Cmara Nacional de Casacin Penal

Causa Nro. 14386 REI, Vctor Enrique s/rec. de casacin -Sala IV - C.F.C.P.

REGISTRO Nro: 206/12

//la ciudad de Buenos Aires, a los marzo

das del mes de

del ao dos mil doce, se rene la Sala IV de la

Cmara Federal de Casacin Penal integrada por el doctor Mariano Hernn Borinsky como Presidente, los doctores Eduardo Rafael Riggi y Juan Carlos Gemignani (h) como Vocales, asistidos por la Prosecretaria de Cmara Doctora Jesica Y. Sircovich, a los efectos de resolver el recurso de casacin de fs. 155/177vta., de la presente causa nro. 14386 del registro de esta Sala, caratulada: REI, Vctor Enrique s/recurso de casacin; de la que RESULTA: I. Que el Tribunal Oral en lo Criminal Federal N 6 de esta ciudad, en el marco del incidente de excarcelacin formado en relacin a la causa N 1278 de su registro, resolvi, con fecha 14 de junio de 2011, NO HACER LUGAR al pedido de arresto domiciliario articulado por Vctor Enrique REI, y dispuso que el nombrado deba continuar su detencin en un establecimiento carcelario de las caractersticas en las que actualmente se encuentra alojado, siendo ste el Complejo Penitenciario Federal II de Marcos Paz del Servicio Penitenciario Federal (fs. 148/151). II. Que, contra dicha resolucin, el Dr. Eduardo A. Chittaro, Defensor Pblico Oficial ad-hoc de Vctor Enrique REI, interpuso recurso de casacin a fs. 155/177vta., que fue concedido a fs. 180 y vta. y mantenido a fs. 190. III. Que el impugnante invoc en los motivos previstos en el art. 456, incisos 1 y 2 del C.P.P.N.

As las cosas, y con relacin a los vicios in procedendo, el impugnante plante la inobservancia de lo dispuesto por el art. 124 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, en tanto entendi que el pedido de arresto domiciliario respecto de su defendido debi haber sido resuelto por el tribunal de juicio, y no por uno de sus vocales asumiendo funciones de Juez de Ejecucin. Asimismo, y en lo tocante a la decisin adoptada por ste ltimo magistrado, seal que la misma careci de la debida motivacin, en tanto soslay cuestiones decisivas para el anlisis de la viabilidad del referido instituto, bajo una insuficiente y parcializada consideracin de las constancias agregadas al legajo, tornando arbitrario el pronunciamiento atacado. Por aadidura, el impugnante se agravi de la interpretacin que efectuara sobre las exigencias del art. 32, inc. c de la Ley 24.660 (segn texto de la Ley 26.472), argumentando que ni las caractersticas particulares del hecho por el que fue condenado Vctor Enrique REI, ni su consideracin como crimen de lesa humanidad tienen injerencia alguna sobre la procedencia del arresto domiciliario, toda vez que la referida norma no contempla excepcin alguna para delitos como los atribuidos a su defendido. Por ltimo, la defensa hizo reserva del caso federal. IV. Que a fs. 192/194, la Dra. Mariana Grasso, a cargo de la Defensora Pblica Oficial N 4 ante esta Cmara Federal de Casacin Penal, postul que se haga lugar al recurso deducido por su colega de la instancia anterior. Con relacin a ello, destac que el supuesto del art. 33, inc. d) de la Ley 24.660 no requiere que la decisin se funde en informes mdicos, como as tampoco que se determine si en encierro agrava la situacin de detencin, aspectos que competen a los primeros tres incisos de

