CARACTERISTICAS/PRINCPIOS DO DIREITO REAL

quinta-feira, 14 de fevereiro de 2013 20:32

V. ADESIVIDADE: o prprio direito adere ao a coisa objeto desse direito e permite ao seu titular reav-lo das mos de quem injustamente o apreende. Dessa adeso, surge como consequncia a SEQUELA. O Direito de sequela, previsto na parte final do art. 1228, CC, era qualificado no Direito Romano de "ius persequende". SE APLICA TANTO AS COISAS MVEIS, QUANTO AS COISAS IMVEIS. EXEMPLO: voc como titular de um veculo pode exigir a restituio do bem frente a uma apreenso injusta. Seu direito real adere a coisa e a persegue onde ela estiver. O Direito real no deixa de existir por eu ser separado dele momentaneamente - a casa, por exemplo. *Art. 1210: autotutela da posse. VI. DIREITO DE PREFERNCIA: a preferncia um atributo do direito real, sendo a prerrogativa que tem o titular desse direito de afastar da coisa, objeto de seu poder, pessoas e seus direitos posteriormente constitudos. EXEMPLO: o indivduo A empresta da instituio financeira B, 450 mil reais e d como garantia hipotecria, um imvel da sua propriedade. Empresta de C, instituio financeira, 300 mil reais e d o mesmo imvel como garantia hipotecria. Empresta ainda, de D, 200 mil e emite em seu favor uma nota promissria do mesmo valor. Empresta ainda de E, 150 mil e emite a seu favor dois cheques no valor de 75 mil reais cada. Empresta de F 100 mil reais, emitindo a seu favor uma confisso de dvida no mesmo valor. O individuo A NO PAGA NINGUM NAS DATAS AVENADAS e os seus credores, B, C, D, E e F, requerem a sua insolvncia civil e cobram e executam as dvidas respectivas. VII. PERPETUIDADE: o direito real um direito perptuo por que no deixa de existir por conta da simples ao no tempo, sendo necessrio pra sua extino, que outro direito lhe seja oposto. A perpetuidade garante, em nosso pas (como em outros), o direito a sucesso. EXEMPLO: o direito que incide sobre um relgio que me pertence perptuo. Ele permite que meus sucessores assumam a propriedade. A propriedade continua nas mos de outro titular descendente daquele que tem a propriedade inicial. Garante a transmisso de bens na linha sucessria. *Quando se fala em usucapio no se cogita a simples ao no tempo. VIII. EXCLUSIVIDADE: a rigor, o direito real exclusivo, admitindo somente o exerccio desse direito por parte de uma nica pessoa em relao a uma coisa, objeto do seu poder, no sendo possvel, portanto, que duas ou mais pessoas tenham a propriedade exclusiva de uma coisa de forma simultnea. ** quando h condomnio (copropriedade), duas ou mais pessoas so concomitantemente donas de uma mesma coisa, tendo cada uma delas uma frao ideal exclusiva abstratamente idealizada. EXEMPLO: X, Y e W adquirem a propriedade de um apto, tendo X 50% do imvel, Y 30% e W 20% - cada um deles tem propriedade exclusiva da sua frao ideal.

IX. DESMEMBRAMENTO/DESDOBRAMENTO - existe direito real por excelncia (direito de propriedade - plenitude desse direito) e direito real que no so plenos (superfcie, servido, usufruto, uso e suas espcies, habitao, etc). A propriedade constituda basicamente por quatro direitos tambm chamados de poderes que se encontram no caput do art. 1228, CC. So eles: Direito de uso = ius utendi (romanos); Direito de gozo = que os romanos denominavam de ius fruendi; Direito de disposio = que os romanos chamavam de ius adutendi, tambm chamado de ius disponendi; Direito de sequela = que os romanos qualificavam de ius persequendi. Quando todos esses direitos ou poderes se encontram reunidos na mo de um s titular, afirma-se que a propriedade PLENA. Quando, ao contrario, esses direitos se pulverizam nas mos de titulares diversos, afirma-se que a titularidade RESTRITA, ocorrendo seu desmembramento ou desdobramento, determinado pelo fenmeno jurdico qualificado de ELASTICIDADE, que na verdade uma caracterstica do domnio, determinado por uma relao jurdica obrigacional ou de direito real. EXEMPLO: o pai, proprietrio do imvel X e antes de falecer firma com seu filho Y um contrato de doao com reserva de usufruto, passando para ser titular do uso e gozo do imvel, portanto, usufruturio, e o seu filho titular da nua propriedade (titular do poder de disposio) = h desmembramento de poderes. O pai cede para o filho a disposio, mas ele ter o usufruto do imvel. O filho pode vender, mas o pai no. Os dois so titulares de direitos reais. Para que esse contrato valha contra terceiros, precisa ser registrado. Quem compra deve respeitar o usufruto institudo. **Direitos de superfcie: voc tem de um lado o proprietrio do solo e o superficirio do outro. Normalmente feito um contrato que levado a registro para valer contra terceiros em que se define por um perodo contratual a possibilidade do superficirio construir ou plantar no solo cedido e explor-lo economicamente. EXEMPLO: tenho um terreno e o EXTRA quer explor-lo economicamente. Firmo contrato de 30 anos para que ele explore o solo e construa o mercado. Posso receber contraprestao financeira ou no - pode ser gratuita ou onerosa. Exaurido o prazo, eu que sou o proprietrio do solo passo a ser proprietrio da coisa construdo.

DIFERENA ENTRE O DIREITO OBRIGACIONAL E O DIREITO REAL:

CRITRIOS DE DISTINO: Referente ao SUJEITO: Direito obrigacional: h necessariamente dois sujeitos: um ativo e um passivo, determinado ou determinvel; - aquele que ser favorecido pela prestao e aquele que deve cumpri-la, sendo o sujeito passivo, normalmente determinado, mas nada obsta que seja indeterminado. Direito real: h um sujeito ativo apenas para alguns doutrinadores, enquanto que outros afirmam existir tambm um sujeito passivo universal que a

prpria sociedade. - no h discusso sobre a existncia do sujeito ativo, mas h divergncia sobre o sujeito passivo. TRS TEORIAS SOBRE O SUJEITO PASSIVO: Teoria unitria ou clssica = efetivamente existe um nico sujeito: o ativo, inexistindo a figura do sujeito passivo universal. Teoria personalssima ou pessoal = toda e qualquer relao jurdica, seja ela obrigacional ou real, depende necessariamente de dois sujeitos, seno no seria relao jurdica. No caso do direito real, h um sujeito ativo que exerce poder sobre a coisa e um sujeito passivo universal, que a prpria sociedade, que tem a obrigao de no fazer alguma coisa, isto , no impedir ou restringir o poder do sujeito ativo. Teoria ecltica ou mista = para os adeptos desta teoria, o direito real deve ser analisado sob dois ngulos diversos. Um ngulo interno e um ngulo externo. Sob o ngulo interno, os elementos constitutivos do direito real so: Sujeito ativo, que o titular do direito real; Coisa, objeto do direito real; Poder imediato inflexvel do sujeito ativo sobre a coisa. INTERNAMENTE, NO H SUJEITO PASSIVO NO DIREITO REAL E, PORTANTO, NO H RELAO JURDICA, o que h uma relao de poder. Sob o ngulo externo, encontramos o sujeito passivo universal, que a prpria sociedade, com quem o sujeito ativo estabelece uma relao jurdica, podendo opor o seu direito real em face da sociedade, qualquer pessoa que venha impedir ou restringir o seu direito, em face, portanto, do sujeito passivo universal. EXTERNAMENTE H SUJEITO PASSIVO.

28/02/2013:

Quanto ao OBJETO: Direito obrigacional = objeto sempre diz respeito a uma prestao que deve ser cumprida pelo sujeito passivo a favor do sujeito ativo. Prestao essa que diz respeito a uma conduta de dar, fazer ou no fazer alguma coisa. Direito real = uma parte da doutrina entende que apenas coisas corpreas podem ser objeto de direito real. Uma outra parte da doutrina inclui tambm as coisas incorpreas.

CORPREA: a coisa corprea quando tem existncia concreta, material, quando bem pode ser percebido pelos sentidos do homem. Exemplo: carro, cadeira, etc. INCORPREO: existncia abstrata, imaterial. So coisas que no podem ser objeto da percepo humana. So direitos que como tal passam a ser objeto de outros direitos. o direito como objeto do direito. Exemplo: direito autoral. - no ouvimos o direitos e nem tocamos nele. **Romanistas clssicos no aceitavam coisas incorpreas como direito real, o que vai na contramo do nosso Cdigo Civil - nele h um captulo que trata de direito real sobre coisa alheia (1369 em diante). Exemplo: usufruto, art. 1390 - 1411, CC.

