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La primer cosa que hacemos: matemos a todos los abogados (W. Shakespeare, 2 Enrique VI, IV.ii.78). lacausadecaton.blogspot.com Filosofa moral: categrica (independiente de los deseos), relacin a otros, universalizacin (lo que no se puede negar razonablemente). [C]uando dirigimos nuestras mentes hacia una cuestin de lo que es moralmente correcto o incorrecto, lo que estamos tratando de decidir es primero y fundamentalmente si existen ciertos principios que ninguno lo suficientemente motivado podra rechazar razonablemente (T. Scanlon, What we owe to each other, 189). Filosofa poltica: conflictos genuinos. [E]l conflicto real de intereses (y diferencia real de poder) no puede ser alejado mediante el razonamiento, , [se trata de un conflicto] acerca del cual no puede haber posibilidad de compromiso o acuerdo, y relativo al cual no hay un punto de vista neutral (R. Geuss, History and Illusion in Politics, 97-8.). Teora poltica clsica (polis), moderna (Estado). Autonoma respecto a estndares, normas y valores? En las cuestiones contestadas de la poltica, la verdad objetiva nunca se manifiesta ella misma in propia persona; se presenta ella misma siempre como la opinin de alguien, usualmente la opinin contestada de alguien, y no puede ser hecha polticamente efectivamente, ni la condicin de accin poltica alguna, a menos que la determinacin de alguno sea tomada a los efectos prcticos como la verdad de la cuestin (J. Waldron, Legal and Political Philosophy, en Oxford Handbook of Jurisprudence and Philosophy of Law, 377). Filosofa del derecho: derechos (subjetivos), ley (derecho objetivo). Autonoma del derecho respecto a la moral y a la poltica? Hegel. Un buen desarrollo histrico-conceptual de las relaciones entre derecho, moral y eticidad (que contiene a la poltica). 1. Mtodo dialctico y la historia conceptual: La ms elevada dialctica del concepto consiste en no considerar la determinacin meramente como lmite y opuesto, sino en producir a partir de ella el contenido positivo y el resultado, nico procedimiento mediante el cual la dialctica es desarrollo y progreso inmanente. No es por lo tanto la accin exterior de un pensar subjetivo, sino el alma propia del contenido lo que hace crecer orgnicamente sus ramas y sus frutos. El pensamiento, en cuanto subjetivo, contempla este desarrollo de la idea como la actividad propia de su razn, sin agregar nada por su parte. Considerar algo racionalmente [vernnftig] no quiere decir acercar la razn al objeto desde fuera [an den Gegenstand von auen her eine Vernunft hinzubringen] y elaborarlo por medio de ella, sino que el objeto es por s mismo racional [der Gegenstand ist fr sich selbst vernnftig]; aqu est el espritu en su libertad, la ms alta cumbre de la razn autoconsciente que se da realidad y se produce como mundo existente. La tarea de la ciencia es llevar a la conciencia este trabajo propio de la razn de la cosa ( 31, obs., pp. 92-3). Genealoga y un poco de anacronismo (de nuestra parte): definible es slo lo que no tiene historia. (). Uno y el mismo procedimiento puede ser utilizado, interpretado, ajustado sobre la base de intenciones bsicamente diferentes (Nietzsche, ZGM, II.13, pp. 224-5). El fin en el derecho se ha de utilizar a la postre para la historia de la emergencia [Entstehung-] del derecho: ().[L]a causa originaria de la emergencia de una cosa y su
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utilidad final, cuya utilizacin efectiva y ordenamiento en un sistema de fines estn totalmente separados; que algo existente, habindose originado de alguna manera siempre de nuevo por un poder superior a l es interpretado sobre la base de nuevas intenciones, monopolizado de manera nueva, transformado para una nueva utilidad y cambiado; que todo suceso en el mundo orgnico es un apoderamiento, un enseoramiento y que nuevamente todo apoderamiento y enseoramiento es un nuevo-interpretar, un ajuste, en el cual el sentido anterior y el fin necesariamente son oscurecidos o totalmente aniquilados. No importa cun bien se han concebido la utilidad de algn rgano fisiolgico (o tambin de una institucin jurdica, de una prctica social, una costumbre poltica, una forma en las artes o en el culto religioso), de ese modo no se ha concebido nada en relacin a su emergencia: (). [T]odos los fines, todas las utilidades son slo signos de que una voluntad de poder ha devenido seora de algo menos poderoso y a esto a partir de s mismo le ha impregnado el sentido de una funcin; () (ZGM, II.12, p. 222): Nietzsche defiende el mtodo genealgico, pero sin embargo cree que el origen queda sepultado por sus usos e