Saber Direito Fazenda Pblica em Juzo

Prof. Rodolfo Kronenberg Hartmann Juiz Federal

I - LIMINARES CONTRA A FAZENDA PBLICA

1. Introduo:

O processo uma reconstituio de fatos, sendo por natureza moroso. H, pois, necessidade de se criar um mecanismo para que a prestao jurisdicional seja mais clere. Esse mecanismo a liminar (in limine no incio). A concesso das liminares estava prevista em poucos procedimentos, como na antiga lei do mandado de segurana (Lei 1.533/51 revogada pela lei 12.016/09) e no rito das aes possessrias (art. 920 e seguintes do CPC). Nesse contexto, acabou por banalizar-se o uso do processo cautelar, que hoje em dia perdeu muito sua razo de ser, em razo da possibilidade de se conseguir as providncias cautelares no bojo do processo principal. Esse panorama s foi alterado na dcada de 90, com a criao do art. 273 do CPC, que estabeleceu uma autorizao genrica para a concesso de liminares, seja contra um particular seja contra a Fazenda Pblica. Essa autorizao recebeu o nome de Antecipao dos Efeitos da Tutela ou Tutela Antecipada, espcie de liminar.

2. Requisitos para a concesso da Tutela Antecipada: a) Prova inequvoca da verossimilhana da alegao embora denominada de fumus boni juris (fumaa do bom direito) mais do que isso. b) Reversibilidade dos efeitos da deciso como a deciso dada em juzo de cognio sumria, podem surgir novas provas que alterem posteriormente o resultado final do processo. c) Receio de dano irreparvel ou de difcil reparao (periculum in mora) ou manifesto propsito protelatrio do ru O perigo na demora pode ser fabricado (a parte deixa para ir ao Judicirio no ltimo dia), caracterizando torpeza. Nesses casos a jurisprudncia nega a concesso da tutela quando a parte contribuiu para a caracterizao da situao de risco.

O periculum in mora tambm pode ser inverso (caso seja concedida a liminar, o ru pode ficar exposto a um risco muito maior do que o autor). Ex: concurso para polcia rodoviria federal, de mbito nacional: na vspera da prova fsica o candidato fica impossibilitado de participar do exame e requer liminar para suspender o andamento do concurso at sua recuperao, mas nesse caso a Fazenda Pblica fica exposta a um risco muito maior, por se tratar de questo que envolve segurana pblica.

Obs: Quando o juiz nega a concesso da liminar, a parte pode recorrer atravs de agravo para o tribunal, que pode conceder a medida. Posteriormente, o Juiz pode revogar a liminar concedida pelo Tribunal atravs de agravo de instrumento em desfavor da Fazenda Pblica, uma vez que o processo continua nas mos do juiz de 1 instncia, podendo surgir novas provas que demostrem o desacerto da deciso do Tribunal (aprofundamento da cognio).

Importante: O juiz, de acordo com a redao do art. 273 do CPC, no pode conceder a tutela antecipada de ofcio contra a Fazenda Pblica, mas excepcionalmente h a previso para a concesso ex officio nos Juizados Especiais Fazendrios (Lei 12.153/09, art. 3), que ainda esto sendo instalados.

3. Fazenda Pblica:

O termo Fazenda Pblica abrange Unio, Estados, DF, Municpios, Autarquias e Fundaes Autrquicas. No abrange Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista. 4. Leis que tratam de liminares contra a Fazenda Pblica: Lei 4.348/64 revogada pela Lei 12.016/09. Lei 8.437/92 veda qualquer medida cautelar contra a fazenda pblica. MP 1.570-5/97 convertida na Lei 9.494/97 o art. 1 reafirmou que no cabe tutela cautelar e antecipada contra a fazenda pblica. A MP editada pelo Executivo poderia ser interpretada como ofensa ao princpio da separao de poderes ao proibir a concesso de liminar nas hipteses em que gera dispndio financeiro para a Fazenda Pblica, mas todas as atividades administrativas so planejadas, logo o juiz no poderia se substituir ao administrador, definindo como os recursos financeiros sero utilizados. Ocorre que vrios magistrados comearam a conceder liminares contra a Fazenda Pblica, gerando insegurana jurdica. No entanto, a ADC n 04 declarou a constitucionalidade da lei 9.494/97, pondo fim polmica. Passou-se a interpretar a lei no sentido de que nos casos no vedados expressamente pela lei, seria permitido ao

