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POLITICA CRIMINAL Y SEGURIDAD CIUDADANA

1.EL SISTEMA PENAL: Es un conjunto de normas, principios, elementos que intervienen en la creacin, aplicacin y ejecucin de normas penales. 1.1.Niveles del sistema penal: En este sistema se pueden distinguir 2 niveles: a) Abstracto o normativo. b) Concreto (emprico). a) Abstracto: Comprende toda la creacin de la norma Penal (que es la llamada criminalizacin primaria). El nico que puede intervenir es el poder legislativo, por aplicacin del principio de reserva o legalidad. b) Concreto o Emprico: Hace referencia al funcionamiento prctico que tiene la norma penal, es decir, la aplicacin y ejecucin de la norma (denominada criminalizacin secundaria). Esta es aquella de que es objeto una persona, cuando ingresa al sistema penal. Es por eso que se dice que el delincuente no es quien cometi el delito, sino que aquel que ha ingresado al sistema y ha sido objeto de un proceso, imponindosele una sancin penal por la conducta realizada. En este nivel participan los tribunales de justicia y las policas, quedando la ejecucin de la pena, en manos de la autoridad penitenciaria. Estos niveles no son entes aislados, sino que deben interrelacionarse e influirse en forma recproca. Se busca coherencia entre estos elementos para que no se anulen ni se entorpezcan y para poder cumplir con os objetivos planteados, que es especialmente, la prevencin de delitos. Es posible hablar de un Tercer Nivel en el sistema, que es de carcter ideolgico, que est constituido por los presupuestos y objetivos del sistema y tambin por los instrumentos que se elaboran con el fin de obtener dichos objetivos, (este nivel ms bien envuelve a los 2 niveles anteriores). Este Tercer Nivel est constituido por la Poltica Criminal. 2. LA POLITICA CRIMINAL: 2.1.Definicin: Es la estrategia del Estado para enfrentar el fenmeno de la criminalidad. 2.2.Elementos: Estos elementos deben ser concordantes entre s. a) Est determinada por ciertos presupuestos (entre ellos, contenidos Filosficos, Socioculturales). b) Objetivos: (Qu se quiere en le Pas?; Cmo tratar la delincuencia?; Cmo prevenir?). c) Instrumentos para lograr estos objetivos. ticos,

No siempre sucede que los instrumentos creados son los idneos, por ejemplo, en el caso de la remisin condicional de la pena, libertad vigilada o reclusin nocturna, existe una contradiccin con los objetivos, ya que, las personas menos integradas a la sociedad son los que debieran sacar mayores beneficios del sistema, pero, normalmente a ellos no se les conceden. El derecho Penal es un instrumento de la Poltica Criminal, pero no es el nico. Hay otros de diversa naturaleza que el Estado puede ocupar con el objeto de prevenir la delincuencia. Por ejemplo, las polticas pblicas en relacin a la familia, educacin, recreacin, la migracin a las grandes ciudades, etc. 3.EL SISTEMA PENAL COMO MECANISMO DE CONTROL SOCIAL: Por qu debe existir un Control Social? Estas normas de control buscan la disciplina social, y es vlida cuando es funcional al sistema social, cuando obedece a la estructura misma de la sociedad. 3.1.Niveles del Control Social: Estos Controles Sociales es posible apreciarlos en diferentes niveles: a) Instancias Informales: Buscan instaurar la disciplina social en el gran conglomerado de la comunidad, en los grandes sectores de ella, como por ejemplo, en la familia, educacin, ambiente laboral, etc. b) Instancias Formales: por ejemplo, las policas, tribunales de justicia y centros penitenciarios.

2 A nivel informal, los procesos van condicionando al ser humano a travs de un largo y sutil proceso de aprendizaje, que comienza con la familia, luego pasa a la escuela, la profesin, la instancia laboral, etc. As tenemos un sujeto que ha pasado por todas estas instancias y ha internalizado las conductas que la sociedad espera de l. Cuando estas instancias informales han fracasado, entran a jugar los controles formales, como la polica, los tribunales, que actan en forma coercitiva a fin de poner una sancin a una conducta socialmente intolerable (ilcito). 3.2.El Derecho Penal frente al Control Social: Es posible ver que en todo grupo humano, en toda sociedad debe existir un sistema de control social de las conductas de ese grupo (ya que de lo contrario habra anarqua, destruccin del grupo social). Si los ciudadanos quieren tener seguridad, en relacin con otros seres humanos y con el Estado mismo, se deben crear ciertos modelos de conductas que el grupo humano acate, sancionando a los que no lo hagan, siempre y cuando, este actuar atente o dae bienes jurdicos importantes, es decir, aquellos intereses que de vulnerarse provocan la destruccin o desequilibrio del cuerpo social. 3.3.Concepto de Control Social: Antonio Garcs Pablo seala que El Control Social es aquel conjunto de instituciones, estrategias y sanciones sociales que pretenden promover y garantizar el sometimiento de los individuos a los modelos y normas comunitarias. Este Control Social se nos presenta por medio de una serie de normas, como la religin, el Derecho Civil, el Derecho Penal, etc. Pero tambin hay portadores de estos modelos como la familia, iglesias, partidos polticos, sindicatos, justicia, etc. 3.4.Niveles o Modalidades de Sancin: Tambin en este Control Social hay niveles o modalidades de sancin, como son las de carcter positivo y las de carcter negativo, como por ejemplo, las sanciones pecuniarias y la privacin de libertad. Bajo esta perspectiva, el Derecho Penal es uno ms de los sistemas existentes para el control social. Por ello se entiende que es un subsistema dentro del sistema de control social, de carcter subsidiario, pues entra a funcionar cuando los otros han fallado, o cuando el conflicto es tan grave que su resolucin no pueda quedar entregado a los mecanismos informales. 