interpretaciones. La consideracin del surgimiento y desarrollo de las determinaciones del derecho tal como aparecen en el tiempo, esta preocupacin puramente histrica, as como el conocimiento de sus razonables [verstndigen] consecuencias, que nace de la comparacin con relaciones jurdicas [Rechts-] preexistentes, tienen, dentro de su propia esfera, su mrito y su dignidad. No constituyen sin embargo una consideracin filosfica, dado que el desarrollo segn razones histricas no se confunde con el desarrollo segn el concepto, y la explicacin y la justificacin histricas no pueden ser ampliadas hasta alcanzar el significado de una justificacin vlida en y por s. Esta diferencia, que es muy importante y debe ser mantenida, es al mismo tiempo muy evidente: una determinacin jurdica puede ser perfectamente fundada y consecuente respecto de las circunstancias y de las instituciones jurdicas existentes, y ser, sin embargo, en s y por s injusta [unrechtlich] e irracional [unvernnftig]. Tal es el caso de numerosas determinaciones del derecho privado romano que se desprenden de manera totalmente consecuente de instituciones tales como la patria potestad y el matrimonio romanos. Pero aunque las determinaciones jurdicas fueran justas [rechtlich] y racionales, es algo totalmente distinto probarlolo cual slo puede ocurrir de un modo verdadero por medio del conceptoque exponer su surgimiento histrico y las circunstancias, casos, necesidades y acontecimientos que han llevado a establecerlas. Semejante mostrar y conocer (pragmtico) a partir de las causas histricas prximas o remotas se denomina con frecuencia explicar [Erklren], o mejor an, concebir, creyendo que con esta mostracin de lo histrico se ha alcanzado todo o, ms bien, lo esencial, lo nico que importa para concebir la ley o la institucin jurdica. Pero con esto, en realidad, ni siquiera se ha mencionado lo verdaderamente esencial: el concepto de la cosa. Se suele tambin hablar de conceptos jurdicos romanos o germnicos, de conceptos jurdicos tal como estn determinados por este o aquel cdigo, cuando, en estos casos, no se trata para nada de conceptos sino slo de determinaciones jurdicas generales, proposiciones del entendimiento, principios, leyes, etctera. Con el descuido de esta diferencia, se falsifica la perspectiva y se transforma la pregunta por una verdadera justificacin en una justificacin de acuerdo con las circunstancias, en la consecuencia a partir de supuestos que por s quiz tampoco sirven, etc., y, en general, se pone a lo relativo en el lugar de lo absoluto, la apariencia exterior en el lugar de la naturaleza de la cosa. La justificacin histrica, cuando confunde la gnesis [Enstehen] a partir del concepto con la gnesis exterior, realiza inconscientemente lo contrario de lo que se propone. Cuando el surgimiento de una
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institucin se muestra, bajo ciertas circunstancias, como perfectamente adecuado [zweckmig] y necesario, cumplindose as las exigencias del punto de vista histrico, si eso pretende valer como una justificacin universal de la cosa misma, se sigue ms bien lo contrario: puesto que tales condiciones ya no existen, la institucin ha perdido su sentido y su derecho [Recht]. Cuando, por ejemplo, se hace valer en favor del mantenimiento de los conventos su utilidad para el cultivo y colonizacin de tierras yermas y para la conservacin de la cultura por medio de la enseanza y la copia de libros, y se invocan estos mritos como fundamento para su conservacin, se sigue de ello, por el contrario, que, bajo circunstancias totalmente diferentes, han devenido, por lo menos en la medida de esos cambios, superfluos e inadecuados. Dado que la significacin histrica [geschichtliche Bedeutung], la mostracin y comprensin histrica de la gnesis [das geschichtliche Aufzeigen und Begreiflichmachen des Entstehens], y la visin filosfica de esa gnesis y del concepto de la cosa corresponden a diferentes esferas, pueden mantener entre s una posicin indiferente ( 3, Obs., pp. 59-60): contra la genealoga y el positivismo. Contenido o la estructura de la voluntad: El terreno del derecho es lo espiritual; su lugar ms preciso y su punto de partida es la voluntad, que es libre, de modo tal que la libertad constituye su sustancia y determinacin, y el sistema de derecho es el reino de la libertad realizada, el mundo del espritu que se produce a partir de s mismo como una segunda naturaleza ( 4, p. 35). Derecho: [el derecho] es la libertad en cuanto idea, existencia de la voluntad libre ( 29, p. 91). 1. Derecho abstracto (Unrecht), 2. (responsabilidad) deber-moralidad, 3. Eticidad: familia, sociedad civil, Estado.