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la norma citada pero no al supuesto de la edad. Consider, en base a ello, que debe inferirse que el legislador ya evalu los riesgos que la prisionizacin genera en personas de 70 aos o ms, limitando la concesin del arresto domiciliario a la acreditacin de un riesgo de incumplimiento de la modalidad de la pena. Con relacin al anlisis del tribunal a quo sobre la existencia de estos riesgos, la Sra. Defensora Oficial ante esta instancia, Dra. Grasso, manifest que los sentenciantes utilizaron en forma dogmtica elementos como las caractersticas de los hechos, la dimensin y gravedad de los mismos, el nivel de instruccin del imputado y la trascendencia y entidad de la sancin penal aplicada. V. Que celebrada la audiencia prevista por por el art. 465 bis, en funcin de los arts. 454 y 455 del C.P.P.N. (Ley 26.374), de lo que se dej constancia en autos, quedaron las actuaciones en estado de ser resueltas. Efectuado el sorteo de ley para que los seores jueces emitan su voto, result el siguiente orden sucesivo de votacin: doctores Mariano Hernn Borinsky, Juan Carlos Gemignani (h) y Eduardo Rafael Riggi. El seor juez Mariano Hernn Borinsky dijo: En primer trmino, y en lo que respecta a la impugnacin efectuada por el defensor tcnico de Vctor Enrique REI respecto de la presunta inobservancia de lo dispuesto en el art. 124 del C.P.P.N., por haber intervenido un nico juez del Tribunal Oral en lo Criminal Federal N 6 (y no el tribunal en pleno) en el dictado de la resolucin sobre el pedido de arresto domiciliario formulado respecto del encausado, entiendo que aqulla no puede prosperar. Ello, por cuanto la objecin planteada carece de sustento en las circunstancias fcticas de la causa, habida cuenta de que se basa en el

entendimiento de que la intervencin del tribunal oral en pleno resulta procedente respecto de las causas con sentencia no firme. As las cosas, vale tener presente que con fecha 7 de junio de 2011, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin desestim la queja interpuesta por Vctor Enrique REI contra la resolucin de esta Cmara Federal de Casacin Penal que rechaz el recurso extraordinario (R. 441.XLVI: Recurso de hecho deducido por Vctor Enrique Rei en la causa Rei, Vctor Enrique s/causa N 10.896), por lo que al momento de resolverse el pedido de arresto domicilario en trato (16/6/2011), y de conformidad con el criterio sentado por el mximo tribunal de la Repblica in re: Olariaga, Marcelo Andrs s/causa 35/03 O (O. 300 XL), la sentencia condenatoria recada sobre el encausado se encontraba firme. En lo que atae al agravio planteado por el recurrente en torno a la errnea aplicacin del art. 32, inc. d) de la Ley 24.660, cabe recordar que del propio texto de la norma citada se desprende que las causales de concesin del arresto domiciliario no operan en forma automtica, sino que dependen del anlisis que haga el juez respecto de su procedencia en el caso concreto. Ello, desde que el artculo citado establece que el juez de ejecucin o juez competente podr disponer el cumplimiento de la pena en detencin domiciliaria en los supuestos previstos en los distintos incisos. Por consiguiente, la inexistencia de una limitacin expresamente prevista en la norma respecto de los casos de condenados por delitos de lesa humanidad no es bice para que el juez tenga en cuenta, a efectos de rechazar la concesin del arresto domiciliario, elementos de juicio como por ejemplo el incremento del riesgo de fuga que deriva de la condena impuesta al encausado Cabe recordar, en tal sentido, que con fecha 23 de abril de 2009,