4.RAMAS QUE ESTUDIAN LOS ELEMENTOS QUE INTEGRAN EL SISTEMA PENAL: A nivel de creacin del sistema normativo penal, hay diferentes: - Derecho Penal: Estudia todo lo relativo a la criminalizacin primaria, es decir, su objeto de estudio son las normas penales sustantivas, la responsabilidad penal, presupuestos penales, reaccin social frente a una conducta ilcita. - Derecho Procesal Penal: Estudia la aplicacin del derecho sustantivo. - Derecho Penitenciario: Estudia las normas reguladoras del cumplimiento de la sancin. Adems de estas grandes ramas, encontramos otras, como La Criminologa. En su concepcin actual (Criminologa Crtica) aporta mucho, ya que tiene un doble objeto: No solo estudia el delito y el delincuente, como fundamento social, sino que adems busca el estudio del propio Sistema Penal como ente abstracto y normativo, viendo su funcin en la realidad prctica (cmo funciona, cmo se aplica la norma, cmo se cumple la pena, etc.) Esto es tomado por la Poltica Criminal como estrategia del Estado para enfrentar el fenmeno de la criminalidad, proponiendo reformas al propio sistema, las cuales tienen por objeto evitar o prevenir la delincuencia. Es en ste mbito que se esta haciendo la Dogmtica Penal. No busca la sistematizacin del Derecho positivo, sino tomando en cuenta otros sistemas y principios. Es por ello que se debe echar mano a todos los principios, como tambin al funcionamiento del Sistema Penal, utilizando todos los conocimientos empricos y orientndolos a los objetivos polticos-criminales que tiene el Estado. La Dogmtica Penal debe ofrecer polticas satisfactorias que no se contradigan con los presupuestos criminales. Es por ello que debe estar siempre en revisin, para ver eficiencia, en cuanto se estn respetando los Derechos Humanos y la dignidad de las personas. 5.ACTORES DEL SISTEMA PENAL: Tanto en la criminalizacin primaria, donde est el poder legislativo, como a nivel secundario, en donde participa gendarmera, las policas, etc. encontramos una serie de instituciones que deben interrelacionarse, de tal manera que es importante saber como funcionan y se relacionan cada uno de

3 estos actores, para determinar de qu manera influyen en el sistema. Se debe considerar que tambin se encuentra presente en el sistema la vctima (no obstante, la Dogmtica Penal Latinoamericana se ha olvidado de ella). 5.1.La Polica: Cumple, como institucin, un papel en la criminalizacin secundaria, es decir, en la aplicacin y ejecucin de las normas. Se puede observar que antes eran policas no institucionalizadas. La Reforma Procesal Penal busca crear instituciones que realicen la funcin de la polica, como los Fiscales y los Jueces de Garanta. No obstante ello, las policas siguen siendo una importante manera de seleccin de los asuntos que ingresan al sistema, goza de cierta discrecionalidad (no institucionalizada). La intervencin de la polica, como seleccionador de causas que ingresan al sistema, ha sido olvidada por nuestra dogmtica. No existen estudios empricos que permitan establecer la realidad policial, salvo los que dicen relacin con la Reforma Procesal Penal, (En otros pases, como JUL. s es importante, por lo que el tema es tratado en abundancia). En Latinoamrica no se produce mucho inters por este tema, bsicamente porque en el mbito acadmico el estudio del procedimiento se inicia desde el momento que interviene el Juez, quedando todos los estudios de la intervencin policial al margen. Otro problema que surge es el acceso a la informacin, ya que las estadsticas son manejadas por las policas, en forma interna, lo cual entorpece el estudio de su funcin (solo cuando se logra ingresar a estos sistemas se puede estudiar a cabalidad) Si se mira la Reforma Procesal Penal, el rol que juega la polica, no es el mismo que en el antiguo sistema, ya que debe insertarse en un Estado de Derecho democrtico, que debe adoptar las normas internacionales relativas a Derechos Humanos, lo que significa que debemos exigir que los empleados pblicos (estos agentes) acten conforme a las normas legales vigentes, e implica el respeto a los ciudadanos por parte del poder estatal. Los funcionarios deben actuar de acuerdo a la ley para evitar las arbitrariedades en su conducta, pero no basta la legalidad, sino que adems debe existir eficacia en los mecanismos para prevenir las infracciones y hacer efectiva la responsabilidad de esos funcionarios pblicos. As se requieren ciertos grados de control para el desarrollo de las actividades policiales. 5.1.1.Presupuestos del Control Policial: Deben actuar acorde con la Constitucin y las leyes. Su rol bsico se desarrolla en el orden a la proteccin de los Derechos de los miembros de la comunidad y en esa proteccin deben guardar respeto a los derechos de ellos mismos. En este punto, surge la problemtica de cmo organizar y estructurar las policas. La respuesta no solo obedece a elementos tcnicos, sino que tambin a elementos Poltico-Criminales, surgiendo, por ende, la contradiccin en el Derecho Penal entre privilegios, garantas o proteccin de los Derechos Humanos y, por otro lado, la exigencia que se le hace a las policas en cuanto al deber de ser eficientes, tanto del punto de vista de la organizacin, como de la funcionalidad. (Una forma de solucin la encontramos en New York, con la poltica de tolerancia cero.) En el mundo existen diferentes modelos de organizacin de las policas, las que podemos agrupar en 2 concepciones: a) Funcin de la polica en la lucha contra la criminalidad y la delincuencia. b) Un rol ms amplio, no un solo un simple control de la delincuencia, sino tambin como solucin de conflictos, no basndose nicamente en la va penal. En el 1 modelo, la polica es un instrumento en la ejecucin de una norma Penal, (tanto sustantiva, como adjetiva) ante un conflicto, mediante una reaccin coactiva (represiva), por ejemplo arrestos, detenciones, control de identidad, etc. En el 2, se va ms all, busca un mayor contacto entre la labor policial y la comunidad misma. De este contacto deben salir las soluciones a los conflictos. Los norteamericanos, por ejemplo, buscan la solucin a problemas de vecindad (ruidos molestos). El 15% de la labor policial va a la criminalidad y un 85% a labores vecinales (actuando como amables componedores). Cmo manejar el mbito de discrecionalidad de la polica? La discrecionalidad, al no estar reglamentada, puede ser una fuente de violacin de los derechos de otros. As estas violaciones se amparaban en el cumplimiento de la ley, utilizndose como excusa para evadir la responsabilidad. Es necesario regular esta discrecionalidad, ya que la polica puede sobrepasar sus facultades en perjuicio de la ciudadana o de los individuos que forman la comunidad. Pero esta regulacin debe hacerse con cautela, no en aras de regularla en forma estricta, es decir, no inhibirla de tal manera que restrinja la labor