DERECHO ABSTRACTO: nuestro derecho subjetivo? El derecho [Recht] es en primer lugar la existencia inmediata que se da la libertad de un modo inmediato, segn los siguientes momentos ( 40, p. 105). La personalidad contiene la capacidad jurdica [Rechtsfhigkeit] y constituye el concepto y el fundamentol tambin abstractodel derecho abstracto y por eso formal. El precepto [Rechtsgebot] del derecho es, por lo tanto: s una persona y respeta a los dems como persona ( 36, p. 103). Respecto de la accin concreta y de la situacin [Verhltnisse] moral y tica, el derecho abstracto es slo una posibilidad frente a un [deren] contenido ulterior, por lo cual la determinacin jurdica es slo un permiso o una autorizacin. A causa de su misma abstraccin, la necesidad de este derecho se limita a algo negativo: no lesionar la personalidad y lo que de ella se sigue. Slo hay por lo tanto prohibiciones jurdicas, y la forma positiva de los conceptos jurdicos, segn su contenido, tiene como fundamento, en ltima instancia, la prohibicin ( 38, p. 104). LA INJUSTICIA (Das Unrecht). A. INJUSTICIA DE BUENA FE Este conflicto [de derechos], en el que se reivindica la cosa por un fundamento jurdico [Rechtsgrunde], y que constituye la esfera de los procesos civiles [brgerlichen Rechtsstreits], contiene el reconocimiento [Anerkennung] del derecho como lo universal y decisivo [Entscheidenden], de manera tal que la cosa debe pertenecer a quien tenga derecho a ella. El conflicto [Kollision] se refiere slo a la subsuncin de la cosa bajo la propiedad de uno u otro; es pues un juicio [Urteil] simplemente negativo donde el predicado de lo mo

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slo niega lo particular ( 85, p. 152): mera subsuncin de una regla, este es el hbitat natural de los derechos. Cfr. 126, Obs., p. 190. Lo que es en s justo [an sich Recht] tiene un fundamento determinado [bestimmten Grund], y tambin mi injusticia [Unrecht]que yo tomo por lo contrario [das ich fr Recht halte]la defiendo con algn fundamento [Grunde]. Corresponde a la naturaleza de los finito y particular dejar lugar a la contingencia: es necesario pues que haya conflictos puesto que estamos en el estadio de lo finito. Esta primera injusticia niega slo la voluntad particular y respeta en cambio el derecho universal. Es por lo tanto la injusticia menos grave. Si digo que una rosa no es roja, reconozco sin embargo que tiene color y no niego, por lo tanto, el gnero, sino slo lo particular, el rojo. Del mismo modo se reconoce en este caso el derecho [Ebenso wird hier das Recht anerkannt]; toda persona lo quiere y debe tener slo lo que por derecho le corresponda [jede Person will das Rechte, und ihr soll nur werden, was das Rechte ist]; la injusticia slo consiste en que confunde lo que quiere con el derecho [ihr Unrecht besteht nur darin, da sie das, was sie will, fr das Recht hlt] (Agr., pp. 152-3): error subjetivo por as decir. Pero un conflicto civil no tiene por qu ser injusticia de buena fe, a menos que lo sea expost, una vez que se conozca la decisin judicial. B. FRAUDE En este segundo estadio de la injusticia se respeta la voluntad particular pero no el derecho universal. En el fraude no se lesiona la voluntad particular porque se le hace creer al perjudicado que la accin es justa [da ihm Recht geschehe]. El derecho exigido es puesto, por lo tanto, como algo subjetivo y meramente aparente, lo cual constituye el fraude ( 87, agr., p. 153). En el caso de la injusticia civil [brgerliche] o de buena fe no hay ninguna pena, pues no se ha querido nada contra el derecho. S las hay en cambio para el fraude, porque el lesionado es el derecho [es sich hier um das Recht handelt, das verletzt ist] ( 89, agr., p. 154): Pero dentro de este conjunto caen las negligencias y los conflictos jurdicos, que quizs ex post terminan siendo negligencias. C. VIOLENCIA [ZWANG] Y DELITO La autntica injusticia es el delito, en el cual no se respeta al derecho en s ni como se me aparece a m, con lo que se lesionan ambos lados, el objetivo y el subjetivo ( 90, agr., p. 154): contra el derecho objetivo y el subjetivo. [Accin y universalizacin] La teora de la pena de Feuerbach funda la pena en la amenaza y opina que si a pesar de ella ocurre un delito, la amenaza debe cumplirse porque el delincuente ya la conoca