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Vctor Enrique REI fue condenado por el Tribunal Oral en lo Criminal Federal N 6 de esta ciudad a la pena de DIECISEIS AOS DE PRISIN, ACCESORIAS LEGALES Y COSTAS por encontrarlo responsable, a ttulo de coautor, de los delitos de retencin y ocultamiento de un menor de diez aos previamente sustrado, en concurso real con los delitos de supresin del estado civil de un menor de diez aos mediante la falsedad ideolgica de documento pblico en relacin al certificado de nacimiento [del menor], falsedad ideolgica de documento pblico respecto del acta de nacimiento inscripta bajo el Nro. 545 del Tomo I del ao 1978 de la Circunscripcin 8 del Registro Civil de esta Ciudad y falsedad ideolgica de documento pblico destinado a acreditar la identidad de las personas, vinculado al D.N.I. N 22.122.906, concurriendo los cuatro ltimos hechos en forma ideal entre s. En tal contexto, la gravedad de la pena impuesta a REI cobra especial relevancia a la luz de los estndares definidos por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin -por remisin al Sr. Procurador ante la Corte- para evaluar riesgos procesales en causas donde se investigan y juzgan delitos de lesa humanidad (cfr. causa Vigo, Alberto Gabriel -V.621. XLV- cuyos fundamentos fueron compartidos, en lo pertinente, por la C.S.J.N el 14/9/2010; en similar sentido, C.S.J.N Pereyra P.666 -XLV-, del 13/11/2010; Binotti B.394 -XLV- del 14/12/10; Clements C.412 -XLVdel 14/12/10; Altamira A.495 -XLV- del 14/12/10, entre otros). En este orden de ideas, vale destacar que aunque los precedentes de cita resultan antecedentes en los que estaba en juego la libertad de los imputados (excarcelacin), ello no empece a que de ellos surjan pautas que deban ser evaluadas al tiempo de analizar riesgos procesales para decidir cuestiones como las que se ventilan en la especie, donde la concesin del

arresto domiciliario comporta, objetivamente, un aumento en el riesgo de fuga en casos donde los imputados fueron condenados a penas de prisin de cumplimiento efectivo. Mxime cuando el especial deber de cuidado que deben observar los jueces al momento de evaluar riesgos procesales a partir de la modalidad de comisin de los hechos por la que fuera condenado REI, fue reafirmado recientemente por nuestro Alto Tribunal en la causa O.83 XLVI, Otero Eduardo Aroldo s/ causa 12.003, con remisin al dictamen del Procurador General de la Nacin cuyos fundamentos fueron compartidos, en lo pertinente, por nuestro Alto Tribunal el 1/11/2011; en igual sentido, causa D.174 XLVI, Daer, Juan de Dios s/ causa 11.874, del 1/11/2011). No puede soslayarse, a su vez, que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin tuvo oportunidad de resolver un caso sustancialmente anlogo al presente a partir de la temtica involucrada, ocasin en la cual se desestim el recurso extraordinario presentado contra la decisin que dispuso revocar la concesin del arresto domiciliario (R. 903 XLIV Rodrguez, Hermes Oscar s/ recurso extraordinario del 26 de octubre de 2010 con remisin, en lo pertinente, al dictamen del seor Procurador Fiscal). En tal contexto, el objetivo incremento del riesgo de fuga que importa, como ya se ha mencionado, la concesin del beneficio del arresto domiciliario, configura en contra de lo sostenido por el impugnante en su recurso- un supuesto del cual podra derivarse una sancin para el Estado argentino, tal como lo ha entendido correctamente el a quo. Ello as, en tanto la responsabilidad internacional del Estado nacional no se agota con la obligacin de investigar y juzgar a los responsables de los crmenes de lesa humanidad ocurridos en el pas en el perodo histrico que relevan las

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presentes actuaciones, sino que se extiende tambin en el deber de sancionar a sus responsables, tal como surge de los precedentes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en los precedentes Barrios Altos (sentencia del 14 de marzo de 2001, Serie C N 75) y "Almonacid" (sentencia del 26 de septiembre de 2006, Serie C N154), receptados por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin in re Simn (Fallos: 328:2056) y Mazzeo (Fallos: 330:3248). En este orden de ideas, cabe sealar que tampoco se advierten, en el decisorio puesto en crisis, los defectos de motivacin que seala el recurrente, toda vez que de la lectura de dicha resolucin se desprende que la misma es producto de un juicio amplio y crtico de probabilidad para evaluar riesgos procesales, con relacin a la situacin particular de Vctor Enrique REI y a la luz de los precedentes de la C.S.J.N. citados precedentemente. De all que deba ser rechazada tambin la objecin vinculada a la presunta ausencia de motivacin del fallo atacado. Por los motivos precedentemente expuestos, considero que corresponde: RECHAZAR el recurso de casacin deducido por el Dr. Eduardo A. Chittaro, Defensor Pblico Oficial ad-hoc de Vctor Enrique REI, contra la resolucin de fs. 148/151, sin costas en esta instancia (arts. 530 y 531 in fine del C.P.P.N.). El seor juez Juan Carlos Gemignani (h) dijo: Que habr de adherir al voto del doctor Borinsky, en cuanto propone el rechazo del remedio intentado, teniendo en cuenta que los argumentos expuestos por el colega preopinante -a los que me remito en honor a la brevedad-, resultan concordantes no slo con la normativa aplicable, sino tambin con la doctrina sentada por nuestro Mximo Tribunal en casos como el de autos y con las particulares circunstancias