Exemplo: O pai X e a me Y, para evitar um processo de inventrio em vida, firmam um contrato de doao com reserva de usufruto do nico imvel que eles tem. Ou seja, X e Y transferem em vida a W, donatrio, o poder de disposio do imvel e mantm consigo o direito de uso e gozo. X e Y so usufruturios e W titular da propriedade (possui poder de disposio do imvel). O usufruto vitalcio. Enquanto X e Y estiverem vivos, podero usar e gozar da propriedade, mas no podero dela dispor. Ao passo que W poder usar e gozar alm de alien-lo. Esse contrato de doao deve ser levado a registro para gerar a publicidade e oponibilidade a terceiros. O direito de W no palpvel, possuindo um bem incorpreo, que o direito de disposio. **1378 - 1389, CC - Servido predial: dois imveis vizinhos (no quer dizer relao geogrfica), imvel X dominante, imvel Y serviente. O titular do imvel X, X1, para alcanar a via pblica, caminha dentro de seu terreno 200 metros + 200 metros, em decorrncia de sua posio geogrfica. Y2 consegue chegar no mesmo ponto desejado por X1, andando 15 metros do imvel. X1, para tornar mais cmodo o uso do imvel X, firma um acordo com Y2 e constitui uma servido predial de transito. O X1 poder passar pela via do imvel Y para chegar na via pblica. Tal acordo deve ser levado a registro. Se X1 comprar o imvel Y ou deixar de usar a servido por 10 anos, perde-se tal acordo. O X1 ser titular de direito real, onde o objeto incorpreo = direito de servido predial, direito de passar pelo imvel Y.

Quanto a AO: Direito obrigacional: a ao sempre do sujeito ativo em face do sujeito passivo. Direito real: a ao do sujeito ativo em face de todos, em face de toda a sociedade, sendo, portanto, oponvel erga omnes.

Exemplo: compro carro de X - enquanto sujeito ativo s posso exigir de X a entrega do objeto e no de outra pessoa - Inter partes, intersubjetivos. Exemplo 2: h a entrega do veculo. Passo a ser proprietrio e possuidor do veculo qualquer pessoa que tente impedir minha posse, propriedade, poderei me voltar contra. Ao potencial que pode ser movida pelo sujeito ativo contra qualquer pessoa.

Quanto ao LIMITE: Direito obrigacional: ilimitado, aplicando-se, para a hiptese, o regime jurdico do "numerus apertus". Isso implica dizer que o rol legal das obrigaes meramente exemplificativo, podendo as partes interessadas criar novas figuras contratuais, visto que as normas que disciplinam o ramo obrigacional, via de regra, so normas dispositivas. Direito real: o ramo limitado, aplicando-se para a situao o regime jurdico do "numerus clausus", dependendo a existncia de uma figura de direito real da tipicidade determinada pela lei. Portanto, esse ramo do direito taxativo e regrado por normas pblicas (cogentes).

O art. 225, CC aponta um rol de figuras de direitos reais. Alm disso, podem existir situaes em que leis extravagantes definem determinadas figuras que podem ser de direitos reais. Quanto ao GOZO: Direito obrigacional: o sujeito ativo depende diretamente do sujeito ativo para gozar da prestao, colocando-se o sujeito passivo entre o sujeito ativo e o prprio objeto da obrigao. Direito real: o sujeito ativo no depende do sujeito passivo para gozar da coisa objeto do seu direito. NO CONFUNDIR: objeto da obrigao com objeto da prestao. Objeto da obrigao diz respeito prestao a ser cumprida. Esta prestao sempre vai consistir num dar, fazer ou no fazer alguma coisa, que deve ser cumprida pelo sujeito passivo a favor do sujeito ativo. Objeto da prestao diz respeito a coisa resultante da conduta do sujeito passivo. Exemplo: numa prestao de dar coisa certa em que Y se compromete a entregar a X um automvel, o objeto da obrigao "prestao de dar coisa certa" e o objeto da prestao o automvel. Numa obrigao de fazer, Y (passivo) se compromete a pintar um quadro a favor de X (ativo). Objeto da obrigao = prestao de fazer; objeto da prestao = o quadro. Obrigao de no fazer: Y se compromete junto a X a no construir um muro de arrimo acima de dois metros. Objeto da prestao = prestao de no fazer; objeto da prestao = o muro que no pode ter altura maior que dois metros. Compro carro = proprietrio e possuidor. Posso apanh-lo a hora que quiser. No dependo de mais ningum para gozar do domnio da coisa.

Quanto a SEQUELA: Direito obrigacional: direito de sequela no observado neste mbito; Direito real: direito de sequela qualidade inerente ao direito real.

Art. 1228, CC: Sequela a prerrogativa que tem um titular de direito real de buscar a coisa, objeto de seu direito, onde ela estiver e reav-la das mos de quem injustamente a possuir ou a detiver. A causa prxima, na ao reivindicatria, a sequela. A causa remota o fato em si que afasta o titular do direito real da coisa, objeto de seu direito. Exemplo: carro furtado = criminalmente furto; civilmente esbulho. Esta fato que resulta deste ato, ou seja, a apreenso do veculo pelo ladro, o fato que gera a causa remota na causa de pedir. A causa prpria a prpria sequela definida em lei. Na PUC: lei causa prxima; fato remota - na USP o inverso.

Perpetuidade ou quanto a DURAO DO DIREITO: Direito real: perpetuidade caracterstica que viabiliza o direito de sucesso, submetendo-se o direito real a prazos prescricionais mais longos. Direito obrigacional: no se perpetua no tempo e, consequentemente, se submete a prazos prescricionais mais exguos.

Direito de PREFERENCIA: Direito de preferencia, oponvel contra todos, uma qualidade observada no direito real e no observada no direito obrigacional.

Quanto ao usucapio e a posse: Usucapio um instituto inerente ao direito real que no observado no mbito pessoal/obrigacional. Usucapio: o modo originrio de aquisio da propriedade e de outros direitos reais por meio do exerccio prolongado da posse e quando necessrio, com a presena de requisitos essenciais - s se aplica as coisas e no a pessoas/obrigaes.

Posse: Correntes: 1. Direito real - art. 10, 2, CPC: litisconsrcio em caso de cnjuges, por envolver questo de direito real. Seguem pensamento do Jhering - posse um direito que protege a coisa, objeto do direito real. A posse seria um instituto de socorro da propriedade. 2. Direito pessoal: Segunda corrente, doutrinria e jurisprudencial que entende ser a posse um direito pessoal. Segue esses adeptos o pensamento do Savighny: protege-se a pessoa do possuidor nas aes possessrias a fim de que se alcance a paz e a segurana scio jurdica.

Posse no nem direito real, nem direito pessoal - NA VERDADE DIREITO ESPECIAL OU SUI GENERIS - Clvis Bevilaqua, entre outros - a posse no integra a categoria de um direito real, tanto que nem esta elencada no art. 674, CC/16 Para que um fenmeno jurdico integre a categoria de um dogma, necessrio que este fenmeno tenha as caractersticas de um dogma. A posse nem sempre oponvel erga omnis. Falta-lhe a oponibilidade em determinadas situaes, sendo a oponibilidade a principal caracterstica do direito real = direito real (dogma); posse (fenmeno). Exemplo: X invade e ocupa a fazenda de Y e pratica esbulho possessrio (privar o verdadeiro possuidor de exercer a posse). Depois de 2 anos, W invade a propriedade e obriga X a deixar o local, praticando, tambm, esbulho. Y pode opor seu direito de possuir em face de X e W, pois ele tem uma posse mais antiga. X pode opor sua face em face de W. X no pode fazer em face de Y - nesse sentido que dizem que a posse de X no absoluta, contra todos. Ento como considerar a posse direito real, j que no oponvel contra todos?

3.

POSSE
segunda-feira, 18 de fevereiro de 2013 21:21

Art. 1196 - 1224, CC.

ORIGEM DA POSSE: Savinigny - origem possessria no Direito Romano - para ele a posse tem inicio nos interditos proibitrios - aes para proteger a terra.