4 policial al extremo de no poder ayudar a una vctima de un delincuente, lo que producira indefensin en la comunidad. 5.2.Los Abogados: Actan en el Sistema Penal como auxiliares de la administracin de justicia. Adems, debe agregarse, la influencia que tienen en la solucin de conflictos, y la relacin habitual que mantienen con los Jueces. 5.2.1.Factores que influyen en el Abogado: -Habilidad tcnica. -Tipo de clientela. -Nivel de formacin. -Extraccin social (de donde viene). Todos estos factores condicionan su actividad profesional (por ejemplo, cuanto cobra, donde desempea sus funciones, nivel de clientela, etc.) El buen o mal abogado no dice relacin con su carcter tico, a veces lo determina la sociedad. 5.3.Tribunales y Jueces: Agentes de Control social a travs de las decisiones judiciales que tienen gran trascendencia. Las sentencias establecen un estatuto jurdico con respecto a un individuo, que cambia su calidad a delincuente frente a la sociedad, se coarta su libertad de trabajo, es mal mirado l y su familia frente a la sociedad. 5.4.La Vctima: El problema de la vctima se ha puesto en debate, a nivel Latinoamericano en forma muy escasa. Tiene gran importancia porque existe una relacin directa con la ciudadana, es decir, el temor de ella frente a la criminalidad, (seguridad ciudadana). Gran influencia en este punto tienen los medios de comunicacin. 5.4.1. Cul es el rol de la vctima en el sistema? En la historia del Derecho Penal, de los procedimientos penales, la voluntad de la vctima ha tenido gran importancia en la resolucin del conflicto, como en la autotutela y en la autocomposicin. Los conflictos eran mirados como conflictos particulares, de intereses privados, es por ello que la solucin del conflicto deba quedar en manos de la persona involucrada (y tambin de su familia). Con el surgimiento del Estado moderno, la vctima pasa a un segundo plano. El Estado se hace cargo de la solucin de los conflictos penales, que son considerados como intereses de relevancia social. El delito es un problema pblico y en forma muy secundaria interesa a la vctima. Al Estado se le atribuye el poder punitivo. Hassemer El Derecho Penal estatal solo se concibe con la neutralizacin de la vctima. Los estudios del Derecho Penal se han concentrado en la relacin delincuente-estado, quedando la vctima en un segundo plano. Por eso, desde el punto de vista procesal tiene importancia el principio inquisitivo, razn por la que se dice que la vctima es la gran olvidada en el Sistema Penal. 5.4.2. La Victimologa: Desde la Segunda Guerra Mundial surgen estudios sobre el papel de la vctima en el Sistema Penal, naciendo la victimologa. La importancia es que pone en relieve a la vctima frente a la Ciencia o Dogmtica Penal. Orgenes de la victimologa: En un comienzo se caracterizaba por determinar el tipo de sujeto que se convertan en vctimas y su clasificacin. 5.4.3.La victimodogmtica: Pequea variante de la victimologa, cuyo estudio es la vctima en relacin a las normas sustantivas Penales y a las categoras dogmticas del delito. Su principio es la Autorresponsabilidad. Principio de Autorresponsabilidad: Conforme a este principio, la vctima debe hacerse responsable en aquellos casos en que su conducta fuere la generadora o factor de los delitos que se han cometido en su contra. En la victimologa es en donde hay un desarrollo mayor del estudio de la vctima. Se le estudia con el contacto que tiene con el Sistema Penal. De ah surge el concepto de victimizacin secundaria y los derechos de las vctimas en el procedimiento.

5 A partir de estos estudios, se constata la insatisfaccin de la vctima frente al sistema Penal. La vctima puede tener intereses econmicos, desear castigo al culpable, buscar proteccin en relacin a hechos futuros, etc. Adems se enfrenta a una agudizacin del dolor, (sufrimiento frente a la inseguridad cuando se es vctima de un delito, ser interrogada varias veces en las policas, tribunal, etc.). Al constatarse estas expectativas frustradas, surgen cambios legislativos, como el cambio de estructura en el Proceso Penal que, en su nueva estructura da cabida a los intereses de la vctima, por ejemplo, los Fiscales tienen la obligacin de informar, dar proteccin, etc. Al comienzo de la historia tiene gran importancia la vctima, luego es desplazada por el Estado y actualmente se le est dando nuevamente importancia. El conflicto Penal debe volver a sus titulares (vctima y victimario), donde debe primar el inters de las partes y sobre todo, de la vctima. 5.4.4.La Criminologa: Le da importancia a la vctima, ya que el sistema debe buscar el papel de ella. 5.4.5. Relacin Vctima Inseguridad Ciudadana: Algunos sealan que la inseguridad ciudadana est en crisis. Para fundamentar esta afirmacin parten de la base de cmo en la poblacin se ha generalizado el temor de ser sujeto pasivo de delitos, lo que se denomina inseguridad subjetiva. Esto lleva a afirmar, por el cuerpo social, que el Estado es permisivo frente a la criminalidad. Esta inseguridad se funda en algunas premisas: -Percepcin de un aumento global de los delitos (criminalidad) en el pas. -Percepcin de que el Estado es vulnerable frente a la criminalidad. Incapacidad de enfrentar el problema. Los estudios objetivos demuestran que el fenmeno descrito es una percepcin subjetiva de la realidad: El aumento de la criminalidad es menor que el temor de la poblacin de verse frente a un delito. Los factores que han influido son: -El tratamiento que le da la prensa, lo que aumenta la inseguridad. -El traspaso de un gobierno autoritario a uno democrtico. Existe relacin entre la victimizacin secundaria (todas aquellas consecuencias a las cuales se ve afectada la persona y que no emanan directamente del hecho delictivo) y la seguridad ciudadana. La victimizacin primaria proviene directamente del hecho delictivo. La vctima piensa que el sistema debe resolver el conflicto penal, sin embargo, solo el 10% de los casos llegan a sentencias. Adems se debe considerar el sufrimiento que acarrea el sistema para la vctima. El nuevo proceso penal busca solucionar estos conflictos. 5.5.El Delincuente: Para el Sistema Penal, y especialmente para la Poltica Criminal, el estudio y observacin del delincuente o agresor es de gran importancia, ya que es l quien acta directamente en los actos delictivos. 6.NEXO DE LOS MEDIOS DE COMUNICACIN SOCIAL CON EL DELITO Y EL DELINCUENTE: El periodismo es la voz de la opinin pblica. La Opinin Pblica, es creada por los medios de comunicacin social. El medio periodstico proyecta una presin sobre el ambiente social, crea el foco de opinin, proponiendo una situacin, para que la sociedad decida (la sociedad aprueba o desaprueba esa propuesta, o guarda silencio). De esta manera, es el medio social quien impondr lo definitivo. Los medios de comunicacin social son una variable importante del sistema que hay que considerar siempre en los estudios. Muchas veces son estos medios los que determinan quien es o no delincuente, e incluso, como debe ejercerse el control sobre la delincuencia. Esto es lo que pone en el tapete la teora ideolgica denominada etiquetamiento. 6.1.Teora del Etiquetamiento: Para esta teora, delincuente no es quien violenta una norma penal y que debe recibir una sancin, sino que es producto de un proceso mediante el cual la sociedad lo etiqueta, en el sentido de ser ese sujeto un desviado del grupo social. Este etiquetamiento es realizado por todos los agentes del control social.