personales del recurrente que, conforme se desprende tanto de la decisin recurrida como de las consideraciones expuestas por el magistrado que me precede en el orden de votacin del presente acuerdo, las mismas no han variado desde la ltima intervencin de esta Sala IV -con distinta integracin- (confr. causa nro. 12.796, REI, Vctor Enrique s/recurso de casacin, Reg. Nro. 14.115, rta. el 09/11/10). En las condiciones dadas, el mantenimiento de REI en un establecimiento penitenciario resguarda de manera razonable la obligacin del Estado de juzgar los hechos de estas caractersticas -mxime teniendo en cuenta que pesa en su contra una condena que ha pasado en autoridad de cosa juzgada-, sin que ello resulte en el caso violatorio de sus garantas constitucionales, atento la inexistencia de razones relativas a la salud o de cualquier otra ndole que impliquen desatender las razones humanitarias inherentes a la detencin domiciliaria. Por todo lo expuesto, entiendo que la solucin acordada al caso no se aparta de las previsiones legales que rigen la materia, encontrando la resolucin impugnada adecuado y suficiente sustento en todo cuanto se desarrollara en el voto que comparto, extremo que me conduce a propiciar el rechazo del recurso de casacin, sin costas. As voto.El seor juez Eduardo R. Riggi dijo: I. Que discrepamos con la solucin que proponen los colegas preopinantes. Es que, como sealramos al resolver -an antes de la reforma introducida a la ley 24660 por la ley 26472-, entre otras, las causas 9163 Kearny, Miguel s/recurso de casacin (reg. 770, del 17/6/08), y n 10.219 del registro de esta Sala, caratulada Gonzlez Conti, Rodolfo Alejandro s/

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recurso de casacin (reg. 1858, del 22/12/08) -con cita de lo resuelto en la causa n 7450 Trinidade, Hayde s/ recurso de casacin (reg. n 235/07 del 15/3/07), para que proceda la prisin domiciliaria ...es indispensable que la imputada est comprendida en uno de los dos casos que habilitan el otorgamiento del instituto: 1) que sea mayor de setenta aos o 2) que padezca una enfermedad incurable en periodo terminal. En el mismo sentido se ha expedido la Sala II de este cuerpo en la causa 3880 Peralta, Ricardo N. S/recurso de casacin, reg. N 5120, y Sala IV en la causa n 9360 Lombardo, Juan J. S/recurso de casacin reg. N 10781. La exgesis antes sealada ha sido confirmada por la reforma legislativa. Es que la modificacin que introdujo la ley 26.472 (B.O. 20/1/09) a los artculos 32 y 33 de la ley 24.660 y 10 del Cdigo Penal no restringe los supuestos preexistentes de procedencia de la detencin domiciliaria, sino que por el contrario, los mantiene y agrega nuevos en los que el beneficio es procedente (v.gr., el caso de mujeres embarazadas, el de las madres con hijos menores de cinco aos de edad o el de un

discapacitado a su cargo). Represe, incluso, que a partir de la reforma legislativa, en modo alguno podra sostenerse que la situacin del imputado -para acceder a este modo morigerado de cumplimiento de la detencin- debera encuadrar en todas las causales previstas, pues la diversidad de situaciones contempladas conduciran a que en la prctica el beneficio sea meramente enunciativo, por la imposibilidad de que concurran todos los requisitos en una misma persona. As, para acceder al rgimen del arresto domiciliario deberamos encontrarnos ante el caso de una mujer embarazada (artculo 32,