No Ocidente: Sec. VIII a.C. ate o Se. V d.C. Perodo clssico/ Perodo Formulrio: Sec. II a.C at Sec. III d.C. - perodo ouro atuao dos pretores romanos que preparavam formulas jurdicas impressas em placas de madeiras para o autor e o ru numa demanda. Em razo das conquistas romanas do perodo, havia a propriedade privada (pertencente aos romanos com ttulo de dono - ao que tutelava essa propriedade era a "reivinctatio"), a propriedade pblica (pertencente ao estado romano - protegida pela ao publiciana) e as concesses de terras particulares conquistadas pelo estado romano (feita esta concesso a romanos a ttulo precrio - por perodo pr-determinado. Quando estas terras eram violadas por terceiro, a princpio no havia ao, mas foi criado pelos pretores os interditos possessrios - deles surgiu a posse). **Terras dadas aos romanos para que explorassem - exploravam, mas no eram os titulares. Jhering - v a origem da posse no processo reivindicatrio instaurado, vendo a posse como uma questo incidental. Apreenso de fato de uma coisa para posteriormente decidir-se o domnio (a reivindicatria) - posteriormente a posse vai tomando corpo, importncia e passa a existir independentemente do processo reivindicatrio. 04/03/2013: SALEILLES: vislumbra a origem da posse antes mesmo da formao do estado romano. Esta origem estaria assentada na ocupao de pores de terra feitas por clns chamados "gens de famlia" que sob a liderana de um "pater famlias", habitavam e cultivavam a terra, retirando dela sua subsistncia. Pater famlias era um lder que tinha, nesta poro de terra, poder sobre todos: poltico, administrativo, jurisdicional, familiar, de vida e de morte sobre as pessoas que ali habitavam. SENTIDO LATSSIMO DE FAMLIA. Trs sentidos de famlia: Latssimo: aglutinao de pessoas em uma poro de terra; Lato: famlia consangunea e a famlia por afinidade; Pai, me e filhos, ou pai ou mo e sua prole. A posse anterior a propriedade, para Saleilles, pois a propriedade s surgir com o Estado e antes disso existiam famlias ocupando pores de terras, exercendo a posse.

07/03/2013: ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DA POSSE: Savinigny Jhering

No Brasil se aplica a teoria desses dois autores. SAVIGNY - Teoria Subjetiva: Posse, nada mais , do que o corpus mais o animus domini, ou seja, a possibilidade que tem a pessoa, de apreender fsico materialmente uma coisa, com a inteno de t-la como sua ou na qualidade de proprietrio. Foi romanista que estudou o direito romano no perodo clssico e ps clssico. Em 1803, com 23 anos, publicou sua teoria. Adaptou os institutos romanos a sua poca, especialmente do direito alemo. Afirma: a posse constituda, basicamente, de dois elementos e a posse, para ele, era a soma do corpus + animus domini Corpus - possibilidade de apreenso fsico material de uma coisa e a possibilidade de proteg-la contra o ataque de terceiros - contato do sujeito com a coisa. Se coisa mvel, h a apreenso da coisa. Se imvel, h o fincar os ps no solo. Exemplo: voc tem o corpus de uma mesa, quando h o contato fsico com o bem, a possibilidade de apreenso da coisa. Para ele, a apreenso da coisa no era, por si s, determinante para caracterizar a posse - apreenso natural. Era necessrio a presena de um elemento subjetivo, volitivo, psicolgico, intencional:

Animus domini - inteno que tem a pessoa de apreender uma coisa como se fosse sua ou na qualidade de proprietrio - inteno de que a mesa seja minha, ou apreend-la na qualidade de proprietrio. Se h a apreenso com a inteno de devolver a coisa, no h posse. Savigny diz que o ladro tem a posse dos bens que rouba. Jhering critica, colocando que como pode surgir a posse em decorrncia de um ato ilcito.

DOUTRINA: H QUEM SUBDIVIDA O "ANIMUS DOMINI": Animus domini a inteno de ter a coisa como se fosse sua; Animus rem sibe habendi seria a inteno de ter a coisa na qualidade de proprietrio. **Professor entende o animus domini abarcando os dois. Ao lado da posse, Savigny vislumbra outro fenmeno jurdico resultante da apreenso, que qualificado de DETENO. Deteno: apreenso fsico material de uma coisa, sem a inteno do indivduo t-la como sua ou na qualidade de proprietrio - A deteno no considerado um direito passvel de proteo jurdica. A posse, por sua vez, tutelada pela ordem legal por ser um direito. **Deteno simples apreenso - somente a presena do corpus. PARA ELE: o locatrio, o comodatrio, o credor pignoratcio, o usufruturio, so detentores e no possuidores. Na verdade, ora ele qualifica como posse derivada ou detentor. PARA Jhering: desdobramento possessrio. CC seguiu a teoria dele.

POSSE PARA SAVIGNY: corpus + animus domini; DETENO PARA SAVIGNY: apenas o corpus. **Se a pessoa no tiver o corpus, no tiver o contato fsico material com a coisa, mas apenas o animus domini, a inteno de ter a coisa como sua ou na qualidade de proprietrio, ele ter um NADA JURDICO, uma mera vontade de ter algo para si Savigny. IHERING: DUAS ESPCIES DE POSSE: "Ius possidenti" - posse baseada num ttulo causal. Exemplo: sou proprietrio de um imvel registrado no meu nome - sou titular e por conseguinte, possuidor, s pelo fato de ser proprietrio e minha posse baseada num ttulo. "Ius possessiones" - baseada no fato que gera a posse, que no de fundo um ttulo. Exemplo: movimentos populares que invadem imveis - passam a exercer a posse de fato, baseada no "ius possessiones". O nico trao comum entre os dois, o elemento subjetivo - essa vontade de apreender uma coisa com determinado propsito.

IHERING FOI CRTICO DE SAVIGNY: Jhering: 1850, mais ou menos, publicou a Teoria simplificada da posse. Teoria objetiva da posse: toda construda a partir de uma crtica a teoria subjetiva de Savigny. Ele diz que a teoria deste s tem valor histrico e no jurdico, batendo na questo que Savigny defende, da possibilidade de surgir um direito de possuir em decorrncia de um ato ilcito praticado. O Brasil adotou, tanto no CC/16, quanto no CC/2002 (art. 1196), a teoria objetiva (na Amrica, apenas o Cdigo Chileno segue Savigny). Art. 1.196. Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade. Se for proprietrio, naturalmente ir exercer um poder que prprio. Posso exercer de fato o poder de uso e gozo da propriedade de algum, por exemplo, sendo locatrio, exercendo a propriedade do locatrio. Jhering: Criticou Savighny, mas chegou a mesma concluso que ele - o ladro tem a posse - as eventuais injustias do juzo possessrio sero discutidas em juzo. Para o Ihering, pai da Teoria objetiva: a posse possui dois elementos: Corpus - exteriorizao do domnio, a aparncia de dono, a imagem de proprietrio Animus - vontade da pessoa de proceder como dono e agir como proprietrio, de dar a coisa o destino econmico que o verdadeiro proprietrio o daria, entendendo-se por destino econmico o uso normal da coisa que o titular do domnio daria. O animus se encontra nsito ao corpus

A PALAVRA ESTA PARA O PENSAMENTO, ASSIM COMO O CORPUS ESTA PARA O ANIMUS. O indivduo s tem a aparncia de dono se ele procede como tal, ainda que no seja proprietrio. Exemplo: passando na rua voc observa um sujeito abrindo o porto da garagem, colocando o carro l, limpando o imvel, etc - a ideia que o indivduo dono, pois tem comportamento igual do dono. Ele pode ser: o proprietrio; ser o locatrio Teoria do Ihering toda calcada num comportamento de dono, que gera uma aparncia de propriedade, reconhecida pela sociedade, pelo homem de inteligncia mdia. Todo proprietrio necessariamente possuidor, mas nem todo possuidor proprietrio. possuidor e no proprietrio o locatrio, usufruturio, etc. A posse para ele a exteriorizao do domnio. Exemplo: o Ihering apresenta exemplos em que o prprio homem de inteligncia media conhece a posse sem q o possuidor esteja no local. Para o Ihering basta a aparncia de propriedade. Rua dos trilhos 3 da manha, passo diante de construo e, ao olhar dentro dela, vejo de um lado tijolos empilhados, sacos de areia, de cimento, feixe de ferro, matrias de construo em geral e, ao lado, uma carteira cheia de grana, o que nos apanharamos sem medo? A carteira, pois eh evidente q ela esta abandonada, enquanto q os materiais esto no local correto. Com relao a carteira no h exerccio possessrio, pois no esta no local normal. Comeo a andar por Oscar freire e me deparo com duas situaes. Dentro da vitrine um relgio rolex avaliado em 20 mil reais, 20 metro depois eu me deparo com um rolex pendurado na arvore, possivelmente com o mesmo valor. Qual o relgio q eu posso catar? O da arvore, pois, caso eu quebrasse o vidro, eu estaria violando a posse de algum. Na arvore no existe posse, no existe aparncia de propriedade, no h o uso normal q o dono daria, ou seja, o prprio homem de inteligncia media reconhece a posse. Exemplo: chegando na garagem, entra num carro que esta com a chave no contato, sai com o carro e o leva embora na inteno de t-lo = animus domini - elemento subjetivo do Savigny; Exemplo 2: chegando no estacionamento acha o carro de um colega que foi para o hospital. Entra no carro e o leva at a residncia do colega, como se o colega fosse, com o mesmo zelo = animus - elemento de Jhering.