magistrado conceder medidas de urgncia contra a Fazenda Pblica, nos casos em que a obrigao de pagar secundria. Ex: fornecimento de medicamentos, benefcios previdencirios, etc. Smula 729, STF - A deciso na ADC-4 no se aplica a antecipao de tutela em causa de natureza previdenciria. 5. Mecanismos contra a concesso de tutela de urgncia em desfavor da Fazenda Pblica: a) Agravo de Instrumento art. 522 e seguintes do CPC. b) Reclamao art. 103-A, 3 da CRFB/88. c) Suspenso de Segurana ou de Tutela Antecipada esse incidente no se confunde com os demais, pois visa to-somente a suspenso da deciso e no sua revogao (Vide art. 4 e pargrafos da Lei 8.437/92). S pode ser ajuizada diretamente nos Tribunais, sendo o julgamento de competncia do respectivo presidente.

II PRERROGATIVAS PROCESSUAIS DA FAZENDA PBLICA:

1. Prazos processuais: Decreto-Lei n 509/69 Confere ECT (empresa pblica federal) as mesmas prerrogativas que a Fazenda Pblica tem em juzo. Art. 188, CPC Prazo em qudruplo para contestar (60 dias art. 297) e em dobro para recorrer (30 dias art. 508) para a Fazenda Pblica e MP. O termo defesa deve ser entendido em sentido amplo, abrangendo qualquer espcie de defesa (exceo, reconveno, ao declaratria, embargos monitrios, etc). Obs: O MP no tem personalidade jurdica, mas possui personalidade judiciria e dificilmente atuar no plo passivo, pois no se costuma processar o MP. Quem responde pelos seus atos ser o estado ou a unio, conforme o caso. Teoricamente, poderia figurar no caso de ao rescisria. Lei 10.259/01 (Juizados Especiais Federais) e 12.153/09 (Juizados Especiais Fazendrios) preveem expressamente que a Fazenda Pblica no ter prazo em dobro, pois j levam em considerao a presena da FP no plo passivo. Art. 191, CPC prev prazo em dobro para todos os litisconsortes quando houver advogados diferentes.

Lei 1.060/50, art. 5, 5 - prazo em dobro para a Defensoria Pblica. Prazo para responder ao recurso nesse caso, o artigo 188 interpretado de forma restritiva, no havendo dobra do prazo para oferecer contrarrazes. Procedimento Sumrio o art. 277 c/c art. 278 estabelece que a contestao deve ser apresentada na audincia a ser designada em 30 dias, havendo prazo mnimo de 10 dias entre a data da citao e a da audincia. Se a r for a Fazenda Pblica os prazos sero contados em dobro (60 e 20 dias, respectivamente); no h prazo em qudruplo para contestar. A FP, no entanto, far jus ao prazo em dobro para recorrer no rito sumrio, aplicando-se subsidiariamente a segunda parte do art. 188.

2 Recursos e Preparo: Art. 511, 1, CPC - isenta a Fazenda Pblica de preparo para a interposio de recursos. espcie de iseno heternoma (ente pblico dando iseno de tributo de competncia de outro ente). Art. 536, CPC e 538, nico os embargos de declarao no esto sujeitos a preparo. Mas se houver abuso, com intuito protelatrio, o magistrado poder aplicar sano ao embargante (dever pagar multa de at 1% sobre o valor da causa ao embargado, podendo ser elevada at 10%, ficando condicionada a interposio de qualquer outro recurso ao depsito do valor respectivo). Agravo Retido (art. 522, nico) tambm dispensa preparo para sua interposio. O agravo retido visa evitar a precluso de uma deciso do magistrado. A matria que o juiz decide e a parte no recorre preclui. 3 - Ao Rescisria: O art. 488 do CPC diz que aquele que ajuza uma ao rescisria deve prestar cauo (5% do valor da causa), pois se a ao for julgada improcedente por unanimidade de votos, a multa reverter para a outra parte. A FP no precisa prestar cauo quando ajuizar a rescisria. Embora o pargrafo nico seja silente, a jurisprudncia j pacificou que o DF e as autarquias fazem jus ao benefcio, havendo smula expressa no caso do INSS (Smula 175, STJ). A cauo pode ser dispensada no caso de particular beneficirio de gratuidade de justia, pois caso contrrio haveria violao ao principio na inafastabilidade do controle jurisdicional (art. 5, XXXV, CF).

