UNIVERSIDADE FEDERAL DO PARAN FACULDADE DE DIREITO SETOR DE CINCIAS JURDICAS

EXECUO NO PROCESSO COLETIVO

CURITIBA 2013

FRANCIELLE FERREIRA PONTES GERSON LUIS DE ALMEIDA LOBO

Artigo apresentado como requisito parcial para a aprovao na disciplina tpica de Processo Coletivo, Professor Clayton Maranho, Curso de Direito, Setor de Cincias Jurdicas, Universidade Federal do Paran.

CURITIBA 2013

SUMRIO

I.

INTRODUO a. : o processo coletivo como disciplina autnoma...........................4

II.

A EXECUO NO PROCESSO COLETIVO: FUNDAMENTOS E PERSPECTIVAS.................................................................................6

III.

A LEGITIMIDADE NA EXECUO COLETIVA.................................9

IV.

O CDC E A EXECUO COLETIVA................................................13

V.

BIBLIOGRAFIA.................................................................................14

I.

INTRODUO

a. Processo coletivo como disciplina autnoma

No ltimo quinqunio, boa parte dos pases do globo atravessou perodos polticos autoritrios, que, sobretudo no Ocidente, procuraram conferir um carter liberal e individualista s relaes sociais e sua regulamentao. As ondas de democratizao, impulsionadas pela massificao das relaes sociais, entretanto, evidenciaram a ascenso dos direitos transindividuais e da necessidade de fornecer uma tutela legal adequada e eficiente garantia destes. De tal maneira, o estudo do processo coletivo desponta como importante parte da doutrina jurdica, capaz de contribuir para a construo de um mbito novo do processo civil. A anlise aqui feita utiliza-se da compreenso de uma corrente doutrinria de respeito, da qual fazem parte Almeida (2003, p. 22, apud ALMEIDA, 2008), Nery Junior e Andrade Nery (2004, p. 39, apud ALMEIDA, 2008) 1 e Cintra, Dinamarco e Grinover (2005, p. 302-308 apud ALMEIDA, 2008)
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, que avalia esta como uma disciplina

autnoma em relao ao direito processual individual. Diante da consagrao constitucional por meio da Carta de 1988 de direitos de ndole comunitria e uma vez que a proteo destes envolve questes complexas e de relevante interesse social, podemos dizer que o direito processual coletivo possui uma natureza processual-constitucionalsocial (ALMEIDA, 2008). Aqui, ento, as garantias fundamentais se fazem ainda mais imperativas para a construo dos seus institutos e a relativizao da dicotomia usual entre direito material e processo torna-se essencial as consequncias materiais da tutela so variveis que adquirem importncia ainda maior. (VENTURI, 2000, pg. 25-26).

NERY JUNIOR, Nelson; ANDRADE NERY, Rosa Maria de. Cdigo de processo Civil comentado e legislao extravagante. 8 Ed., rev., ampl. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. 2 CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; DINAMARCO, Candido Rangel; GRINOVER, Ada Pellegrini. Teoria geral do processo. 21 Ed., rev. e atual. So Paulo: Malheiros Editores, 2005.

Almeida (2008) separa o direito processual coletivo, no plano do seu objeto material, em especial (controle concentrado e abstrato de

constitucionalidade; voltado ao interesse coletivo objetivo legtimo; sem lide, portanto) e comum (resoluo de conflitos coletivos ou de dimenso coletiva ocorridos no plano da concretude; voltado aos direitos coletivos subjetivos). Interessa-nos este ltimo, de modo que o presente artigo concentra-se no estudo da tutela executiva no processo coletivo, meio de materializar a defesa dos direitos difusos, coletivos e individuais homogneos (VENTURI, 2000, p. 12).

II.

A EXECUO COLETIVA: FUNDAMENTOS E PERSPECTIVAS

Concebida com o objetivo de provocar materialmente os efeitos determinados pela sentena quando estes no so satisfeitos pela sua prpria protelao, to-somente - a execuo cvel latu senso uma construo jurdica essencial efetividade do processo. Podemos dividi-la em execuo voluntria (cumprimento, em regra espontneo, da sentena por parte do devedor) e execuo forada (exerccio de coero por meio do rgo jurisdicional competente para que o devedor cumpra a sentena) (ALMEIDA, 2008), sendo tema deste artigo a ltima. A execuo coletiva deve ser delimitada e entendida como

Realizao material e ftica, de forma voluntria ou forada, de obrigaes certas, lquidas e exigveis, de fazer ou no fazer, de dar coisa certa ou incerta ou de dar quantia, contidas em determinado ttulo executivo judicial ou extrajudicial que reconhea a existncia de direitos ou interesses difusos, de direitos ou interesses coletivos em sentido estrito e de direitos ou interesses individuais homogneos. (ALMEIDA, 2008).