6 Eso significa, que la desviacin de la conducta de un sujeto es un fenmeno normal que se da en la sociedad, la cual tiene por objeto organizar al grupo en torno a las conductas. Kay Ericcson, plantea la posibilidad de estudiar al pblico, ya que es l quien frente a ciertos individuos que perciben un comportamiento atpico, le fabrica esta imagen, etiquetndolo como distinto del grupo. De esta manera, la sociedad reacciona rechazndolo y exigiendo la intervencin de las instancias formales de Control Social, que saca a este individuo del grupo para apartarlo. Los medios de comunicacin social buscan dentro del grupo social a aquellos que realizan conductas desviadas, de manera que presentndolos, la sociedad los rechace. Dentro de esta concepcin, el delincuente sera aquella persona a quien la sociedad, aparentemente representada por los medios de comunicacin social, han puesto al sujeto la etiqueta de delincuente. Nace aqu, la gran relacin entre la opinin pblica y la opinin publicada, que incide en la criminalizacin de las conductas. En la mayora de los casos las imgenes que se dan de la criminalidad y de los delincuentes no corresponden a la verdadera realidad. Las publicaciones, programas de TV, etc. son imgenes basadas en estereotipos prejuiciosos, donde hay una manipulacin, lo que hace que el pblico las aprecie como verdaderas y crean que es lo correcto. Hutsman: (Criminlogo) Seala Las fuerzas ocultas de la justicia hacen decir a las cifras lo que no dicen y, a las personas lo que piensen del Estado y del aparato represivo. Para esta visin, el delincuente es por s un sujeto malvado, que debe ser apartado, segregado del grupo social, y debe ser castigado por el dao social. Esto produce que muchas veces, se justifique el maltrato dentro de los recintos penitenciarios, atentando contra los Derechos Humanos de los reclusos (no hay gran campaa de apoyo a que los delincuentes tengan un trato de acuerdo a los derechos Humanos). En la opinin pblica, hay tendencia a pedir la creacin de ms centros penitenciarios, para sacar al individuo del grupo social, ya que ste se ve perjudicado con su presencia. Cuando el delincuente es puesto al tapete por los medios de comunicacin, aparece como un chivo expiatorio. La sociologa seala que la sociedad se ve en la necesidad de encontrar chivos exploratorios, siendo los medios de comunicacin los que tienen la funcin de hacerlo, de encontrarlos y exhibirlos. As, por ejemplo son los medios de comunicacin los que muchas veces, incluso anticipan la pena del sujeto. El periodismo sabe que existe en el cuerpo social una gran atraccin por los hechos morbosos (lo que est en el espritu humano). Algunos criminlogos como Schneider explican el fenmeno del morbo y buscan separar al ciudadano medio, respetuoso de la ley, con el fin de que se sienta satisfecho de evitar caer en el delito. Los medios de comunicacin, respecto de los incidentes que se producen dentro de los centros penitenciarios, sealan que son, segn su postura, ajustes de cuentas entre bandas, sealando que su origen son las personalidades violentas de los reclusos, sin que se tienda a buscar una explicacin racional y verdadera. Los criminlogos establecen que dichos incidentes, son consecuencia de la culturalizacin carcelaria (psicosis carcelaria)(Las penas privativas de libertad no socializan al sujeto, est comprobado). Mayer, seala que la sociedad se forma una imagen del criminal conforme a sus propios impulsos, a cuya agresividad temen. Los medios de comunicacin reconocen a este sujeto como delincuente, desde que entra en contacto con el sistema jurisdiccional. Pasa a tener el status de criminal en la opinin pblica, sin importar el dao social que este sujeto pupo haber tenido en otro tipo de comportamiento. En este etiquetamiento del sujeto, se le caracteriza como violento, sin educacin, de un grupo social determinado, etc. y ese conjunto de caractersticas ms la presin de los medios, hace prevalecer en la poltica estatal las sanciones de privacin de libertad, creando ms crceles. Al mismo tiempo el medio comunicacional, al proyectar esa imagen, crea un sentimiento de inseguridad social, de indefensin en la sociedad, por lo cual se divulgan tambin los actos represivos (por ejemplo redadas) y se justifican, aunque se violenten los derechos de otros. La poltica criminal estatal debe entender que la privacin de la libertad va en contra de las tendencias modernas que buscan la no marginacin del sujeto. Se ha demostrado que es posible la resocializacin de los sujetos, son recuperables. El sistema represivo culturiza para que el sujeto delinca.