previamente. Pero qu sucede con el carcter jurdico [Rechtlichkeit] de la amenaza? Esta teora no supone que el hombre es libre y quiere obligar [zwingen] por la representacin de un perjuicio. El derecho y la justicia deben sin embargo tener su lugar en la libertad y en la voluntad y no en falta de libertad a la que se dirige la amenaza. Con esta fundamentacin de la pena se acta como cuando se le muestra un palo a un perro, y el hombre, por su honor y su libertad, no debe ser tratado como un perro. La amenaza, que puede sublevar al hombre y llevarlo a mostrar su libertad contra ella, deja completamente de lado la justicia ( 99, Agr., p. 161). [Castigo como derecho] La lesin [Verletzung] que afecta [widerfhrt] al delincuente no es slo justa en s; por ser justa es al mismo tiempo su voluntad existente en s, una existencia de su libertad, su derecho. Es por lo tanto un derecho en el delicuente mismo, es decir, puesto en su voluntad existente, en su accin [in seiner Handlung gestezt]. En efecto, en su accin, en cuanto accin de un ser racional, est implcito que es algo universal, que
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por su intermedio se formula una ley que l ha reconocido [anerkannt] en ella para s y bajo la cual puede por lo tanto ser subsumido como bajo su derecho ( 100, p. 161): derecho objetivo y subjetivo, ley y derecho. Una ley que se pone el actor al actuar. Como se sabe, Beccaria ha negado al estado el derecho a la pena de muerte por la razn de que no se podra presumir que en el contrato social [gesellschaftlichen Vertrage] estuviera incluido el consentimiento [Einwillung] de los individuos para dejarse matar, sino que se tendra que presumir ms bien lo contrario. Pero el estado no es en absoluto un contrato (vase 75), ni su esencia sustancial es de un modo incondicionado la proteccin y la seguridad de la vida y de la propiedad de los individuos singulares. l mismo es por el contrario lo ms elevado, que reivindica para s aquella vida y propiedad y exige su sacrificio. Por otra parte, no se trata slo del concepto de delito, de lo racional del mismo en y por s, que el estado debe hacer valer [geltend] con o sin el consentimiento [Einwillgung] de los individuos, sino que, adems, en la accin misma del delincuente est la racionalidad formal, el querer del individuo. Al considerar que la pena contiene su propio derecho, se honra al delincuente como un ser racional. No se le concedera este honor si el concepto y la medida de la pena no se tomaran del hecho [Tat] mismo, si se lo considera como un animal daino que hay que hacer inofensivo, o si se toma como finalidad de la pena la intimidacin o la correccin ( 100, Obs., p. 162). Lo que Beccaria pide, que el hombre tiene que dar su consentimiento para el castigo, es totalmente correcto, pero el delincuente lo otorga ya por su hecho. Es por lo tanto la naturaleza del delito, as como la propia voluntad del delincuente, que la lesin que parte de l sea eliminada [aufgehoben werde] ( 100, agr., p. 162). MORALIDAD En el derecho estricto no importa qu principios me guan o cul es mi finalidad [Absicht]. La pregunta por la autodeterminacin de la voluntad, sus mviles [Triebfeder] y sus propsitos [Vorsatze], interviene en el campo moral. Si se quiere juzgar al hombre respecto de su autodeterminacin, hay que tener en cuenta que en este aspecto [Beziehung] es libre, cualesquiera sean las condiciones exteriores. No se puede [kann] invadir esta conviccin del hombre; no se le puede ejercer ninguna violencia [Gewalt], y eso hace que la voluntad moral sea inaccesible. El valor [Wert] del hombre se aprecia [geschtzt] por su accin interior; el punto de vista moral es por lo tanto la libertad existente por s ( 106, agr., p. 172). EL PROPSITO Y LA RESPONSABILIDAD [SCHULD] Slo cabe responsabilidad [Zugerechnet kann mir das werden] sobre lo que estaba en mi propsito [Vorsatz], que es lo que se tiene especialmente en cuenta en el caso del delito. Pero en la responsabilidad [Schuld] rige an el juicio enteramente exterior de si he hecho [getan] algo o no, y el que sea responsable [schuld] no implica todava que la cosa me pueda ser imputada ( 115, Agr., p. 180): causalidad tipicidad? La voluntad que acta [selbst handelnde] y que dirige sus fines hacia una existencia previamente dada, tiene una representacin de las circunstancias en que aqulla se encuentra. Pero puesto que por esta presuposicin la voluntad es finita, el fenmeno que se muestra en el objeto [die gegenstndliche Erscheinung] es para ella contingente, y puede contener algo distinto de su representacin. El derecho de la voluntad consiste en que en un hecho [Tat] suyo slo se reconozca como su accin [Handlung] propia y slo tenga responsabilidad [Schuld] sobre aquello que ella saba en su fin [Zweck] acerca del objeto presupuesto, es decir lo que estaba en su propsito [Vorsatze]. El hecho slo puede ser