inciso e), de la ley 24.660), que sea mayor de 70 aos (inciso d), que tambin tenga un hijo menor de cinco aos o discapacitado a su cargo (inciso f), que padezca una enfermedad incurable en perodo terminal (inciso b), otra afectacin a la salud que le impida recuperarse o tratarse en un establecimiento carcelario (inciso a), y que adems de todo ello, sea discapacitada (inciso c). Lo absurdo de tal proposicin evidencia la correcta interpretacin que en los precedentes sealados se vena sosteniendo. A su vez, debemos recordar que el artculo 33 (segn ley 26472) dispone que ...En los supuestos a), b) y c) del artculo 32, la decisin deber fundarse en informes mdico, psicolgico y social..., es decir, exige tales informes en relacin a determinadas causales, entre las que no se encuentra la vinculada con la edad. Sentado ello, debemos sealar que resulta evidente que la situacin de Vctor Enrique Rei -nacido el 25 de abril de 1940 (fs. 5), por lo que ostenta 71 aos de edad-, se encuadra en uno de los supuestos previstos por el art. 32 de la ley 24.660 que viabilizan la prisin domiciliaria (ser mayor de 70 aos), lo que torna irrelevante la determinacin de la existencia o no de las otras hiptesis que la ley prev. 2- Por otra parte, debemos recordar que el instituto en cuestin ha sido previsto particularmente para condenados, extendindose su aplicacin a los procesados en virtud de los dispuesto en el art. 11 de la ley 24660; y que la citada ley de ejecucin penal al regular este instituto, no realiza distincin en orden a la gravedad de los delitos ni de las penas.

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Sobre el particular, la Sala I de Cmara Nacional de Casacin Penal en la causa 4001 Olguin, Emma Luisa Reg. N 5030 del 14/5/2002 seal que El art. 33 de la ley 24.660 establece que el condenado mayor de setenta aos... podr cumplir la pena impuesta en detencin domiciliaria...; que la citada ley crea dos nuevas hiptesis de detencin domiciliaria, una de las cuales, en lo que aqu interesa, se trata de la posibilidad, sea cual fuere el tiempo total de la condena, de cumplirla bajo la forma de arresto domiciliario en el supuesto de condenados mayores de setenta aos (conf. Ceruti- Rodrguez, Ejecucin de la pena privativa de libertad (ley 24.660), Ediciones La Roca, Buenos Aires, 1998, pg. 99).@; y que ...cabe recordar cuanto ilustran los fundamentos del decreto 1058/97 -reglamentario de la ley 24.660- en el sentido de que en estos supuestos la permanencia de los condenados en un establecimiento carcelario podra llegar a constituir una violacin de lo establecido en el artculo 18 de la Constitucin Nacional; artculo XXV, in fine, de la Declaracin Universal de Derechos Humanos; artculo 7 y 10.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; artculo 5.2 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, Pacto de San Jos de Costa Rica, y artculo 9 de la ley 24.660". En el mismo sentido se expres, durante los debates parlamentarios, el senador por la provincia de San Luis, seor Quinzio, al sostener que ...este proyecto reformula la prisin domiciliaria... y que el artculo en estudio. ..no establece ningn monto mximo de pena para la procedencia de la prisin domiciliaria...(los subrayados nos pertenecen). Reiteramos, la norma en estudio no efecta distincin alguna entre los denominados delitos comunes y los que son caracterizados como de lesa humanidad, ya que si el legislador hubiese querido excluir a estos

