en calidad de expertos que pueden ilustran al Tribunal Constitucional en la materia a los antroplogos Sydney Possuelo, Vincent Brackalaire, Richard Chase Smith, Margarita Benavides, Mariusz Kairski. 13. La Convencin sobre el Instituto Indigenista Interamericano (III) de 1940. b) El Convenio nm. 107 de la OIT sobre Poblaciones Indgenas y Tribales en Pases Independientes de 1957. c) El Convenio 169 de la OIT sobre Pueblos

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Indgenas y Tribales en Pases Independientes de 1989 d) Declaracin de Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indgenas de 2007 14. Ley del derecho a la consulta previa a los pueblos indgenas u originarios, reconocidos en el convenio 169 de la organizacin internacional del trabajo (OIT) 15. Handersson Casafranca Valencia Informe Consulta Previa: Derecho Fundamental de los Pueblos Indgenas e Instrumento de Gestin Estatal para el Fortalecimiento de la Democracia Comisin Multipartidaria encargada de estudiar y recomendar la solucin a la problemtica de los pueblos indgenas Periodo Legislativo 2008 2009 16. Manual del Convenio 169 OIT. 17. Michael Wood (BBC Books, 2000)."Los Conquistadores", Hammond Innes (Penguin, 2002). 18. Organizacin Internacional del Trabajo (OIT). Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones (CEACR). Observacin individualsobre el Convenio N 169 de la OIT. 19. Oswaldo Salaverry1,2,a, Omar V. Trujillo1,b, Roberto Quispe1,c, Doris Meneses1,d, Majed Velsquez1,e Rev Peru Med Exp Salud Publica. 2010; 27(2): 298-300 20. Perspicacia para comprender las Escrituras editado por los testigos de Jehov. Tomo II. 21. Pueblos Indgenas y Acceso a la Justicia OIT Raquel Yrigoyen Fajardo (yrigoyen@oit.org.pe, Raquelyf@alertanet.org) Lima, Marzo 2008 22. Segn Raquel IROGOYEN, manifiesta que La necesidad de implementar el CASAFRANCA VALENCIA, BADY. ANLISIS DE UNA SENTENCIA PERUANA PUEBLOS INDGENAS) 23. Stavenhagen, Rodolfo. Promocin y proteccin de todos los derechos humanos, civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales, incluido el derecho al desarrollo. Mxico: UNAM, 2003. 24. Ser.L/V/II. Doc. 56/09, aprobado el 30 de diciembre de 2009 y publicado en 2010. 25. www.defensoria.gob.pe/procesos.