Devemos notar, ento, que as prestaes que vo alm da satisfao material, sobretudo a preventiva e a ressarcitria, adquirem importncia fundamental em face da natureza frequentemente extrapatrimonial das demandas coletivas. Atualmente, um tanto comum encontrar autores referindo-se a uma crise do processo executivo. Neste sentido, Roesler (2005) relata que a crise de efetividade um fenmeno mundial atravessado pela disciplina do processo civil, que encontra dificuldades em encontrar meios que garantam o cumprimento das decises judiciais ante a ineficcia das prticas usuais.

Anteriormente, Armelin (1993, apud ALMEIDA, 2008) razes para tal crise, a saber:

, elencou algumas

1) a reduo da rea de responsabilidade patrimonial, bem como a falta de adequao dos meios de coero; 2) a insuficincia de meios prprios e adequados para a conservao do patrimnio do devedor reforada pela hipertrofia do exerccio do direito de defesa na execuo; 3) a presena de vrios pontos de estrangulamento nos procedimentos executivos respectivos.

Tratando-se do processo coletivo, porm, a execuo enfrenta, alm disso, um problema recorrente, causado pela construo recente deste fenmeno processual: lacunas de regulamentao. H algum tratamento genrico sobre a execuo coletiva na lei de ao civil pblica (arts. 13 a 16 e 21) e no cdigo de defesa do consumidor (arts. 95-100), sem que, contudo, o cdigo de processo civil, de matiz individualista, verse adequadamente sobre o tema. As constantes reformas feitas entre 1994 e o presente4 neste texto tm trazido consequncias caticas para a segurana jurdica e no demonstraram ateno com a execuo coletiva (ALMEIDA, 2008). Diante do exposto, nos vemos frente a duas questes: regulamentar adequadamente a execuo no processo coletivo, entendo a natureza constitucional desse fenmeno e sujeitando essa regulamentao teoria dos direitos e garantias fundamentais; e superar as deficincias da execuo individual, para que ela seja eficaz. Oliveira (2004, p. 92-106) enumera alguns princpios norteadores da execuo coletiva. So eles: Princpio da qualificao da lide pela relevncia e dimenso do objeto tutelado (o julgador deve levar em conta a extenso do
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ARMELIN, Donaldo. Crise do Processo de Execuo. Cincia Jurdica. n. 54. Belo Horizonte: Ed. Cincia Jurdica, p. 11-18, nov./dez. de 1993 4 ALMEIDA (2008) diz: *...+ so apontadas trs grandes etapas de reformas: 1994/1996; 2001/2002; e 2005/2007, esta ainda em andamento.. E ainda que: *...+ trs leis *...+ merecem ateno especial. A primeira delas a Lei 10.444/2002, que, alm de outras alteraes, eliminou o processo de execuo como processo autnomo em relao s obrigaes de fazer ou no fazer [...] e s obrigaes de dar coisa certa ou incerta [...] A segunda a lei 11.232/2005; que produziu vrias alteraes no CPC e, ainda, eliminou, [...] o processo de execuo como processo autnomo em relao s obrigaes de dar quantia ao inserir [...] A terceira lei, que a lei 11.382/06, foi a que produziu o maior nmero de reformas no Livro II do CPC, com alteraes estruturais, redacionais e pontuais. *...+.

dano na coletividade); Princpio da absoluta instrumentalidade na tutela coletiva dos direitos difusos, coletivos e individuais homogneos (todas as aes que no possuam objeto impossvel podem ser ajuizadas); Tutela executiva diferenciada dos direitos metaindividuais (para atender s distines dos direitos transindividuais); Princpio da efetiva preveno e reparao dos danos causados aos direitos transindividuais (conforme art. 6 dos CDC, todos os envolvidos devem estar protegidos pela tutela judicial); Princpio da maior coincidncia entre o direito e sua realizao (tutela especfica, aos moldes do art. 84 do CDC, para preveno e reparao do direito material, visto que frequentemente o equivalente econmico no satisfatrio).

III.