7 7.LA VICTIMOLOGIA: Surge en Europa en virtud de la preocupacin por la violacin de los Derechos Humanos en la poca post Segunda Guerra Mundial, en que las polticas de los Estados fracasaron con relacin a la asistencia de las vctimas de los delitos. La adecuada asistencia puede modificar radicalmente la justicia penal, ya que al incorporar a la vctima al sistema puede abrirse a mbitos ms amplios, considerando penas alternativas, en vez de privativas de libertad. En Europa, se tendencia a aplicar estas penas alternativas en el narcotrfico y tambin a menores infractores de ley. Establecen que a los drogadictos se les debe aplicar penas menos represivas, menos privativas de libertad. En el caso de los menores delincuentes, siempre se debe mirar a su futuro, ms que a su pasado, a su desarrollo educativo y no al nimo de venganza. La moderna victimologa busca reestructurar el sistema, teniendo en cuenta aspectos victimizantes que se producen como consecuencia inmediata de los delitos, es decir, se debe buscar la deseable disminucin y prevencin de los delitos, sin olvidar la responsabilidad del infractor, el marco social donde se desarrollan los hechos, la corresponsabilidad de la vctima, es decir, cundo la vctima influencia el marco social (en que condicin la vctima es responsable de la comisin del delito). Autores Europeos sostienen que hay que mejorar el sistema tradicional, y ah se encuentra la victimologa, que busca algo mejor que el Derecho Penal: Un derecho asistencial a las vctimas. La idea es que el Derecho Penal vuelva a ser parte del Derecho Privado, para as evitar que el Estado se introduzca en la relacin privada entre vctima y delincuente. El Estado siempre busca otros fines, ajenos a los de la vctima. Pero se deja constancia, que el hecho de introducir a la vctima como centro del Derecho penal puede ocasionar peligro, al quedar sin su columna vertebral, constituida por el delito y el delincuente. Puede, incluso, producir una reaccin de la sociedad mucho peor que la del sistema actual. 7.1.Cmo responder a la vctima? Cmo respetar sus derechos fundamentales?: Siempre existe el peligro que el Derecho Penal pueda sucumbir ante esta idea, olvidndose de la responsabilidad penal de los individuos que han cometido el hecho ilcito y de sus garantas, en pro de la defensa de la vctima. (Por eso se dice que no podra negarse la responsabilidad penal en pro de los derechos de las vctimas). La responsabilidad puede surgir dependiendo del caso concreto: Ejemplo, muerte causada por menor de 7 aos puede ser un accidente. Debe mantenerse la nocin de responsabilidad penal. El otro peligro que puede acarrear el hecho de poner a la vctima como centro del Derecho Penal, es que no se respeten los derechos del delincuente, sus garantas fundamentales, lo que hara desaparecer las garantas personales. El hecho de aplicar como sancin, solo penas privativas de libertad hace que no se respeten las garantas constitucionales individuales. El deseo de evitar que las vctimas no queden desprotegidas a veces no tiene consecuencias positivas, por ejemplo, el seguro obligatorio para la reparacin de daos, lo que lleva a que la vctima sea reparada totalmente siempre que no haya muerte, pone en peligro la seguridad personal y hace perder el sentido de la responsabilidad penal. En materia de Poltica Criminal existe consenso que sta tiene por misin no solo aplicar la sancin adecuada para reestablecer el orden, sino que tambin y ante todo, lograr que la vctima se beneficie de la seguridad que ofrecen las polticas estatales, en sus diversos aspectos, ejemplo, recobrar su integridad, la reparacin de los perjuicios, etc. La vctima no solo es un problema individual, sino tambin, un problema poltico-social, de derechos fundamentales. Ya en el siglo pasado, surgen posiciones en los congresos de Derecho Penal, al sealarse que deba considerarse la reparacin de la vctima como una alternativa a la privacin del sujeto, sin embargo no tuvieron acogida. El procedimiento penal mismo, que en un principio tena un carcter bipolar, es decir, reenfrenta al Estado con el acusado, comienza a ser criticado, ya que la resolucin del conflicto deja a la vctima fuera, neutralizndola y limitndola solo a la tares de ser testigo incapaz de influenciar en el desarrollo del procedimiento. La sociedad en general, (an siendo ms tecnolgica), siempre ha presentado al delito como un atentado contra el Estado, pero se olvida que en realidad es un atentado contra las personas, de ah nace la idea de devolver el conflicto a los privados, los verdaderos interesados. Los pases que toman una norma heredera del Derecho Romano han destacado siempre la lex pblica, pero Africa y Asia, influidos por la concepcin germnica mantiene costumbres y criterios que tienden a la

8 reparacin del dao causado a la vctima, que es la que debe ser beneficiada, primero que la sancin que se le impone al condenado. La Sociedad Internacional de Victimologa busca proclamar los derechos de las vctimas estableciendo los medios para protegerla, su trato, compensacin, etc., exigencias justas que se fundamentan en el derecho a la vida, libertad y seguridad personal. Establecen que es sujeto pasivo el inocente y tambin puede serlo el delincuente, vctima del sistema de administracin de justicia y del sistema penitenciario, quienes sufren abuso de poder, fuera y dentro de la crcel, por ejemplo, sujeto condenado por delitos comunes en antro penitenciario, procesado estigmatizado tratado como delincuente sin estar condenado an, etc. Se debe exigir al Estado que no solo aplique penas privativas de libertad y la asistencia que establece el reglamento penitenciario, sino que el Estado, adems, debe preocuparse del condenado mas all del recinto penitenciario, ya que padecen victimatizacin fuera del recinto, por ejemplo, al buscar trabajo, ser aceptado por la sociedad, etc. El profesor Eduardo Zafaroni hace un estudio de los Derechos Humanos (en cuanto a los reclusos) y de los sistemas penales en Amrica latina y recomienda: 1) Remediar vacos legislativos sobre las personas liberadas, instituyndose seguridad social post carcelario. 2) El Estado tiene el deber de proveer de una fuente de trabajo a esa persona una vez liberada. 3) El estado debe establecer apoyo jurdico y psicolgico frente ala estigmatizacin una vez que ha sido liberada. 4) Se deben establecer normas relativas a la cancelacin o anulacin del prontuario lo ms rpido posible. La vctima debe tener importancia en el Derecho Penal, Penitenciario, Procesal, etc. En los Cdigo Penal y Cdigo de Procedimiento Penal antiguos la palabra vctima no aparece. A la vctima deben reconocrseles derechos. Ello solo ha sucedido en la medida en que se le vulneran ciertas garantas protegidas por el Estado, por ejemplo, vida, salud, dolor psicolgico, libertad, capacidad laboral, subsistencia, propiedad, gastos de rehabilitacin, etc. 7.2.Quin debe reparar a la vctima?: 1) El delincuente: Por ser el responsable directo. El problema es qu sucede si no tiene los medios? (lo que normalmente ocurre). 