4 Reexame Necessrio ou Duplo Grau Obrigatrio: O art. 475 do CPC determina que o prprio magistrado submeta sua deciso ao Tribunal (no se trata de recurso). Tambm previsto em leis especiais, como na Ao Popular (art.19, Lei 4.717/64). No processo penal tambm h previso do reexame necessrio (art. 574, CPP), sendo chamado de recurso de ofcio (nomenclatura que deve ser evitada). Na verdade, uma condio de eficcia da sentena proferida pelo magistrado, pois caso o magistrado no submeta a deciso ao reexame pelo Tribunal e nenhuma das partes recorra, ela no transitar em julgado (Smula 423, STF). Obs: Embora no haja previso expressa da vedao da reformatio in pejus no CPC, no reexame necessrio a Fazenda Pblica no pode ser prejudicada (Smula 45, STJ). - Quando a Fazenda Pblica interpe embargos contra uma execuo e os embargos so julgados improcedentes, esta deciso se sujeita ao reexame necessrio? O reexame necessrio ocorre quando a FP condenada a quantia superior a 60 s.m. A sentena que julga o pedido nos embargos improcedentes tem natureza declaratria e no condenatria, no havendo reexame necessrio contra sentena de cunho declaratrio. Art. 557, caput e 557, 1-A, CPC Embora o julgamento monocrtico s esteja previsto para os recursos, o reexame necessrio tambm pode ser decidido monocraticamente pelo desembargador (Smula 253, STJ). Dispensa do reexame necessrio: (art. 475, 2) - quando a condenao for inferior a 60 s.m ou procedncia dos embargos do devedor na execuo de dvida ativa do mesmo valor; - quando a sentena do magistrado for baseada em smula ou jurisprudncia dominante de Tribunal Superior. III EXECUO CONTRA A FAZENDA PBLICA:

1 Procedimento: Leva-se em considerao a FP no plo passivo, incluindo os Correios, que tem direito ao procedimento do art. 730 do CPC. Em regra, o art. 591 do CPC estabelece que o patrimnio do devedor responde pelas suas dvidas, mas os bens pblicos so inalienveis, impenhorveis, insuscetveis de usucapio e direito real de garantia.

As dvidas da FP so executadas atravs de precatrio ou RPV (requisio de pequeno valor) vide art. 87, ADCT. Pagamento com RPV se Pagamento com Precatrio valor igual ou inferior se valor superior 60 salrios-mnimos 60 salrios-mnimos Fazenda da Unio 40 salrios-mnimos Fazenda dos Estados e DF 30 salrios-mnimos Fazenda dos Municpios 30 salrios-mnimos 40 salrios-mnimos