14/03/2013: Ihering, diferentemente de Savigny, no v diferena entre a posse e a deteno no que tange os seus elementos constitutivos. Ihering: A posse e a deteno tem como elementos o corpus e o animus, mas posse e deteno so fenmenos jurdicos diversos, cabe a lei indicar as hipteses de deteno e excluir as de posse.

A lei apresenta um fator objetivo que degrada a posse em deteno - "A deteno uma posse degradada". Esse fator objetivo normativo, que Ihering afirma existir, ele atribui o nome de "causa detentionis" ou "causa possessionis". A posse a regra, a deteno a exceo - Somente a posse um direito protegido, a deteno no. A posse um direito subjetivo protegido pelo Estado.

CC apresenta as hipteses de deteno: 5 hipteses 1 hiptese: O elemento normativo/objetivo, a "causa detentionis" neste dispositivo a SUBORDINAO. Toda pessoa que tiver a imagem, a aparncia de proprietrio e tiver cumprindo ordem ou instruo de outrem, detentor e no possuidor. O detentor do art. 1198 chamado de "famulo da posse". ART. 1198, CC: Considera-se detentor aquele que, achando-se em relao de dependncia para com outro, conserva a posse em nome deste e em cumprimento de ordens ou instrues suas. Pargrafo nico. Aquele que comeou a comportar-se do modo como prescreve este artigo, em relao ao bem e outra pessoa, presume-se detentor, at que prove o contrrio. Exemplo 1: caseiro de um stio - por conta do vnculo trabalhista existente em contrato de trabalho, ele cumpre uma ordem do dono do stio. Exemplo 2: um aluno que carrega para a sala dos professores - passa a imagem de dono, mas possuidor. Exemplo 3: X se encontra na Av. Paulista, tomando um caf, aguardando a amada amante, quando desce um camarada pelas escadas de um prdio e apanha seu carro para almoar - POSSE: imagem de dono e possuidor. Aps 10 minutos sai outro sujeito na mesma situao ftica da anterior (W) - a imagem que X tem de que este possuidor, mas no o caso, pois o primeiro homem que o possuidor dos dois carros, pediu para W, seu motorista, buscar seu filho na escola - embora W tenha a mesma imagem de dono, ele cumpre ordem, sendo detentor por fora do art. 1198, CC. Importncia prtica: Caseiro citado em um processo - nomear a autoria do seu patro, pois o detentor apreende a coisa, mas no exerce posse, no tendo direito sobre o bem - nomeia a autoria o verdadeiro possuidor. Detentor e o possuidor so "iguais" - passam a mesma imagem, possuem a mesma figura, mas a lei excepciona onde existe deteno e exclui a posse - sempre haver elemento excludente da posse. No art. 1198 a subordinao - Sempre que algum apresenta aparncia de dono, mas cumpre ordem de algum, ele detentor.

2 hiptese: CC/16 = art. 520, III - tal dispositivo no foi regulamentado no vigente cdigo, de forma explcita, mas se encontra em vigor de forma implcita, na parte geral do CC/02. Refere-se a apreenso de determinadas coisas que, em razo da natureza, no geram posse, mas sim deteno. Apreenso de coisas que se encontram fora do comrcio no geram posse e sim deteno, por fora da lei. 3 situaes so determinantes para que uma coisa fique fora do comrcio: A prpria natureza da coisa - h bens que, pela prpria natureza, no podem ser apreendidas pelo homem. So coisas que no geram interesse para o mundo do direito por no serem teis para o mundo jurdico, coisas que economicamente no podem ser apreendidas pela humanidade. So coisas inesgotveis, inexaurveis. Exemplos: o Sol na sua integralidade (parte da energia solar aproveitvel, mas no o Sol todo); a lua; os oceanos e mares; o ar atmosfrico - essas coisas no podem ser propriedade, onde no h propriedade no h posse e sim deteno.

A determinao legal - bem que integram o patrimnio pblico. Os bens pblicos, sejam eles de uso comum do povo, de uso especial da administrao ou ainda, dominicais, so bens que se encontram fora do comrcio por determinao legal e, se apreendidos, no geram posse, mas deteno - bem pblico no pode ser objeto de usucapio = art. 102, CC usucapio depende de posse prolongada para se caracterizar - BEM PBLICO ALGUEM PODE SER OBJETO DE USUCAPIO (uso dominical, bem comum do povo, uso especial);

III.

A prpria vontade do titular da coisa - clusula de inalienabilidade jurdica - art. 1911, CC: A clusula de inalienabilidade, imposta aos bens por ato de liberalidade, implica impenhorabilidade e incomunicabilidade. 3 requisitos para que essa clusula se caracterize: 1. 2. 3. Titular da coisa a transfira a outrem de forma gratuita, por ato "inter vivos" (doao) ou por ato "causa mortis" (testamento); Que expressamente a clusula esteja prevista no ttulo de transferncia; Que haja justificativa jurdica para a existncia da clusula.

21/03/2013:
3 hiptese: Art. 1208, primeira parte (497, primeira parte do CC/16): No induzem posse os atos de mera permisso ou tolerncia(...) A causa detentiones, possessiones que degrada a posse ou deteno a mera permisso ou tolerncia. A mera permisso sempre feita por escrito, j a tolerncia feita verbalmente. Quando h mera permisso ou tolerncia do uso momentneo ocasional de uma coisa apreendida, implica deteno, ainda que a apreenso referida demonstre a imagem/aparncia de propriedade.

Exemplo: ocupao da poltrona de um cinema - quando vai ao cinema, se senta na poltrona por um determinado perodo. A imagem de quem se senta que proprietrio - a imagem de posse. Transferindo essa imagem para uma sala, na residncia do indivduo, a imagem de proprietrio, mas no cinema de deteno. No cinema voc firma o contrato de prestao de servio do filme, no da poltrona. Deteno da poltrona, pois mera permisso do cinema de que se sente nela. Exemplo 2: vai ao restaurante, se senta na cadeira e usa a mesa, os pratos, talheres, etc - DETENO, pois mera permisso ou tolerncia. No restaurante voc adquire os alimentos e no a cadeira, a mesa, os talheres... Exemplo 3: X vizinho de Y, utiliza de alguns metros do imvel de Y para chegar mais rpido a via pblica. Y pensa que precisa documentar a permisso para que X ano alegue usucapio futuramente. Assim, Y chama X para firmar por escrito a permisso, onde deixa claro o caminho por onde X passar pelo terreno, a inteno da passagem e o tempo - no h dvida de que h mera deteno - permisso melhor que seja por escrito para que no configure tolerncia, que mais difcil de ser provada - fica mais vulnervel. Toda vez que o uso for momentneo e ocasional, resultante de mera permisso ou tolerncia, haver deteno e no posse - causa detentiones a mera permisso ou tolerncia. A deteno no direito. necessrio que se descaracterize a posse e caracteriza a deteno.

4 hiptese: Art. 1208, segunda parte (corresponde ao 497, segunda parte CC/16): (...) assim como no autorizam a sua aquisio (da posse) os atos violentos, ou clandestinos, seno depois de cessar a violncia ou a clandestinidade. A norma objetiva, a causa detentiones ou possessiones que degrada a posse e deteno a violncia ou clandestinidade no cessada. No existe posse quando uma pessoa apreende uma coisa de forma violenta ou clandestina, ocorrendo no caso deteno, enquanto esta violncia ou clandestinidade permanecer, ainda que o titular da apreenso tenha a imagem, a aparncia de proprietrio. Cessada a violncia, passa a ser posse, mas injusta. Conceitos: Art. 1200, CC: justa a posse que no for violenta, clandestina ou precria. A posse ser injusta quando padecer de algum desses vcios, portanto, quando for violenta, clandestina ou precria. Posse violenta: duas espcies: Violncia fsica - vis absoluta: pode ser na coisa, objeto da posse de outrem e/ou na pessoa do possuidor. Exemplo 1: X, usando tratores com seus capangas, derruba a cerca da fazenda de Y e penetram no imvel. Y, apavorado, vai embora. X apreende o imvel praticando esbulho possessrio - A violncia foi na coisa da posse de outrem. Exemplo 2: a porteira esta aberta, os capangas invadem junto com X, sem derrubar nada, mas l dentro agridem Y e seus empregados, obrigando-os a deixar a fazenda Vis absoluta na pessoa do possuidor.