2) El Estado: En forma subsidiaria debe reparar a la vctima, pero en la mayora de los casos no ocurre, ya que el Estado no destina recursos a este fin. 8.LA REPARACION COMO SOLUCION DEL CONFLICTO PENAL: Encontramos siempre a dos sujetos que estn en le centro del conflicto, el agresor y la vctima, esta ltima es quien soporta la agresin, el interesado. El Derecho y el Estado, en general, lo toma como el portador de un bien jurdico que las normas protegen (inters privado). El Derecho Penal desde esta perspectiva, puede reaccionar y solucionar el conflicto, sin la intervencin violenta del Estado (de manera agresiva, privacin de libertad). Esta visin no parece extraa si se mira el desarrollo del Derecho Penal, pues incluso antes de la formacin del Estado moderno, se postergaba la reaccin estatal, por ejemplo en la poca feudal, en que se privilegi la situacin real en vez del conflicto, la composicin o acuerdo entre estos protagonistas reales, todo lo anterior en virtud de la costumbre. Esta composicin es una especie de contrato reparatorio entre ofendido y agresor, de esta manera se buscaba poner al grupo social en una situacin de paz. Despus de la creacin de los Estados modernos, la reparacin no es tan extraa, pero s excepcional. En el Derecho Pblico Internacional se ve en que la Sociedad de las Naciones la propona para la solucin de conflictos y solo cuando esa negociacin fracasa es posible legitimar la guerra. El Derecho Penal mantiene una serie de figuras de carcter privado, es decir, aquellos en que no solo se considera la voluntad de la persona del ofendido, sino que adems se respeta esa voluntad de la vctima para que exista solucin del conflicto, por sobre la aplicacin de la pena y de la accin estatal. En este caso es el ofendido quien impulsa la accin. Estos hechos hacen prevalecer la ltima ratio. Solo podr entrar la accin de la justicia a intervenir legtimamente cuando no pudiere el ofendido o en caso que los protagonistas no lleguen a solucin.

9 Tanto los temas del Derecho Penal como de la poltica criminal son propios de los doctos, sin embargo, los medios de comunicacin influyen en ello sin que tengan un conocimiento acabado sobre el tratamiento de los temas (todo lo antes dicho a propsito del psicpata de las condes), es as que se divide la opinin entre los partidarios y contradictores. En el derecho Penal debemos pensar que estamos frente a personas libres e iguales y, por lo tanto, la reparacin de los daos debe ser la que ponga trmino naturalmente a los conflictos, eso debiera ser, si aceptamos que estamos frente a sujetos de derecho, gobierno democrtico, donde el sentido de la pena es la reinsercin social. El individuo debe colocarse como figura central del Derecho Penal. Incluso la igual reparacin y la pena no constituyen la nica forma de solucin del conflicto penal. En el Derecho Comparado se proponen medidas conciliadoras, teraputicas, buscando el consenso entre el ofensor y ofendido. El Positivismo Criminolgico rescata el tema, al incluir la reparacin entre las funciones que debiera tener el Derecho Penal. Una pena integral comprende la reparacin de los daos, siendo el Estado quien aparece como el que debe buscar la reparacin de la vctima (representado por el Fiscal). La composicin, negociacin, no son temas nuevos, sino que son un retorno a la solucin de conflictos, respetar la autonoma de la voluntad como centro del sistema penal y as desplazar el instrumento caracterstico que es la pena puesta por el Estado. De esa manera buscar el cambio de la forma de pensar de la sociedad (que la solucin de conflicto penal es la crcel). El retorno a una solucin consensuada hace que se reduzca el peso del Estado, (que se acumula en grandes cantidades), alivianando la carga, y solucionndolo los conflictos por un medio racional, para as lograr la paz social. La reparacin de los daos sera la tercera forma de reaccin contra los ilcitos penales (1 Pena; 2 Medidas de seguridad; 3 Reparacin). En el mbito poltico-cientfico, el Derecho Penal se ha limitado a incorporar esta tercera forma como sustituto de los ilcitos penales, especialmente en los delitos de mediana gravedad o leves, o como forma de atenuacin de la responsabilidad penal, o la han considerado para determinar la procedencia de ciertos beneficios (libertad vigilada, reclusin nocturna, etc.). La reparacin no solo puede ser entendida en el hecho de colocar a la vctima en la situacin que se encontraba al momento del ilcito penal, no solo la reparacin material, sino que tambin se debe estar a las reparaciones simblicas que puedan satisfacer a las vctimas, por ejemplo, novacin de obligaciones, realizacin de una prestacin en casos en que sta comprometido el inters pblico, etc. a veces la sola disculpa pblica puede repara el dao. En Alemania el 80% de las reparaciones son por esta va, por ejemplo, aplicacin de multa y no de pena privativa de libertad. (No obstante lo anterior, colocar a la vctima en la posicin que decida la pena, a travs de mediadas alternativas genera una crisis de la responsabilidad penal). 9.EL INDIVIDUO COMO SUJETO ACTIVO DEL DELITO: Desde el punto de vista de la criminologa el individuo como sujeto activo del delito, se ve de diferentes maneras: Teora que ve al delincuente como un sujeto enfermo: individuo deformado. La primera explicacin desde el punto de vista emprico, ve al Derecho Penal bajo el prisma de las ciencias naturales (mtodo cientfico). Esta visin ve al sujeto en forma estrecha o aislada, en cuanto a su entorno. Lombrosso observa al delincuente en el ambiente penitenciario y llega a la conclusin que es posible buscar al delincuente nato, es un sujeto que por adolecer de ciertas anomalas psquicas y fsicas, tiende a convertirse en delincuente, an cuando se encontrare en un entorno favorable. Tambin seala que los seres humanos pueden diferenciarse tanto dentro como fuera de la crcel, por sus caractersticas antropolgicas, biolgicas y psquicas, de ah que se busque las taras genticas, anomalas cerebrales que puedan ser un puente a la conducta criminal. An hoy en da, esta postura presenta al delincuente como producto de un fenmeno biolgico. Un Derecho Penal que ve al sujeto desde el punto de vista biolgico, concluye que los delitos son producto de sujetos predeterminados a realizar este tipo de conductas, lo que a su vez traer repercusiones, en la postura que se tenga en el Sistema Penal en general. En relacin a la culpabilidad, sta teora no tendra sentido, producto de la imposibilidad de reprochar a una persona con carencias fsicas y psquicas, que son heredadas y que lo llevan a cometer un delito.