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imputado como responsabilidad de la voluntad [nur als Schuld des Willens zugerechnet werden]: ste es el derecho del saber ( 117, p. 180). Contra la responsabilidad objetiva. En una accin se pueden aducir siempre ms o menos circunstancias: en un incendio deliberado el fuego puede no llegar a declararse o extenderse ms all de lo que su autor [Tter] haba previsto [wollte]. A pesar de ello no se puede hablar en este caso de buena o mala suerte, porque al actuar el hombre se entrega a la exterioridad. Un viejo refrn dice con justicia que la piedra que ha salido de la mano pertenece ya al diablo. Al actuar me expongo a la mala suerte: sta tiene, por lo tanto, un derecho sobre m y es la existencia de mi propio querer ( 119, Agr., p. 184). Versari in re illicita. EL BIEN Y LA CONCIENCIA MORAL [Crtica a la tica kantiana] Es sin duda esencial poner de relieve que la autodeterminacin de la voluntad es la raz del deber. (). Pero, , el permanecer en el mero punto de vista moral sin pasar al concepto de la eticidad, convierte aquel mrito en un vaco formalismo y la ciencia moral en una retrica acerca del deber por el deber mismo. Desde este punto de vista no es posible ninguna doctrina inmanente del deber. Se puede aportar una materia dada del exterior y llegar as a deberes particulares; pero si se parte de la determinacin del deber como falta de contradiccin o concordancia formal consigo mismo, que no es otra cosa que el establecimiento de la indeterminacin abstracta, no se puede pasar a la determinacin de los deberes particulares. Tampoco hay en ese principio ningn criterio que permita decidir si un contenido particular que se le presente al agente es o no un deber. Por el contrario, todo modo de proceder injusto [unrechtliche] e inmoral puede ser justificado de esta manera. La expresin kantiana ms precisa que establece la capacidad de una accin para ser representada como mxima universal, lleva consigo la representacin [Vorstellung] ms concreta de una situacin, pero no contiene por s otro principio que no sea la carencia de contradiccin y la identidad formal ya citadas. Que no haya ninguna propiedad [Eigentum] no contiene por s ninguna contradiccin, como tampoco la encierra el hecho de que este pueblo singular o esta familia no exista, o que en general no viva ningn hombre. Si, por otro lado, se admite y supone que la propiedad y la vida humana deben existir y ser respetadas, entonces cometer un robo o un asesinato es una contradiccin; una contradiccin slo puede surgir con algo que es [sich nur mit etwas ergeben], con un contenido que subyace previamente como principio firme. Slo con referencia a un principio semejante una accin es concordante o contradictoria. Pero el deber que debe ser querido slo en cuanto tal y no a causa de mi contenido, la identidad formal, consiste precisamente en la eliminacin de todo contenido y determinacin (Obs., p. 198). Hay que dejar atrs el Sollen. LA ETICIDAD El deber ser [Sollen], que an tiene su lugar en la moralidad, slo se cumple [erreicht] en la eticidad ( 108, agr., p. 174). La eticidad es la idea de la libertad como bien viviente que tiene en la autoconciencia su saber, su querer y, por medio de su actuar, su realidad [durch dessen Handeln seine Wirklichkeit]; actuar que tiene a su vez en el ser tico su fundamento en y por s y su fin motor [bewegenden Zweck]. Es el concepto de la libertad que ha devenido mundo existente y naturaleza de la autoconciencia ( 142, p. 227). lo tico tiene un contenido fijo que es por s necesario y una existencia que se eleva por encima de la opinin subjetiva y del capricho: las instituciones y leyes existentes en y por s ( 144, p. 227).