Exemplo 3: X com capangas derrubam as porteiras, derrubam as rvores e agridem Y para deixar a fazenda - violncia contra a coisa e o possuidor. Nos trs exemplos h a violncia fsica, que num primeiro momento gera a deteno e pode levar a posse. Violncia psicolgica moral - vis compulsiva: indivduo que pratica a violncia, o faz de maneira a ameaar o verdadeiro possuidor. No h violncia fsica, seja na coisa objeto da posse ou do possuidor. O indivduo passa a obter a coisa mediante presso psicolgica no possuidor. Exemplo 1: X liga para Y e exige que este deixe a fazenda at o meio dia, pois sabe onde a filha dele trabalha. Ameaa dizendo que matar a filha se no o fizer. Y deixa o imvel livre para X. Posse clandestina: ser clandestina a posse quando o indivduo apreender uma coisa de forma oculta, sorrateira, no pblica em relao ao proprietrio e/ou possuidor e terceiros juridicamente interessados que no conhecem a apreenso ou no tem a possibilidade de conhec-la. Exemplo 1: Y tem imvel e resolve fazer viagem a Europa e no deixa telefone de contato e nem nada do tipo para que o achem. Depois de 5 dias que foi viajar, X contrata chaveiro para abrir o porto e a porta do imvel. Assim, troca as fechaduras e passa a apreender a coisa - No houve violncia na coisa ou na pessoa - Ainda que os vizinhos tenham visto tal coisa, a clandestinidade esta configurada, pois quem tem interesse na posse no tem ainda. Cessar a clandestinidade quando Y retornar e tomar conhecimento. Exemplo 2: Y viaja mas deixa celular para contato com o vizinho. Depois de 2 dias que X penetrou no imvel, o vizinho toma conhecimento - cessa a clandestinidade, pois nesse caso Y tem a possibilidade de conhecimento do fato, independentemente de se saiba realmente ou no. No perodo que Y no tem a possibilidade de conhecimento ou conhecimento, X detentor. A partir do conhecimento de Y, X passa a ter a posse injusta. Posse precria: a posse ser precria quando resultar de um abuso de direito, de um abuso de confiana. Exemplo 1: X, comodante, firma com Y, comodatrio, um contrato de emprstimo gratuito de um imvel, sendo o prazo contratual de 12 meses. Durante os 12 meses referidos, Y possuidor justo, porque exerce a posse baseada num contrato e no num ato de violncia ou clandestinidade. Exaurido o prazo contratual, Y tem o dever legal de restituir a coisa emprestada ao comodante X. Ocorre que Y no restitui, mantendo a apreenso do imvel consigo. A partir de ento, Y passa a exercer uma posse injusta, sendo vcio o da precariedade, porque no restituindo o imvel a X, Y abusou da sua confiana, abusou de seu direito. Quando o vcio o da precariedade, no h deteno e sim posse injusta - art. 1208 no fala em precariedade, assim, no podemos fugir do que determina a lei. Interpretando o art. 1208, segunda parte: O indivduo X, juntamente com seus capangas, invadem o imvel de propriedade de Y e de maneira violenta obriga o Y a deixar o local, praticando X um esbulho possessrio, mantendo a apreenso do imvel por 90 dias de maneira violenta (durante esses 90 dias, X tem vrios capangas desfilando com armas e inibindo a

retomada do imvel). Passados os 90 dias, X passa a exercer apreenso pacfica, sem violncia, ou seja, os capangas baixam as armas e X passa a apreender o imvel sem nenhum tipo de proteo. Depois de 1 ano que X esta apreendendo o imvel, W invade o imvel e pratica tambm esbulho possessrio, obrigando a X deixar o local.

1 Y era proprietrio: como proprietrio ele era possuidor - Jhering: todo proprietrio possuidor - segundo o CC e a teoria de Jhering. 2 X detentor ou possuidor? - enquanto no cessar a violncia detentor - 90 dias de deteno, segundo o art. 1208, segunda parte do CC. Cessada a violncia, X passa a ser possuidor. JUSTO OU INJUSTO? DEPENDE: X possuidor injusto em relao a Y que sofreu o ato de violncia; X possuidor justo perante a sociedade, inclusive W, porque a sociedade no sofreu violncia alguma.

A posse tem conceito relativizado. Nem direito real, nem pessoal - direito especial - dada determinadas situaes, ela se relativiza. X, processualmente, no pode defender sua posse em face de Y, em compensao, X pode defender sua posse em face de W. Juzo possessrio se discute a posse, independente de se ilcita ou no. Cessada a violncia, passa a existir a posse, que protegida pelo direito. Um dos critrios a posse melhor, mais antiga. Ihering: Eventuais injustias praticadas no juzo possessrio, podem e devem ser corrigidas no juzo petitrio - onde se discute a propriedade e no a posse. Exemplo: X proprietrio do imvel e o loca a Y pelo prazo de 30 meses. X proprietrio, possuidor indireto e locador. Y locatrio e possuidor direto. Depois de 20 meses de vigncia do contrato, X toma conhecimento que Y esta vendendo o imvel para W e, para tanto, falsificou escritura pblica. X, revoltado, invade o imvel locado para Y e obriga a deix-lo. Y prope contra X, no juzo possessrio, ao de reintegrao de posse e ganha - Juiz no vai analisar quem proprietrio ou a escritura falsa. Ir apenas analisar quem tem a melhor posse entre os que litigam Y tem posse justa, calcada no contrato de locao. X deveria entrar com ao de despejo, mas no invadir o imvel. Em compensao, X entrar com ao contra Y no juzo petitrio para provar que Y no proprietrio e no pode vender o imvel. S existe uma hiptese em que o Juiz, defere a posse a quem tem melhor ttulo de dono: Smula 487, STF: exceo do domnio. Dois requisitos: Nenhum dos litigantes tenha provado quem de fato exerce a posse. Que a posse esteja sendo disputada, pelos litigantes, com base em ttulos de propriedades por eles exibidos. nica hiptese que, no juzo possessrio, leva-se em conta a propriedade.

5 hiptese - Art. 1222, CC (corresponde ao 522, CC/16): Doutrina estabelece que tal dispositivo esta absolvido pela segunda parte do art. 1208, CC.

TEORIAS SOCIAIS POSSESSRIAS: Antnio Hernandes Gil - autor espanhol; Perosi - autor italiano; Saleires - autor francs.

Esses autores no so considerados pela doutrina em nenhum pas. Como o direito nacional seguiu o Jhering, pouca ateno dada a esses autores.

Antnio Hernandes Gil: A posse o fato social primrio - a posse nata, natural a dignidade humana. Independentemente de qualquer regra promulgada pelo Estado, ela existe na sociedade porque inerente a natureza humana. natural que todo ser humano apreenda essas coisas, para, efetivamente, atender suas necessidade enquanto homem. Exemplo: beb, ao apanhar mamadeira, pratica ato possessrio; uma tribo pratica ato possessrio apanhando rvores, caa, bens para construo de suas habitaes, etc. - sem a posse das coisas o ser humano no conseguiria sobreviver. Interao sujeito - objeto - sociedade: independente do Estado criar regras sobre isso, o fenmeno possessrio existe. A propriedade fruto de ideologia e por regramento determinado do Estado; A posse fato social primrio, que existe independentemente de regras. A posse um pressuposto social, como tambm um fim social, o qual determina a estrutura de uma sociedade, como tambm a possibilidade de modific-la - antes de se pensar numa sociedade estruturada, h que se pensar no fenmeno possessrio, sendo a posse um meio de estruturar a sociedade, uma vez que ela inerente ao homem. Graas a posse podemos ter uma sociedade organizada que respeita a apreenso de coisas pelos outros. A posse no s um pressuposto, mas tambm tem uma finalidade social: simultaneamente ela estrutura a sociedade, mas tambm indica como ela esta estruturada. A indicao se bifurca: a medida que indica estrutura social no igualitria, ela pode e deve por fim as diferenas sociais, trazendo situao mais igualitria as camadas sociais. A posse, como fenmeno social que , atua em dois pontos cardiais coordenados: necessidade humana; trabalho: Necessidade humana, piso vital da sua dignidade, piso esse que tem como caracterstica a habitao e alimentao humana - alimentos em espcie, sade, educao, etc - atravs da posse voc tem a habitao atendida e a alimentao suprida. H a movimentao da economia que supre as necessidades do homem; Trabalho: para trabalhar, voc deve consumir as coisas - trabalha para adquirir outras coisas. Outros pontos: Fato social espontneo, fenmeno mais denso em termos sociais, etc.