10 Esto lleva tambin, a que este Derecho Penal tendra como fin defender la sociedad frente al delito y al delincuente. Con esta postura no hay nada que se tenga que mejorar, o someter a tratamiento de rehabilitacin, puesto que el delincuente es un sujeto deformado por la naturaleza, y por lo mismo, la sociedad debe defenderse de l. Esta visin biolgica es parcial, el sujeto aislado de su entorno debe ser observado bajo el microscopio de quienes son fieles a las leyes. Esta visin choca con la teora moderna del etiquetamiento del delincuente, ya que el delito no es un hecho aislado de la sociedad, es producto de la interaccin social, incluso, muchas veces el etiquetamiento es el status que le da el Estado a las personas que cometen delitos, a travs de las instancias formales de control: Polica, Fiscala, Ministerio Pblico, etc. Errores de esta teora que se critican: Hay consenso que esta teora parte de un error de anlisis de los antecedentes, error que parte con Lombrosio, producto de una errada metodologa de la investigacin que hicieron, pasaron por alto que los sujetos internos no son solo personas privadas de libertad, aislados en un plano espacial, sino tambin aisladas social y personalmente dentro de los mismos recintos. De tal manera, que al tomarse al sujeto como objeto de investigacin o anlisis, no solo deben tomarse las caractersticas personales que los puedan llevar a delinquir, sino que tambin deben considerarse las caractersticas que son producto de vivir en un sistema carcelario. Esto junto a otros factores, como el desarrollo familiar defectuoso, estrato social, relacin con le trabajo, etc. hace que sea imposible estudiarlo aisladamente. Hay que estudiar la familia, el trabajo, el medio que influye en la conducta de las personas. Estas teoras se presentan como resultados absolutos, por la falta de modestia y realismo de los investigadores, los que no reconocen que solo es un conocimiento parcial, (ejemplo gemelos Korp). Una investigacin seria a partir de fenmenos biolgicos debe considerar que la persona desviada criminalmente puede tener otras causas, que surgen de la interaccin del individuo con el medio social. En la actualidad estas teoras luchan por varios aspectos: -Lucha frente a las crticas, especialmente la que seala que ella niega la base en que descansa el Derecho y la Doctrina, como es la Culpabilidad (ya que el sujeto sera inimputable). - No tienen respuestas a las nuevas concepciones de la Poltica Criminal, o sea, las que tienden a las consecuencias de los actos. -Son menos preciadas, producto que ideologas poltico-criminales en un momento dado, las utilizan para buscar un fin (Alemania). El pensamiento tradicional o clsico mantiene distancia con esta postura, es por ello que su influencia en las legislaciones es nula para enfrentar el fenmeno de la delincuencia, salvo en la poca del nacional socialismo. Solo se sita en al mbito penal para la imputabilidad. En el Derecho Penal moderno, el fenmeno de la delincuencia es visto en relacin a las consecuencias que tiene el Sistema Penal, buscando explicaciones y respuestas al problema de la delincuencia, cosa que no hace esta teora (que solo tienen en cuenta aspectos biolgicos del delincuente). 10.TEORIAS QUE TRASCIENDEN AL ASPECTO BIOLOGICO: En la actualidad hay criminlogos que establecen, a travs del estudio, las llamadas Teoras de la Asociacin Deficiente. Lo que quieren decir con su hiptesis, es que el delincuente proviene de factores que van a actuar en una zona intermedia, entre lo individual y lo social. Estas teoras buscan y encuentran los factores criminolgicos en el proceso de socializacin. Son teoras muy innovadoras en todo lo relativo a la justicia y a la ejecucin de las penas. Para ellas, la conducta delictiva es aprendida en este proceso de socializacin en que intervienen la familia, el entorno laboral, el colegio, el vecindario etc. Son estas instancias las que establecen las pautas de conductas de los sujetos, de tal manera que si provocan en l actitudes desviadas van sembrando paulatinamente el germen de desviacin hacia el delito. Estas teoras de socializacin estn muy abiertas a la investigacin del fenmeno delictivo, de los traumas que se van adquiriendo en el proceso vital de un sujeto, de forma completa, estableciendo conexiones entre esas conductas y el grupo social al que pertenece. Se pretende explicar los factores que han provocado defectos en su socializacin. Estas teoras tienen gran aceptacin por los criminlogos. Se encuentran, adems, abiertas a otras disciplinas que les pueden aportar, como por ejemplo, la psicologa y la sociologa.