Sistemtica do RPV mais clere. Cada ente pblico cria sua lei oramentria para o exerccio financeiro correspondente, estabelecendo uma previso de quanto ir gastar, sendo esse valor disponibilizado aos poucos para os Tribunais. O Juiz oficia ao respectivo Tribunal para que em at 60 dias disponibilize a quantia em uma conta judicial. Sistemtica do Precatrio o magistrado requisita ao Presidente do Tribunal, s que esse valor no est previsto na lei oramentria, devendo o presidente encaminhar a solicitao para a Fazenda Pblica respectiva, que ser votado para a lei oramentria do ano seguinte. Ex: Se a solicitao for feita at 1 de julho de 2008, a despesa ser prevista na lei oramentria de 2009 e o precatrio ser pago no mesmo ano. O art. 78 do ADCT ainda prev que o precatrio pode ser parcelado em at 10 anos se o processo foi ajuizado ou se o precatrio estava pendente de pagamento at 31 de dezembro de 1999. Esse artigo foi questionado atravs de ADI, por se tratar de norma decorrente do poder constituinte derivado reformador, mas o STF entendeu que no ofende a isonomia por no haver recusa ao pagamento, mas mero planejamento de pagamento. Obs: As concessionrias de servio pblico podem ser beneficiadas no caso de bens necessrios prestao do servio, que seriam impenhorveis, por fora do princpio da continuidade do servio pblico. A execuo contra a FP pode ser dar atravs de ttulo executivo judicial (art. 475-J) ou extrajudicial (art. 652). Execuo Provisria contra a Fazenda Pblica possvel? A execuo provisria ocorre quando o juiz profere sentena ainda sujeita a recurso sem efeito suspensivo. Nesse caso a parte pode requerer a execuo provisria

da sentena. Se o credor quiser alienar os bens penhorados ou sacar a quantia depositada dever prestar cauo ao juzo. O art. 2-B da lei 9.494/97 determina que nos casos ali previstos s possvel executar a FP depois do trnsito em julgado, ou seja, s caberia execuo definitiva. 2 O processo sincrtico e a Fazenda Pblica: A lei 11.232/05 no alterou a Execuo contra a Fazenda Pblica, que continua sendo executada de forma autnoma, no havendo fase de conhecimento e de execuo em um nico processo. Permanece a regra antiga de dois processos autnomos, havendo necessidade de recolher custas novamente, nova petio, etc. Como h um novo processo deveria ser devida nova verba honorria, mas o art. 1-D da Lei 9.494/97 estabelece que se a FP no embargar os novos honorrios no sero devidos. Se a FP no embargar s paga os honorrios fixados na sentena e no na execuo, sendo que esta norma s se aplica nas execues contra a Unio acima de 60 s.m. Se o valor for inferior dever tramitar nos Juizados Especiais Federais, cuja competncia absoluta, mas mesmo nesse caso no h condenao em honorrios. Obs: A Smula 345, do STJ adota um entendimento contrrio: So devidos honorrios advocatcios pela FP nas execues individuais de sentena proferida em aes coletivas, ainda que no embargadas (Seria o caso de ACP proposta contra a Unio e versando sobre direitos individuais homogneos (art. 81, nico, III, CDC), que permite individualizar cada uma das vtimas, que poderiam ingressar com aes individuais. Na ACP h sentena genrica, cada particular deve promover liquidao e executar individualmente a FP, sendo devidos honorrios para o advogado constitudo). 3. Interrupo da prescrio A citao no mais interrompe a prescrio nos moldes da redao do art. 219 do CPC, pois agora o art. 202, I, do CC estabelece que basta o despacho do juiz (o cite-se) para interromp-la. O artigo do Cdigo Civil prevalece por ser mais novo Art. 617, CPC quando o juiz defere a execuo haver a interrupo do prazo prescricional, aplicando-se por analogia o art. 202, I, CC (conta-se a interrupo do despacho que determina a citao). 4. Providncias aps a citao da FP: a) Permanecer inerte nesse caso, o magistrado pode requisitar o precatrio ou RPV presidncia do respectivo Tribunal. Ressalte-se que o Tribunal exerce funo administrativa, s podendo corrigir erro material ou erro de clculo, no cabendo recurso nesses casos (Smula 733, STF No cabe recurso extraordinrio contra deciso proferida no processamento de precatrios).