Perosi: Antes de vislumbrarmos a posse como fenmeno jurdico, devemos observ-la como fenmeno social, cabendo a sociologia esta funo. A posse uma propriedade social que independe de regras positivadas para existir - isto porque a posse encontra seu fundamento em normas ticas, morais, costumeiras. Dois elementos na posse: Corpus: apreenso natural das coisas que se encontram em estado de liberdade, portanto, livres. Animus: constitudo por dois elementos: 2.1. subjetivo/positivo: refere-se a vontade do indivduo de apreender uma coisa livre. 2.2. negativo/social: refere-se a conscincia da sociedade no seu dever de absteno em relao a coisa livre apreendida por outro. No precisa de regra - se eu apreendo uma coisa livre, todos na sociedade sabem que no podem tocar no que apreendi, pois ela era livre ate a minha apreenso. Individual: se o sujeito apreende uma coisa, s o faz porque a coisa era livre; Coletivo: a sociedade sabe que no pode tocar no que apreendi, pois passo a ter a posse. III. Saleires: dois elementos constituem a posse: Corpus: tambm diz respeito a apreenso fsica, mas que esta intimamente ligada a apreenso econmica. O corpus implica numa apreenso fsico/material da coisa, com o objetivo de explorao econmica, no sentido mais tcnico do termo (satisfao de interesse). Animus: reside na inteno - no basta apreender economicamente uma coisa - deve ter a inteno da explorao econmica. Um trabalhador na lavoura que explora a terra tem o corpus, mas no o animus, pois seu interesse no a explorao da terra para seu proveito e sim para de outrem.

CLASSIFICAO JURDICA DA POSSE:

Desdobramento possessrio: conhecido tambm por graduao possessria ou verticalizao possessria - art. 1197, CC (correspondente ao 486, CC/16). Conceito: fenmeno jurdico em que duas ou mais pessoas exercem a posse de uma mesma coisa em graus diferentes, por conta de uma relao jurdica obrigacional ou real que determina o exerccio paralelo das posses qualificadas em direta e indireta. Exemplos: locao - possuidor indireto o locador, o direto o locatrio; comodato; depsito - possuidor indireto o depositante, possuidor direto o depositrio = Relaes de natureza obrigacionais que faze surgir contrato. Usufruto, em que o titular da nua propriedade possuidor indireto e o usufruturio o possuidor direto = relao de direito real.

Observaes: 1 Ihering: pode ser possuidor tendo a imagem de proprietrio, exercendo a posse direta, como pode ser possuidor por mediatamente ou indiretamente exercer a posse - atravs da verticalizao da posse pode haver esse exerccio. Linha vertical: possuidor direto o que esta mais prximo da coisa - aquele que de fato apreende a coisa e exerce a posse direta, tendo uma imagem de proprietrio; Tanto o possuidor direto quanto o indireto, exercem entre si uma posse de igual valor jurdico - X o locador possuidor indireto. Y o locatrio, possuidor direto (que apreende a coisa) - W invade o imvel. X pode propor ao de reintegrao de posse, independente de Y, uma vez que ele possuidor indireto e tem legitimidade para defender a coisa que pertence a ambos, do ponto de vista possessrio. 2 desdobramento possessrio sucessivo: um possuidor direto e dois ou mais possuidores indiretos, resultando esse desdobramento possessrio sucessivo de uma relao jurdica obrigacional ou real. Exemplo: X loca imvel para Y que subloca o imvel a W: X locador, possuidor indireto; Y locatrio agora sublocador, possuidor indireto; W sublocatrio, possuidor direto. Todos podem defender de terceiros a posse, somente por si s.

04/04/2013: MERA JUSTAPOSIO: possui um elemento visvel: Corpus: aparncia, imagem, de proprietrio. No h, na mera justaposio, ao contrario do que ocorre na posse e na deteno, segundo o pensamento de Ihering, o animus, que a vontade de proceder como dono, a vontade de agir como proprietrio. Essa inexistncia do animus, implica dizer, falta de conscincia da apreenso de uma coisa por parte do titular da mera justaposio ou se presente a conscincia, inexistncia da vontade do querer, apreender a coisa, em que o titular da mera justaposio tem a aparncia de proprietrio. TEORIA DE IHERING: POSSE

DENTENO Presena do corpus e do animus + fato objetivo normativo, "causa detentionis", que degrada a posse em deteno.

MERA JUSTAPOSIO

Presena do corpus e do animus EXEMPLO: o locatrio de um imvel possuidor = h corpus e

Presena do corpus, au animus (vontade de proceder como dono, proprietrio, ter conscincia e querer ter a apreenso).

EXEMPLO: o caseiro de um stio EXEMPLO: detentor = h o corpus e o animus, mas 1) Indivduo, alcoolizado, se encontra sentad tambm existe um fato normativo uma igreja, inconsciente e que tem um chap objetivo, "causa detentionis", que sua cabea = s h o corpus (qualquer pessoa transforma a posse em deteno. Esse fatodir que possuidor, pois tem tal aparncia,

animus.

normativo objetivo a subordinao comtemplada no art. 1198, CC.

tem animus, no tem conscincia de que o ch cabea);

2) Indivduo amarrado na cadeira, sua boca sobre a sua cabea, colocado um chapu. Ess encontra sentado nas mesmas escadas da igre de mera justaposio = existe o corpus, ma (embora tenha conscincia do chapu sobre a no deseja esse chapu).

Savighny: indivduo esta sobre o barco e titular de uma mera justaposio, pois embora no exista o animus domini para caracterizar a posse, existe uma conscincia = affectio tenendi de Ihering. CONVALECIMENTO DA POSSE: ocorre aps um ano e um dia que o indivduo apreendeu uma coisa. Esse um ano e um dia: em Roma, a colheita podia ser feita aps um ano e um dia da sua plantao = 336 dias. Exemplo: X invade o imvel de Y de forma violenta no dia 1 de Janeiro de 2013. O prazo de um ano e dia vai at 2 de Janeiro de 2014. Se o Y propuser uma ao possessria dentro desse prazo de ano/dia, o rito especial e a reintegrao ou manuteno pode ser liminar (depende de deciso interlocutria). Se a ao for proposta fora do prazo (exemplo, a partir do dia 3 de Janeiro de 2014), o procedimento ordinrio e no cabe reintegrao ou manuteno liminar. H uma presuno que admite prova em contrario que, ultrapassado o prazo ano e dia, a posse que at ento seria violenta e clandestina, se convalida.

COMPOSSE: tambm chamada de compossesso ou de exerccio horizontal possessrio - ART. 1199, CC. Ao contrario do desdobramento possessrio, a composse j era conhecida dos romanos. O titular da composse chamado de compossuidor. CONCEITO: fenmeno jurdico em que dois ou mais sujeitos, simultaneamente, no mesmo grau, exercem a posse comum de uma coisa, sem que um dos titulares da composse possa excluir o exerccio dos demais, tendo cada compossuidor a posse da coisa comum como um todo. Por exemplo, a piscina de um prdio exemplo de composse. Todo condmino ou co proprietrio, copossuidor. Mas nem todo compossuidor condomino ou co proprietrio. *Todos podem usar a piscina como um todo, por inteiro, simultaneamente, sem que um exclua a possibilidade de utilizao dos demais.

SIMILAR

DIFERENA

COMPOSSE

Pluralida de de sujeitos/titulares: 2 ou mais Pluralida de de sujeitos/titulares: 2 ou mais

No existe graus: t no mesmo patamar - posse horizontal.

DESDOBRAMENTO POSSESSRIO

Posse exercida em diferentes: posse direta e indireta - ver posse.

COMPOSSE: Qualquer dos compositores pode propor ao possessria: litisconsorte facultativo. Se o litigio envolver apenas os compossuidores, a doutrina se divide: Ao divisria Ao de reintegrao na posse. DUAS ESPCIES DE COMPOSSE: 1 Composse pro diviso: o objeto da posse comum divisvel de fato, mas indivisvel de direito. Exemplo: X, Y e Z adquirem de W a posse de um terreno de mil metros quadrado, por meio de uma cesso contratual possessria. X constri casa na parte da frente do terreno, Y constri na parte mediana e Z na parte dos fundos do terreno: so casas diferentes e independentes, cada uma com sua sada - no contrato no esta designado quanto cada um possui como frao ideal, mas de fato cada um tem sua parte no terreno. 2 Composse pro indiviso: o objeto da posse comum indivisvel de fato e de direito. X, Y e Z adquirem de W um cavalo = no d pra dividir o cavalo em trs.