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El deber que obliga [die bindende Pflicht] slo puede aparecer como una limitacin frente a la subjetividad indeterminada o libertad abstracta, y frente a la voluntad natural o a la voluntad moral que determina a su arbitrio su indeterminado bien. El individuo tiene por el contrario en el deber su liberacin, por una parte, de la dependencia en que est en el impulso meramente natural y de la opresin que sufre en cuanto particularidad subjetiva en las reflexiones morales del deber ser y del poder ser, por otra parte, de la subjetividad indeterminada que no alcanza la existencia y la determinacin objetiva del actuar y permanece en s misma carente de realidad [Unwirklichkeit]. En el deber el individuo se libera y alcanza la libertad sustancial ( 149, p. 230): la fenomenologa de la obligacin. En una comunidad tica es fcil sealar qu debe hacer el hombre, cules son los deberes que debe [hat] cumplir para ser virtuoso. No tiene que hacer otra cosa que lo que es conocido, sealado y prescrito por las circunstancias [Verhltnissen]. La honestidad es lo universal que se le puede exigir, en parte jurdica, en parte ticamente. (). Sin embargo, el hablar acerca de la virtud cae fcilmente en una vaca declamacin, porque se alude a algo abstracto e indeterminado y porque tales discursos con sus fundamentos y exposiciones se dirigen al individuo entendido como arbitrio o capricho subjetivo. En una situacin tica existente, cuyas relaciones estn completamente desarrolladas y realizadas, la autntica virtud slo tiene lugar y alcanza realidad en circunstancias extraordinarias en {y} que aquellas relaciones entran en conflicto [Kollisionen]. Pero esto ocurre slo ante conflictos verdaderos, pues la reflexin moral puede crearlos por todas partes y darse as la conciencia de algo particular y de haber realizado sacrificios. Cuando la sociedad o la comunidad se encuentran en un estado de mayor incultura aparece con mayor frecuencia la forma de la virtud como tal, porque lo tico, tal como lo han predicado los antiguos, en especial de Hrcules, es entonces en mayor grado una preferencia individual o una caracterstica genial propia del individuo. En los estados antiguos, puesto que en ellos la eticidad no haba llegado a ser este sistema libre que acoge en s un desarrollo independiente y objetivo, era la genialidad propia del individuo la que tena que llenar esta carencia ( 150, Obs., pp. 231-2). En esta identidad de voluntad universal y particular coinciden por lo tanto el deber [Pflicht] y el derecho; por medio de lo tico el hombre tiene derechos en la medida en que tiene deberes y deberes en la medida en que tiene derechos. En el derecho abstracto yo tengo un derecho y otro el deber correspondiente; en lo moral el derecho de mi propio saber y querer, as como el de mi bienestar, slo debe [soll] ser objetivo e idntico con los deberes ( 155, p. 235): los derechos y deberes se van haciendo cada vez ms concretos a medida que el concepto se despliega. El espritu tiene realidad y sus accidentes son los individuos. Respecto de lo tico hay por lo tanto dos puntos de vista posibles: o se parte de la sustancialidad o se procede de modo atomstico, elevndose de la particularidad como fundamento. Este ltimo punto de vista carece de espritu, porque slo establece una conexin [Zusammensetzung] mientras que el espritu no es algo individual, sino la unidad de lo individual y lo universal ( 156, agr., p. 236): el mtodo hegeliano. SOCIEDAD CIVIL En el derecho, el objeto es la persona; en el punto de vista moral, el sujeto; en la familia, el miembro de la familia; en la sociedad civil en general, el ciudadano (como bourgeois); aqu, en el punto de vista de las necesidades (cf. 123, Obs.), es la representacin concreta que se llama hombre [Mensch]. Tan slo aqu y propiamente aqu puede entonces hablarse en ese sentido de hombre ( 190, obs., p. 268).