ltimos , lo hubiese plasmado expresamente cuando se sancion la referida ley 26.472. En consonancia con lo aqu sostenido, se dijo que ...al discutirse la promulgacin de la ley 26.472, el senador Miguel A. Pichetto admiti tcitamente que era un beneficio operativo por s mismo tan pronto se alcanzara la edad, cuando manifest su voluntad en el sentido de que se agregara un art. 33 bis que excluyera expresamente del derecho a los mayores de setenta aos imputados de delitos de lesa humanidad. Sin embargo no tuvo xito, suponemos que por la evidente violacin del principio de igualdad ante al ley que hubiera significado tal agregado (Marcotulio, Silvia E., La prisin domiciliaria de mayores de setenta aos en delitos de lesa humanidad, publicado en Revista Jurdica, La Ley, LLC 2010 -septiembre- 841). Por ello, entendemos que la gravedad de los delitos por los que se condenara al imputado y el elevado monto de la pena impuesta, no constituyen fundamento suficiente para presumir riesgo de fuga cuando no se alude a conducta actual alguna del inculpado que de respaldo a tal presuncin. En definitiva, consideramos que conforme lo dispone la ley 24660, an quien ve destruido su estado de inocencia en razn de una condena firme, tiene derecho -dndose los supuestos legales- de solicitar cumplir la pena de privacin de libertad en su domicilio. Tal es el criterio que conceptuamos compatible con el ordenamiento constitucional y legal. Asimismo, debemos sealar que no resultan de aplicacin al caso los precedentes de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin Vigo, Pereyra; Binotti; Clements; Altamira, as como M.389.XLIII, Mulhall, Carlos Alberto s/excarcelacin- citados a fin de sustentar peligro de fuga, en tanto han sido dictados en el marco de incidentes de excarcelaciones y en orden particularmente al riesgo procesal de

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entorpecimiento de la investigacin, riesgo que una vez dictada la sentencia condenatoria no aparece razonable siquiera analizar. Siendo entonces que no advertimos la existencia de elementos concretos que sustenten la concurrencia del referido riesgo procesal, no existen motivos para sostener que podra verse frustrado compromiso alguno del Estado. Conceptuamos -sin mengua del debido respeto que ameritan los compromisos internacionales que pudiera haber asumido nuestra Nacinque el sistema de administracin de justicia debe estar siempre orientado a satisfacer -por sobre todas las cosas- las justas exigencias que la comunidad formula en el marco del estado democrtico de derecho. Y ello impone concluir que no resulta posible restringir la morigeracin del estado de detencin de un individuo pese a cumplirse los recaudos legales para viabilizar la alternativa, por el nico motivo de la naturaleza del delito que se le imputara -cualquiera sea sta-, cuando los restantes elementos de juicio incorporados a la causa permiten presumir fundadamente que ha de respetar sus obligaciones vinculadas a la ejecucin de la pena que le fuera impuesta. Slo nos resta sealar, en relacin a lo decidido por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en la causa Rodrguez Hermes, que respetuosamente apreciamos, que lo all decidido en nada obsta lo antes expuesto, toda vez que el rechazo del recurso extraordinario deducido por la defensa en los referidos autos se sustent en que ...el remedio federal no trasciende de la interpretacin de temas de derecho comn, procesal y de su aplicacin al caso, aspectos ajenos a la instancia extraordinaria... conf. dictamen del seor Procurador Fiscal al que se remiti el alto Tribunal de la Nacin-. Por todo lo expuesto, entendemos que corresponde hacer lugar

al recurso de la defensa, si costas, y conceder el beneficio solicitado. Por ello, en mrito del acuerdo que antecede, el tribunal, por mayora RESUELVE: RECHAZAR el recurso de casacin deducido por el Dr. Eduardo A. Chittaro, Defensor Pblico Oficial ad-hoc de Vctor Enrique REI, contra la resolucin de fs. 148/151, sin costas en esta instancia (arts. 530 y 531 in fine del C.P.P.N.). Regstrese, notifquese y remtase al tribunal de origen, sirviendo la presente de atenta nota de envo.

Mariano Hernn Borinsky

Eduardo R. Riggi

Juan Carlos Gemignani (h)

Ante m:
YESICA Y. SIRCOVICH PROSECRETARIA DE CMARA