b) A FP pode reconhecer a dvida em parte O juiz pode requisitar o precatrio ou RPV da parte incontroversa. No pode haver a quebra ou fracionamento do precatrio, p. ex: dvida de R$ 100.000,00 e parte incontroversa de R$ 5.000,00; a parte incontroversa pode ser requisitada, mas por precatrio, considerando o valor global. Res. CJF n 559/2007 estabelece o trmite de pagamento de precatrio e RPV no mbito federal. O honorrio do advogado somado com o valor da parte para efeito de c) Se defender por meio dos embargos admite-se tambm a interposio de exceo ou objeo de pr-executividade pela FP. Como se alega a matria de ordem pblica impedimento ou suspeio do juiz na execuo contra a FP? Como regra, essa matria arguida atravs de exceo (art. 742, CPC), mas o art. 741, VII comete uma contradio ao mencionar que possvel alegar essa matria nos embargos. Na execuo, em regra, a defesa feita por embargos. A doutrina entende que se vai alegar apenas o impedimento deve-se defender atravs de embargos, mas se alm do impedimento alegar outra matria, como pagamento da dvida, deve-se desmembrar: o impedimento alegado em exceo (que ser julgado primeiro) e a outra matria nos embargos. Obs: a reconveno no faz sentido na execuo contra a FP, pois no h cognio profunda. Art. 730, CPC a redao originria estabelecia o prazo de 10 dias para embargar, mas houve uma modificao para 30 dias pela Lei 9.494/97. Nos autos da ADC n 11, o STF deu uma liminar com efeito vinculante no sentido de que havendo qualquer execuo contra a FP que esteja questionando o prazo haver a suspenso do processo. Art. 884, CLT prazo de 5 dias para oferecer embargos nas execues contra a FP. 5. Rejeio liminar dos embargos: Art. 285-A, CPC permite que o juiz julgue improcedente o pedido, sem que o ru ainda tenha sido citado, desde que se trate de questo de direito e havendo sentena de improcedncia em casos idnticos. Art. 739, III, CPC permite que o juiz rejeite liminarmente os embargos quando meramente protelatrios. uma norma mais ampla, no exige que seja questo de direito.

Art. 740, CPC - Se o juiz aceita os embargos, o embargado (exequente) ser ouvido no prazo de 15 dias, podendo impugnar os embargos da FP. Os embargos sero julgados por sentena, da qual caber recurso de apelao. Na sentena de improcedncia nos embargos no h reexame necessrio, pois a sentena meramente declaratria e no condenatria como exige o art. 475. Mas nada impede a FP pblica de interpor recurso voluntrio contra a deciso. 6. Ordem de pagamento dos precatrios: A EC 62/09 privilegia os crditos devidos ao idoso no pagamento dos precatrios. Quanto aos crditos de natureza alimentar h duas smulas: 655 do STF e 144 do STJ. Por fim pagam-se os outros crditos. Havendo preterio na ordem de pagamento, o art. 731 permite o sequestro da quantia pelo presidente do Tribunal. Na prtica, o pagamento feito por lote. Obs: quando a FP se recusa a pagar seus credores h ofensa ao art. 34, VI, CF (um dos princpios sensveis da Constituio), sendo hiptese de interveno. O STF entende que s deve haver a interveno no caso de descumprimento voluntrio da obrigao. Ocorre que a EC n 62/09 passou a permitir o sequestro de verbas pblicas, um mecanismo mais eficiente e menos drstico (na vigncia da interveno vedada a edio de MP pelo executivo). Importante: os artigos 730 e 731 s se aplicam obrigao de pagar contra a FP, na obrigao de fazer, no fazer e entregar coisa a FP executada como qualquer particular, sem procedimento especial. IV EXECUO FISCAL

1. Previso Legal: O procedimento regido pela Lei 6.830/80. 2. Legitimidade Ativa: A legitimidade no polo ativo da Unio, estados, DF, municpios, autarquias e fundaes autrquicas. H uma discusso envolvendo conselhos de fiscalizao profissional porque luz do art. 21, inc. XXIV, da CF/88 compete Unio fiscalizar a respeito de atividade profissional e na prtica essa fiscalizao feita pelos Conselhos. A Smula 66 do STJ estabelece que os conselhos de fiscalizao profissional podem utilizar a Lei 6.830/80, sendo de competncia da justia federal.