11 Entre ests teoras encontramos: a) Teora Broken Home u Hogares Desechos: Este es un estudio muy avanzado que surge de un matrimonio que se dedica a la investigacin. Eleanor y Hermut Locker inician su investigacin el ao 1939 concluyndola en 1970. Realizan su anlisis criminolgico en varias familias con trastornos. Este matrimonio entrevist a fondo a dos grandes grupos de jvenes y les hicieron un seguimiento durante el transcurso de toda su vida posterior, observndolos desde el punto de vista de la desviacin de ellos frente a las normas. Estos grupos estaban compuestos por 500 jvenes entre 7 y 17 aos, del mismo grupo tnico, y todos provenientes de los suburbios de Boston. A cada joven del grupo de delincuentes, que estaban dentro de un centro correccional se les emparej, sobre el papel, con otro joven de inteligencia y edad semejante, pero perteneciente a centros escolares (no delincuentes) y se parti valorando un amplio grupo de datos entre ellos: Inteligencia, informes escolares, psicolgicos, psiquitricos, entrevista a la familia, etc. Los resultados de estos estudios produjeron un gran asombro por la gran capacidad explicativa respecto de determinadas relaciones entre la familia y la orientacin de la conducta desviada de los sujetos, dejando en evidencia las interrelaciones de los supuestos de familias incompletas en que se producan cambios tempranos en las personas que conformaban esas familias, tcnicas de educacin ocupadas por sus padres, las relaciones con los mismos, etc. Un dato importante es el grado de dependencia en relacin a los sistemas asistenciales. Se llega a la conclusin de que eran las propias familias la fuente ms rica para producir la conducta criminal (aunque hay evidencias de que no solo la familia puede contribuir). Por el hecho de no ser la familia la nica fuente o causa, algunos criminlogos sostienen que hay que ver a la familia no solo como causa del fenmeno delictivo, sino tambin como una vctima del proceso de socializacin, siendo solo el medio por el cual se manifiesta, es decir, el vehculo de la criminalidad. Se cuestiona que las condiciones criminolgicas provengan de familias en que existe dependencia de los sistemas de asistencia social del Estado, habra que preguntarse qu factores, qu procesos hacen depender a esas familias de los sistemas de asistencia social y porque a otras familias no. En esta investigacin, en cuanto las pautas educativas de estas familias, llamaba la atencin el hecho que algunos individuos dentro de un sistema educativo acataban las normas, mientras que otros las quebrantaban. Surge la pregunta Porqu los padres accedan a una forma de educacin del nio y no a otras? Esto se topaba con el mismo sistema. No obstante que ha sido objeto de muchas crticas (porque se limitaba a buscar las causas en la familia misma), esta teora contribuy y permiti el estudio de la delincuencia mirando al individuo no como un objeto, sino como un sujeto que surge de la interaccin, con influencia recproca, entre seres humanos. A partir de estas teoras, especficamente de la Broken home, surgen otras, como la Teora del aprendizaje, que abren el abanico, no solo circunscribindose exclusivamente a la familia, sino tambin a otras instancias sociales. b) Teoras del Aprendizaje: Estas teoras fueron formuladas por el criminlogo Edwin Sutherland, quien expresa una serie de ideas: - La oportunidad para que un individuo se convierta en delincuente va a depender del modo, intensidad y duracin de los contactos con otras personas. - Plantea nueve Tesis: 1) La conducta delictiva, es una conducta aprendida. 2) La conducta delictiva se aprende en interaccin con otras personas, en un proceso de comunicacin. 3) La conducta criminal se aprende principalmente en grupos personales ntimos. 4) El aprendizaje de la conducta delictual comprende, por un lado, las tcnicas de comisin de los delitos (unas muy simples y otra muy complicadas) y por otro, la orientacin especfica de los motivos, inclinaciones, racionalizaciones y actitudes de la conducta. 5) La especfica orientacin de stos motivos o inclinaciones que son aprendidas, lo son, en cuanto constituyen valores positivos o negativos que contienen las leyes. 6) Una persona se convierte en delincuente a consecuencia de que en ella prevalecen las posiciones favorables a la infraccin por sobre las que valoran negativamente la infraccin a las normas. 7) Los contactos diferenciales van a variar segn sea la frecuencia, precocidad e intensidad de la reaccin emocional y de los contactos sociales de estos sujetos.

12 8) El proceso en que se aprende la conducta desviada mediante el contacto con pautas de conductas criminales, y pautas contrarias al delito, comprende todos estos mecanismos que toman parte de cualquier proceso de aprendizaje. 9) El pensar que las conductas delictivas son expresin de valores y necesidades generales no puede resultar explicado a travs de esos mismos valores o necesidades, porque la conducta no delictiva tambin es expresin de esas mismas necesidades y valores. Surge todo lo de la subcultura y lo accesorio a sta. Las Crticas a sta teora apuntan a que habra una explicacin del fenmeno delictivo puramente social, lo que sera insuficiente, pues no habra como de condiciones sociales parecidas pueden lograrse resultados diferentes. c) Teora Tcnica de la Neutralizacin: Teora de mayor precisin. Se busca estudiar como superar el conflicto normativo de aquellos que viven de acuerdo a ciertas pautas, que constituyen conductas desviadas de la norma. Seala que el problema y origen de la delincuencia, solo en la superficie, se trata de cuestiones de orden prctico o tcnico, pero en la esencia supone conflictos normativos y de comunicacin que van sobrecargando a ese sujeto en relacin a la orientacin respecto de esas pautas y normas de conductas, orientacin que se hace prcticamente de la relacin de ese individuo con otros que siguen otros modelos de conductas. Sostiene que la conducta criminal contiene aspectos normativos y de comunicacin con cuestiones tcnicas o delictuales. Esta teora busca una explicacin de cmo logra el desviado, en su conducta acomodarse normativamente a un medio que se opone a sus pautas de conducta. Surge la relacin con la subcultura criminal en que se sostiene que los grupos de delincuentes se agrupan espacial, social y normativamente, apartndose de las dems clases o grupos y de las dems pautas conductuales, para as elaborar las suyas propias, valores subculturales y normas que se desvan en forma negativa de las formas de cultura dominante en la sociedad y las sustituyen por pautas de conductas que crean y desarrollan en forma autnoma. As surge una conciencia social y de normas a seguir que le son propias, as se explica la forma de operar de las bandas juveniles (ejemplo, surgimiento del COA). Estas teoras de la neutralizacin, se preguntan por la posibilidad de establecer pautas de conducta desviada buscando la respuesta y encontrndola a travs del origen de la subcultura. Sin embargo, se presenta el problema de que para algunos criminlogos son demasiado simples, pues se constata que en la reaccin del delincuente sorprendido en actos delictuales se ve una cierta vergenza o culpabilidad frente a los actos cometidos. Muchas veces estas mismas personas reafirman las pautas cuando ven que se esta atacando a otro que tambin comete actos delictivos (por ejemplo, caso Maradona, que sigue siendo un dolo).