ATIVIDADES
quinta-feira, 21 de fevereiro de 2013 21:33

Diante do fato exposto, pergunta-se: A. possvel um bem imvel ser gravado simultaneamente como garantia hipotecria para credores diversos? Fundamente: B. possvel numa eventual execuo, o individuo A requerer o fim da penhora da execuo sob a alegao de que o imvel constitui o seu bem de famlia - bem de famlia garante o teto da unidade familiar. Arts. 1512 - 1520, CC e Lei 8009/90 - Se a pessoa tiver apenas UM IMVEL, este imvel no pode ser objeto de penhora ou execuo, pois ele tem a finalidade de garantir o teto da famlia, desde que ele more no imvel. Um imvel s: bem de famlia legal. Art. 5 da Lei e 1511 ss, CC = bem de famlia voluntrio = individuo tem mais de dois imveis - ser considerado bem de famlia aquele que seu titular escolher por escritura pblica e morar nele. Se possuir vrios e no escolher e nem morar, o bem de famlia ser o de menor valor. Hipteses no art. 3 da Lei 8009/90, onde no se pode alegar bem de famlia.

C. Quem so os credores quirografados na questo vertente? D. Dentre os credores privilegiados, quem tem preferncia? Porque? **Quirografados: aqueles que no possuem preferncia. **Oponibilidade = publicidade - registro da hipoteca para que haja publicidade, com a oponibilidade erga omnes. Para que se faa oponvel em face de terceiros. X d como garantia hipotecria um imvel de sua propriedade em razo de emprstimo feito junto a Y (contrato de mtuo), afim de que no prazo de trs anos este emprstimo seja pago. Ocorre que X, aps um ano da garantia hipotecria estabelecida aliena o imvel para W e no paga a dvida resultante do emprstimo. 1. Y no registra o ttulo hipotecrio no cartrio de imveis competente - se no foi registrada no gera oponibilidade erga omnes, sendo mero direito pessoal. W poder alegar boa-f, pois mesmo que levantasse as certides no apontaria a hipoteca, uma vez que no houve o registro. Neste caso no direito real e sim pessoal. 2. Y registra o ttulo hipotecrio no cartrio de registros imobilirios 5 dias aps ter sido firmada a hipoteca - Venda entre particulares, W no levanta a certido e h hipoteca pendente = Y fica com o imvel, entrando com pedido de excusso, esse imvel ser leiloado, pois Y poder exercer seu direito real. Resulta direito de preferncia dele e de sequela, em decorrncia do registro que gerou a publicidade. 3. Y registra o ttulo hipotecrio e aps o registro, X vende o imvel a W, estabelecendo-se entre ambos uma relao de consumo - X imobiliria que costumeiramente aliena imveis de sua propriedade (intermedia e compra e vende imveis habitualmente), estabelecendo relao de consumo com W. Prevalece o direito do consumidor por ser vulnervel ou o direito de Y que registrou a hipoteca? PREVALECE A VULNERABILIDADE DO CONSUMIDOR. OBSERVAO: W, ao comprar o imvel, no levanta as certides negativas, pessoais e reais - se o comprador dispensa as certides, no pode alegar boa-f. Levantadas as certides, se doravante o imvel for objeto de execuo, o terceiro vai provar a boa-f. A lei determina que o vendedor pague o custo das certides - na prtica, geralmente quem paga o comprador. Cveis, trabalhistas, criminais, etc. Na hipoteca h o devedor hipotecrio (X) e do outro lado um credor hipotecrio (Y). O credor hipotecrio titular de um direito real. A hipoteca feita em documento escrito e obedece o princpio da especialidade. Deve constar neste documento: *descrio minuciosa do imvel (geralmente obtida na escritura pblica); * qualificao do devedor hipotecrio e do credor hipotecrio; *o valor da dvida a ser paga; *o prazo da dvida e a data do pagamento = Princpio da especialidade. Ao lado do princpio da especialidade, deve andar o princpio da PUBLICIDADE - obtida por meio do registro deste ttulo no cartrio de registro imobilirio competente (onde lavrada a escritura do imvel - feito no livro nmero 1, das garantias reais). Publicidade a sociedade para que se

saiba quem o titular do direito real hipotecrio, para que este titular possa opor o seu direito em face de terceiros. PREFERNCIA: 1. Aponte e alternativa INCORRETA e justifique a resposta: no existe a possibilidade de se ter o domnio de um bem imvel sem o registro (DERIVADA). *Aquisio da propriedade pode ser: Originria = usucapio e acesso; Derivada = secesso e aquisio da propriedade pelo registro imobilirio. **No cartrio de notas lavrada a escritura pblica que deve ser registrada para que haja a transferncia. (a) A propriedade imvel deve ser levada a registro afim de que seja possvel determinar a sua publicidade e consequentemente a sua oponibilidade erga omnes = CORRETA (b) a tipicidade uma caracterstica do direito real, podendo se qualificar uma figura jurdica como direito obrigacional em razo do tipo legal contemplado = ERRADA = a tipicidade caracterstica do direito real. A lei apresenta tipos normativos e apresenta rol taxativo das figuras de direitos reais. No vigora a tipicidade no mbito obrigacional. (c) o direito real o complexo de regras e princpios que disciplina a posse e a propriedade. A posse considerada um direito real. = CORRETA. (d) a absolutez uma caracterstica do direito real que deve respeitar o interesse pblico e o interesse privado e a prpria vontade do titular = CORRETA. (e) o condomnio no impede a exclusividade do direito real = CORRETA cada titular tem exclusividade na sua frao ideal. Cada um tem a possibilidade de usar o todo, mas a possibilidade de utilizar sua frao ideal. Bolo entende que quando se pensa na coisa como um todo, no h exclusividade. 2. Aponte a alternativa CORRETA, justificando a resposta: X compra de Y um automvel passando a exercer a propriedade e consequentemente a oponibilidade erga omnes. Para tanto, necessita (a) do registro da coisa na circunscrio imobiliria competente INCORRETA. (b) o registro da coisa no cartrio de notas de domiclio do comprador INCORRETA = no h essa exigncia, pois no se trata de penhor. (c) o exerccio efetivo da posse da coisa adquirida - CORRETA = **registro do DETRAN visa apenas a regularidade para que o automvel possa transitar. O que determina a propriedade de bens mveis a tradio = entrega efetiva da coisa que gera a posse. (d) a caracterizao da perpetuidade da coisa comprada por meio do registro em cartrio - INCORRETA.

(e) a entrega da documentao do vendedor para o comprador referente ao automvel e o seu consequente registro no tabelionato no domiclio do vendedor = INCORRETA.

21/02/2013: H trs espcies de garantias reais: Hipoteca Penhor e a Renda. Ex: X d como garantia hipotecria um imvel da sua propriedade em razo de um emprstimo feito junto a Y (contrato de mtuo), afim de que no prazo de 3 anos esse emprstimo seja pago. Ocorre que X aps 1 anos da garantia hipotecaria estabelecida aliena o imvel para W e no paga a dvida resultante do emprstimo. H trs situaes que podem ocorrer: a. Y no registra o ttulo hipotecrio no cartrio de imveis competente. (Nesta hiptese, a hipoteca no registrada s tem validade entre X e Y, e W poder alegar a boa f, neste caso a hipoteca um mero direito pessoal e no real, W no ira perder o imvel). b. Y registra o ttulo hipotecrio no cartrio de registro imobilirio 5 dias aps ter sido firmado a hipoteca. (Nesta hiptese, em que no h relao de consumo, Y ira ficar com o imvel, ele ira entrar com um pedido de excusso, esse imvel ser leiloado, pois Y poder exercer o seu direito real, o Y por conta da sua titularidade hipotecria ele poderia buscar a coisa onde ela estivesse, temse direito de preferncia e sequela.) c. Y registra o ttulo hipotecrio e aps o registro X vende o imvel a W estabelecendo-se entre ambos uma relao de consumo. Obs. W ao comprar o imvel no levanta as certides pessoas e reais. (Nesta hiptese, X uma imobiliria que costumeiramente aliena imveis e vende imveis, e ao estabelecer com W uma relao de consumo, uma vez que ela uma alienante habitual de um produto chamo imvel, ao passo que W consumidor. Y registrou a hipoteca antes da venda. Neste caso, deve permanecer a vulnerabilidade do consumidor.) Na Hipoteca temos de um lado devedor hipotecrio X e do outro lado credor hipotecrio Y, o credor hipotecrio titular de um direito real. A hipoteca feita em um documento escrito e obedece ao: - Principio da Especialidade: Nesse documento deve constar a descrio do imvel minuciosa, qualificao do devedor hipotecrio e do credor hipotecrio, o valor da dvida a ser pago, o prazo da dvida e a data do pagamento.