A LEGITIMIDADE NA EXECUO COLETIVA

A legitimidade para executar as aes coletivas atribuda s mesmas entidades legtimas para propor ao principal e cautelar da Ao Civil Pblica, conforme elencado no art. 5 da Lei de Ao Civil Pblica, Lei 7.347/1985, e art. 82 do Cdigo de Defesa do Consumidor, quais sejam: o Ministrio Pblico, a Defensoria Pblica, a Unio, os Estados e os Municpios, autarquias, empresas pblicas, fundaes e sociedades de economia mista e associaes devidamente constitudas. O compromisso de ajustamento sempre celebrado extrajudicialmente e, para que adquira fora de ttulo executivo, basta que seja firmado pelo ente legitimado e pelos causadores do dano, sendo desnecessrio que o seja por duas testemunhas. Deve constar do termo de ajustamento de conduta o prazo para o cumprimento das obrigaes e a sano, para o descumprimento, com as medidas coercitivas que podero ser impostas em caso de omisso, como, por exemplo, a multa diria (astreintes). preciso que o termo indique, com preciso, a obrigao a ser cumprida, que deve ser certa e determinada. Em regra, o termo conter uma obrigao de fazer ou no fazer (por exemplo, a de implantar, em determinado prazo, filtros antipoluentes, ou a de recolher determinado modelo de veculo, para promover reparos em peas defeituosas), mas nada impede que contenha outras espcies de obrigao, como a de entrega de coisa ou de pagamento em dinheiro (por exemplo, a da fabricante de um veculo defeituoso entregar aos consumidores lesados outro veculo, sem nenhum defeito, ou pagar s vtimas indenizao). Para que o compromisso adquira fora de ttulo executivo extrajudicial, nada mais preciso do que o cumprimento das exigncias do 6 do art. 5 da Lei da Ao Civil Pblica. No condio de eficcia a sua homologao perante o Conselho Superior do Ministrio Pblico, visto que nem necessria. Mas se, por fora do compromisso, for arquivado inqurito civil aberto pelo Ministrio Pblico, para apurao dos fatos, este ato estar sujeito homologao do Conselho Superior.

A lei atribui legitimidade para tomar o compromisso de ajustamento apenas aos rgos pblicos que a tenham para o ajuizamento da ao civil pblica. Mas apenas aos rgos pblicos. H divergncia doutrinria quanto ao significado da expresso rgos pblicos: para alguns, esse conceito deve ficar restrito s pessoas jurdicas de direito pblico, como Ministrio Pblico, Unio, Estados, Municpios, Distrito Federal, autarquias e fundaes pblicas, e no s empresas pblicas e sociedades de economia mista, cuja natureza de direito privado. Porm, h os que entendem que o mais relevante no a natureza jurdica do ente, mas a atividade que ele desempenha: ainda que se trate de ente privado (como as empresas pblicas e sociedades de economia mista), se este prestar ou explorar atividade pblica, poder celebrar o compromisso. Parece-nos, data vnia, que a razo est com a segunda corrente, pois no h motivo para limitar a celebrao de compromissos que so benficos porque evitam, sem concesses, o ajuizamento da ao civil pblica, permitindo passar-se direto execuo, em caso de descumprimento apenas s pessoas jurdicas de direito pblico. Deve dar-se expresso rgo pblico o conceito mais abrangente de prestador de servio pbli co. As associaes civis no podero celebrar o compromisso. No por fora de sua natureza, mas porque elas no prestam nem exploram servio pblico. Se houver discordncia dos co-legitimados, para a celebrao do compromisso de ajustamento, o que estiver em desacordo no poder opor-se a que o termo seja firmado. No compromisso o ente legitimado no assume nenhuma obrigao perante o causador do dano, uma vez que no lhe outorga quitao, nem o desobriga de cumprir outras medidas, nem efetua qualquer tipo de concesso; se outro legitimado entender que aquelas obrigaes impostas no termo de ajustamento so insuficientes e que h outras providncias a tomar, poder ele ajuizar ao civil pblica. E o causador do dano no poder impugn-la, aduzindo que, por ter firmado o compromisso, estava livre dessa possibilidade. Ao assumir determinadas obrigaes, ele apenas tornou dispensvel o ajuizamento da ao, para exigi-las. Mas no se eximiu de ter de cumprir outras, relacionadas ao mesmo evento que os demais co-legitimados possam entender necessrias. Caber ao Judicirio examinar a

efetiva necessidade das outras obrigaes, objeto da ao civil proposta, apesar do compromisso de ajustamento. Cumpre acrescentar que o compromisso pode ser anulado na forma dos atos jurdicos em geral, conforme o previsto na Lei Civil. Caso, no momento da celebrao, haja em andamento um inqurito civil, o Ministrio Pblico poder requerer o seu arquivamento total ou parcial, submetendo-o ao Conselho Superior. Em caso de compromisso que leve ao arquivamento total ou parcial do inqurito civil, incumbir ao Ministrio Pblico que o celebrou fiscalizar o seu cumprimento. Os direitos coletivos, por serem direitos de terceira gerao, ou seja, irem alm da relao entre indivduos, ou entre indivduo e Estado, e exigirem, por isso, um procedimento diferenciado para que sejam efetivados pelo sistema jurdico, foram assegurados com base na legitimidade de algumas entidades, representantes da sociedade ou de grupos sociais. Sem essa representao seria demasiado dificultoso defender os interesses difusos e coletivos, tendo em vista que a identificao do titular desses direitos no individual, mas so reconhecidamente de suma importncia para todos. Na sociedade de massas contempornea, a necessidade de se criar procedimentos especiais capazes de proteger os interesses coletivos fica ainda mais evidente, na medida em que a homogeneizao cultural e das prticas sociais cada vez maior. As entidades pblicas do rol de legitimados para a Ao Civil Pblica evidenciam tambm a separao entre pblico, representado pelos interesses coletivos, e o privado, representado pelos interesses individuais. Assim, s entidades pblicas cabe defender os interesses da coletividade, contudo, essas mesmas entidades no so titulares desses direitos, mas seus representantes e, portanto, a execuo no beneficiar tais entidades. A execuo de aes coletivas, por conseguinte, varia de acordo com o tipo de objeto ao qual a ao pleiteava. J que a os interesses coletivos podem ser individuais homogneos ou coletivos e difusos.