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Es absolutamente necesario [notwendig] que en la aplicacin de las leyes haya conflictos [Kollisionen], en los que tiene su lugar el entendimiento [Verstand] del juez, pues de lo contrario la ejecucin sera algo totalmente mecnico [Maschinenmiges] ( 211, agr., p. 284). Adems de la aplicacin a lo particular, el ser puesto del derecho contiene en s la aplicabilidad al caso individual. Con ello entra en la esfera de lo no determinado por el concepto, en la esfera de lo cuantitativo (). La determinacin del concepto da slo un lmite general, dentro del cual tienen lugar variaciones. stas deben, sin embargo, interrumpirse con motivo de la realizacin [Verwirklichung], con lo que penetra en el interior de aquel lmite una decisin contigente y arbitraria ( 214, p. 286). [Instituciones judiciales] En este aguzamiento de lo universal que no slo alcanza lo particular sino tambin lo individual, es decir la aplicacin inmediata, es donde se encuentra lo puramente positivo de la ley. No se puede determinar racionalmente [vernnftig] ni decidir por la aplicacin de una determinacin [Bestimmheit] proveniente del concepto si para un determinado delito lo justo es una pena corporal de cuarenta golpes o de cuarenta menos uno, ni si corresponde una multa de cinco tleros o de cuatro tleros y veintitrs centavos, o una pena de prisin de un ao o de trescientos sesenta y cuatro das, o de un ao y uno, dos o tres das. Y sin embargo un golpe de ms, un tlero o un centavo, una semana o un da de prisin de ms o de menos, son una injusticia [Ungerechtigkeit]. La razn [Vernunft] misma reconoce que la contingencia, la contradiccin y la apariencia tienen su esfera y su derecho, aunque limitados, y no se preocupa por igualar estas contradicciones y convertirlas en algo estrictamente justo. Aqu nicamente est presente el inters de la realizacin, el inters de que se determine [bestimmt] y se decida, de cualquier manera que sea (dentro de un lmite). Esta decisin pertenece a la certeza formal de s, a la subjetividad abstracta, que debe atenerse exclusivamente a interrumpir [abbreche] y fijar en algn punto dentro de aquel lmite, para que haya algo fijo, y a razones determinantes [Bestimmungsgrnde] tales como un nmero redondo o algn nmero arbitrario como cuarenta menos uno (Obs., p. 286). ESTADO / DERECHO POLTICO [STAATSRECHT] INTERNO El estado, en cuanto algo tico, en cuanto compenetracin de lo sustancial y lo particular, implica que mi obligacin [Verbindlichkeit] respecto de lo sustancial sea al mismo tiempo la existencia de mi libertad particular, es decir que en l deber [Pflicht] y derecho estn unidos en una y la misma relacin. (). En las esferas de la moralidad [Moralischen] y del derecho privado falta la necesidad real de la relacin [entre deber y derecho], por lo que slo aparece la igualdad abstracta del contenido. (). Este concepto de la unin de deber y derecho es una de las determinaciones ms importantes, y encierra la fuerza [Strke] interna de los estados. El aspecto abstracto del deber insiste sin embargo en pasar por alto y hasta proscribir el inters particular, considerndolo como un momento inesencial e incluso indigno. La consideracin concreta, la idea, muestra que el momento de la particularidad es igualmente esencial y que su satisfaccin es por lo tanto absolutamente necesaria. Al cumplir con su deber el individuo debe encontrar al mismo tiempo de alguna manera su propio inters, su satisfaccin y su provecho, y de su situacin [Verhltnis] en el estado debe nacer el derecho [ein Recht] de que la cosa pblica devenga su propia cosa particular [wodurch die allgemeine Sache seine eigene besondere Sache wird]. El inters particular no debe ser dejado de lado ni reprimido, sino que debe ser puesto en concordancia con lo universal, con lo cual se conserva lo universal mismo. El individuo que se subordina a sus deberes [Das Individuum, nach seine Pflichten Untertan] encuentra en su cumplimiento