3. Legitimidade Passiva: A FP utiliza o procedimento para cobrana de dvida tributria e no tributria. No plo passivo estaro os particulares, sejam p. jurdicas ou fsicas. Obs: O MP no atua em execuo fiscal (Smula 189, STJ). O interesse na execuo fiscal no da sociedade, mas da prpria Fazendo Pblica. O interesse pblico no se confunde com o interesse da FP. 4. Competncia: Leva em considerao o ente envolvido 5. Procedimento: O ttulo executivo sempre extrajudicial: a certido da dvida ativa (art. 585, VII, CPC), que nico ttulo executivo criado unilateralmente. A FP no pode utilizar a CDA para outra finalidade, como requerer a falncia do devedor. Obs: H alguns anos utilizava-se a falncia como sucedneo de ao de cobrana, pois o que o credor quirografrio (sem garantia) realmente queria com o procedimento falimentar era o depsito elisivo, ele queria que o devedor pagasse para evitar a falncia. No mbito fiscal, a sonegao tributria crime tipificado no CP. Se o particular aderir ao parcelamento tributrio ficam suspensos o processo tributrio e o criminal e o pagamento extingue a punibilidade. Se o devedor for excludo do parcelamento haver a continuidade do processo criminal e fiscal, devendo haver a emenda da CDA pela FP, uma vez que haver juros, multa, etc. O art. 8, 2 da Lei 6.830/80 determina que o cite-se interrompe a prescrio. J o art. 652-A, aplicado subsidiariamente, determina que o juiz ao despachar a inicial, fixar os honorrios do advogado, como ocorre na execuo de ttulo extrajudicial. A penhora ser feita abrangendo o valor da dvida e dos honorrios. A citao do particular pode ser feita pela via postal (art. 8), com AR. Se frustrada ser feita por oficial de justia ou edital, inclusiva por hora certa. S. 196, STJ ao executado que, citado por edital ou por hora certa, permanecer revel, ser nomeado curador especial, com legitimidade para apresentao de embargos.

Na execuo fiscal s pode embargar aps a penhora, se o ru for revel, no poder haver interposio de embargos, por isso, nesses casos o juiz suspende o processo. O art. 745-A do CPC permite o parcelamento da dvida ativa no tributria, mas se for dvida ativa tributria exige-se lei especfica para permitir o parcelamento (art. 155-A, CTN), no se aplicando o artigo do CPC, por se tratar de norma geral. Na execuo entre particulares pode-se embargar sem penhora (art. 726, CPC). J na Execuo Fiscal, o devedor s pode embargar se previamente garantir o juzo pela penhora (art. 16 e pargrafos da Lei 6.830/80). A penhora ou arresto deve obedecer a ordem de nomeao de bens do art.11 da LEF. possvel, entretanto, se defender atravs da objeo de pr-executividade, no havendo nesse caso necessidade de garantia do juzo. O embargante-devedor pode postular efeito suspensivo aos embargos, aplicandose subsidiariamente o art. 739-A, 1 do CPC, se preenchidos os requisitos legais. Somente aps o trnsito em julgado dos embargos a FP poder se utilizar dos mecanismos para satisfazer seu crdito com o bem penhorado: adjudicao, alienao por iniciativa particular, alienao por hasta pblica e usufruto de bem mvel ou imvel (art. 647, do CPC). Com a satisfao do crdito, o juiz profere sentena de extino com fulcro no art. 794, I, do CPC. Se no houve a penhora, podero ocorrer as seguintes solues conforme o tipo de execuo: a) Execuo entre particulares a execuo fica suspensa (art. 791, III, CPC) b) Execuo no Juizado especial a execuo extinta (art. 53, 4, Lei 9099/95) c) Execuo Fiscal a execuo fica suspensa durante 1 ano arquivada e aps comea a correr o prazo prescricional, sendo desarquivado o processo e abrindo-se vista para a FP (art. 40) Obs: Quando a execuo de alada o recurso cabvel so os embargos infringentes de alada, que sero julgados pelo prprio juiz (art. 34).