No caso de interesses individuais homogneos, a ao, apesar de coletiva, os direitos (objeto) so determinveis e divisveis, por isso cada um dos indivduos pode executar, requerer, a sua parte, sem prejuzo dos demais, que podem executar a ao de forma coletiva. O indivduo, inclusive, pode entrar com um processo individualmente e, at mesmo, aguardar o trmino do processo coletivo do qual faz parte para entrar com o individual. J no caso de interesses coletivos e difusos, o objeto indeterminvel, indivisvel, como nas questes ambientais, por isso a execuo coletiva possui caractersticas peculiares devido dificuldade de mensurao ou

impossibilidade de liquidao. Conforme o art. 95 do CDC, a condenao dever ser genrica, sendo apenas apontada a responsabilidade do ru pelos danos causados. Entretanto, muitas vezes necessrio liquidar a sentena para que de fato a deciso nela proferida se torne eficaz e no seja mero exaurimento. Deste modo, tendo em vista a indeterminao dos titulares dos direitos difusos e coletivos, foi criada uma espcie de Fundo das Aes Coletivas, previsto pelo Cdigo de Defesa do Consumidor no art. 100. Tal Fundo foi inspirada no denominado FLUID RECOVERY das class actions do Direito norte-americano. Referido instituto reflete a preocupao do legislador na busca de indenizao pelos danos a direitos individuais naquelas situaes de inrcia parcial ou total das vtimas. Sabemos que h situaes em que um cidado considerado individualmente no ter foras para pleitear

judicialmente contra uma grande empresa ou, como acontece muito nas relaes de consumo em que a quantidade de alimento inferior ao informado na embalagem, o dano sofrido seja to pequeno que no oferea motivos suficientes para o ingresso da ao ou da execuo individual, muito embora esse dano tenha propores gigantescas se considerado globalmente. No caso da execuo na Ao Popular, qualquer cidado pode iniciar a execuo, se no for realizada em at 60 dias caber ao Ministrio Pblico o dever de promover a execuo da sentena.

IV.

O CDC E A EXECUO COLETIVA

Uma das grandes crticas que so feitas em relao execuo coletiva a falta de legislao para regular tais procedimentos, como resultado utilizada legislao esparsa, entre elas o Cdigo de Defesa do Consumidor, que acaba extrapolando a sua funo inicial. Como tal cdigo estabelece os direitos do consumidor e, estes, so em grande parte referentes a interesses coletivos, individuais homogneos e difusos, o CDC acaba sendo utilizado tambm para resolver as questes no ligadas s relaes de consumo. Por fim, destacamos a funo do Ministrio Pblico na promoo da execuo coletiva. Apesar de alguns autores criticam essa centralizao na entidade do Ministrio Pblico, pois acreditam que gera muita influncia poltica nesses procedimentos (Barbosa Moreira), inegvel a importncia de tal entidade para garantir a efetivao dos interesses coletivos.

V.

BIBLIOGRAFIA

ALMEIDA, Gregrio Assagra de. Direito processual coletivo brasileiro um novo ramo do direito processual. So Paulo: Saraiva, 2003. ________. Execuo coletiva em relao aos direitos difusos, coletivos e individuais homogneos. Algumas consideraes reflexivas. Jus Navigandi, Teresina, ano 13, n. 1956, 8 nov. 2008. Disponvel em: <http://jus.com.br/artigos/11951>. Acesso em 28 jul. 2013. GONALVES, Marcus Vinicius Rios. Tutela de interesses difusos e coletivos. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2012. MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Curso de Processo Civil V. 3 - Execuo. 5 Ed. RT, 2013 OLIVEIRA, Ariane Fernandes de. Execuo nas aes coletivas. Curitiba: Juru, 2004. ROESLER, tila da Rold. A crise do processo executivo. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n. 740, 15 jun. 2005. Disponvel em: <http://jus.com.br/artigos/7008>. Acesso em 28 jul. 2013. VENTURI, Elton. Execuo da tutela coletiva. So Paulo: Malheiros Editores, 2000.