- Princpio da Publicidade: Obtida por meio do registro deste ttulo no cartrio de registro imobilirio competente. (Onde lavrada a escritura do imvel feito no livro nmero 1, de garantias reais.). Obs. importante o registro e a publicidade para que o titular do direito hipotecrio possa opor a sua condio de titular de direito real em face de terceiro. Se o comprador dispensar as certides ele no pode alegar a boa f, se depois, por exemplo, ele comprar um imvel e existir ali algo que envolva execuo, hipoteca, etc, ele no pode alegar a boa f. Pois se levantava as certides, se o imvel for objeto de hipoteca ou execuo o terceiro pode alegar a boa f. Bem de Famlia: Um bem de famlia garante o teto da unidade familiar, o Cdigo Civil disciplina o bem de famlia do art. 1512 a 1520, e o bem de famlia tambm disciplinado pela Lei 8009/90. Essa Lei determina que se a pessoa tiver apenas um imvel, esse imvel no pode ser objeto de penhora em uma execuo. Pois esse imvel tem a finalidade de garantir o teto da famlia, desde que ele more no imvel. Na hiptese de possuir um imvel s, diz-se que o de famlia legal. Na hiptese de possuir mais de um imvel, diz-se que ele um bem de famlia voluntrio. Ex: Tenho trs imveis e devo escolher apenas um deles e morar nele, esse ento ser o bem de famlia, na hiptese de no escolher nenhum desses imveis, o bem de famlia ser o de menor valor. O Art. 3 da Lei 8009 excepciona algumas situaes em que o bem, ainda que o indivduo tenha um imvel apenas, no pode ser um bem de famlia. Ex: Individuo fiador, ainda que ele tenha um imvel s, no pode alegar bem de famlia. Ex 2: Individuo tem apenas um imvel, deu como garantia hipotecaria e no paga a divida, no se pode alegar bem de famlia. No h possibilidade de se alegar bem de famlia paralisando a penhora ou impedindo que ela ocorra se o proprietrio desse imvel ter dado como garantia hipotecria o nico imvel que tem.

Credores Quirografrios: So credores quirografrios porque tem seus crditos consubstanciados em ttulos executivos extrajudiciais materializados.

Os crditos trabalhistas e tributrios devem ser pagos em primeiro lugar, aps esses os credores titulares de direitos reais (hipotecrios, pignoratcios e anticrticos) e em terceiro lugar pagam-se os credores quirografrios. Ex: Tm-se dois credores hipotecrios, o credor hipotecrio B e o credor hipotecrio C, dentre eles quem tem preferncia no pagamento quem primeiro registrou a hipoteca. Ou seja, se houver titulares de crditos trabalhistas e tributos, tem preferencia esses credores em relao aos demais, no havendo crditos trabalhistas e tributrios, tem preferencia os titulares de crditos reais. Na hiptese de duas hipotecas de um mesmo imvel, ter preferencia no pagamento dentre os credores hipotecrios, aquele que em primeiro lugar entre eles tenha registrado a hipoteca. Ex: Individuo A empresta da instituio financeira B R$450.000,00 e da como garantia hipotecaria um imvel da sua propriedade. Empresta de C instituio financeira R$150.000,00 e da o mesmo imvel como garantia hipotecaria. Empresta ainda de D R$200.000,00 e emite a seu favor uma nota promissria no mesmo valor. Empresta ainda de E R$150.000,00 e emite a seu favor dois cheques no valor de R$75.000,00 cada e por fim empresta de F R$100.000,00 emitindo a seu favor uma confisso do divida no mesmo valor. O individuo A no paga ningum nas atas avenadas e seus credores requerem sua insolvncia civil e cobram e executam as dvidas respectivas. Quanto ao valor do imvel h trs hipteses: a. Valor do imvel obtido na excusso por 450 mil reais. B no deve nada para a A nem A para B. b. O imvel arrematado na excusso por 300 mil reais. B vai apanhar esse dinheiro e vai aplicar no pagamento de parte da sua divida, ficando com 150 mil pra receber, mas B vai buscar esses 150 mil no patrimnio de A como credor quirografrio. c. O imvel arrematado na excusso por 600 mil reais. Desses 600 mil, o credor B vai apanhar 450 e vai aplicar no pagamento de seu crdito. Sobrados os 150 mil eles sero devolvidos ao individuo A e enquanto ele no devolver esse valor, ele ser considerado depositrio legal.

QUESTO SOBRE DIREITO REAL X OBRIGACIONAL: 1. Nos artigos 513 - 520, CC, assim como os artigos 27 e seguintes da Lei 8.245/91, lei de locao de imveis urbanos, disciplinam o chamado direito de preferencia, tambm qualificado de prelao/preempo. Diante desta constatao legislativa, pergunta-se:

A preferencia estampada nos artigos acima mencionados e de carter real ou obrigacional? Por qu? Preferencia real: caracterstica a oponibilidade erga omnes. No caso dos artigos acima citados, essa oponibilidade no existe, sendo meramente dirigida a um ou dois sujeitos e no a todos. Pode haver clusula adjeta determinados comandos, como no caso da preferencia - pode o vendedor vender imvel ao comprador - se o comprador resolver o imvel, dentro do prazo de um ano, poder haver o direito de preferencia estipulado entre as partes. Exemplo: X vende a Y imvel - no contrato de compra e venda fica regulamentado clusula especial: caso Y venda o imvel no prazo de um ano a contar da compra, dever oferec-lo a X, a fim de que ele exera seu direito de preferencia pactuado. Depois de 6 meses da compra feita, ele recebe proposta de W oferecendo 300 mil reais a vista. Y deve oferecer a X pelo mesmo preo e condies de pagamento - X PODE exercer a preferencia. O direito de preferencia de X no contra todos e sim em face de W. Neste caso seu carter meramente obrigacional e no real. Clusula facultativa. Art. 27 da Lei 8.245/91 - imvel urbano - 20 ms de vigncia do contrato X, locador, recebe proposta de W para vender o imvel pelo preo de 500 mil reais a vista. Y ser notificado para em 30 dias exercer seu direito de preferencia - Preferencia em face de W, terceiro = preferencia obrigacional. Clusula obrigatria. No precisa constar expressamente no contrato. Ainda que haja clusula no sentido de refut-la (ex. renuncia do locatrio a esse direito de preferencia), essa clusula nula de pleno direito. NO CC FACULTATIVA. NA LEI OBRIGATRIA - EM AMBAS DE NATUREZA OBRIGACIONAL.

QUESTO: embora a doutrina e jurisprudncia se posicionem de forma majoritria e afirmem que a posse um direito real, h quem se posicione diversamente dessa, dizendo que a posse um direito pessoal, existindo quem afirme, ainda, no ser a posse nem direito real, nem direito pessoal, mas sim, um direito especial, tambm chamado de "sui generis". Analise as trs posies e apresente os argumentos doutrinrios e jurisprudenciais plausveis que sustentam esses pontos de vista. PARA PROXIMA SEMANA: X, proprietrio de um imvel, o transmite a Y, por meio de um contrato de doao, com clusula de inalienabilidade jurdica vitalcia. Aps trs anos de uso e gozo da coisa por parte de Y, W invade e ocupa o imvel e passa a apreend-lo por 15 anos. Diante do exposto, pergunta-se: 1. Y exerce posse ou deteno? Por que? 2. W pode alegar usucapio ou no da coisa apreendida? Why?

OBS: h duas posies diametralmente opostas na doutrina e jurisprudncia. Apresente ambas e se posicione a favor de uma delas, fundamentando seu pensamento. RESPOSTA: Jhering - lei tem que excluir a hiptese de posse e determinar a deteno. Uma das hipteses que h posse e no deteno, o fato do bem estar fora do comrcio = natureza do bem; determinao legal. Corrente 1) "W" no possuidor da coisa apreendida gravada com clusula de inalienabilidade tira a coisa do comrcio. A apreenso com a clusula de inalienabilidade gera deteno. Os efeitos dizem respeito ao detentor e a sociedade, no podendo ser alegado a usucapio, uma vez que no h possibilidade de posse, s deteno. Corrente 2) - STJ: possvel o exerccio possessrio por parte de terceiros, de coisa gravada com clusula de inalienabilidade, visto que os efeitos dizem respeito a titular da coisa, no alcanando os efeitos da clusula os terceiros, podendo antes exercer o usucapio desde que se valham da "usucapione" prolongado. Usucapio extraordinrio: de bem imvel em que deve ter 15 anos de exerccio possessrio.

Tendo-se em vista a teoria objetiva de Ihering que reconhece a posse e a deteno, discorra a respeito, e exemplifique, a mera justa posio. RESPOSTA: Distingue nitidamente a deteno (em que a affectio tenendi se revela pelo elemento objetivo, que a relao material com a coisa) da relao da justaposio meramente material da pessoa com a coisa (em que no h affectio tenendi, e que ocorre em hipteses como a de se colocar uma coisa sobre o corpo de quem dorme). Esta justaposio da coisa pessoa no tem qualquer significao jurdica.