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como ciudadano la proteccin de su persona y propiedad, la consideracin de su bienestar particular y la satisfaccin de su esencia sustancial, la conciencia y el orgullo de ser miembro de esa totalidad. En el cumplimiento de los deberes en la forma de prestaciones y servicios para el estado, tiene el individuo su conservacin y su existencia ( 261, obs., pp. 327-8): la tesis de la filosofa del derecho hegeliana? El hecho de que la soberana sea la idealidad de toda legitimacin [Berechtigung] particular puede llevar a que se la confunda, como de hecho ocurre con frecuencia, con el mero poder y el vaco arbitrio, y que se tomen los trminos soberana y despotismo como sinnimos. El despotismo caracteriza sin embargo una situacin en la que la ley est ausente y en la que la voluntad particular como tal, sea la de un monarca o la de un pueblo (oclocracia), rige como ley, o, mejor dicho, en lugar de la ley. La soberana constituye, por el contrario, en una situacin [Zustand] legal y constitucional, el momento de la idealidad de las esferas y asuntos particulares, o sea, la expresin de que estas esferas no son independientes, autnomas en sus fines y sus modos de actuar, y no estn enfrascadas en s mismas, sino que estos fines y modos de actuar estn determinadas por el fin del todo y dependen de l (de lo que en general se llama, con una expresin ms indeterminada, el bien del estado). Esta idealidad se muestra de dos maneras. En la situacin de paz, las esferas y asuntos particulares recorren el camino de la satisfaccin de sus fines particulares, y es, por una parte, la necesidad [Notwendigkeit] inconsciente de la cosa lo que transforma su egosmo una contribucin a la conservacin mutua y a la conservacin del todo (v. 183), pero por otra parte es la intervencin directa desde arriba lo que los reconduce permanente a la finalidad del todo y los limita de acuerdo con ella (v. Poder gubernativo, 289), imponiendo al mismo tiempo prestaciones directas para su conservacin. Por otro lado, en situaciones de emergencia, sean exteriores o interiores, es a la soberana, en cuyo concepto simple confluye el organismo que subsiste en sus particularidades, a la que se confa la salvacin del estado con el sacrificio de lo que en otros momentos estara justificado [Aufopferung dieses sonst Berechtigten]. Es aqu, pues, donde el idealismo alcanza su realidad [Wirklichkeit] propia (v. ms adelante 321) ( 278, obs., pp. 361-2). Esto se opone a la representacin corriente que afirma que si se hace que la clase privada participe en los asuntos generales en el poder legislativo, dicha tendra que aparecer en la forma de individuos, ya sea que estos elijan representantes [Stellvertreter] para esta funcin o incluso que cada uno tenga all un voto. Esta perspectiva atomstica, abstracta, desaparece ya en la familia y en la sociedad civil, en las que el individuo slo aparece como miembro de un universal. El estado es esencialmente una organizacin de tales miembros, que por s constituyen crculos, y ningn momento debe mostrarse en l como una multitud inorgnica. Lo que se suele comprender como pueblo, la multitud de individuos, es por cierto un conjunto, pero slo como una acumulacin, como una masa carente de forma, cuya accin sera precisamente por ello elemental, irracional [vernunftlos], desenfrenada y terrible. Cuando respecto de la constitucin todava se oye hablar de pueblo, de ese conjunto inorgnico, se puede ya saber de antemano que no hay que esperar ms que generalidades y equvocas declamaciones. La representacin [Vorstellung] que vuelve a disolver las comunidades [Gemeinwesen] ya existentes en aquellos crculos cuando stos llegan al elemento poltico [wo sie ins Politischen eintreten], es decir al punto de vista de la ms elevada universalidad concreta, separa la vida civil [brgerliche] y la vida poltica, dejando a sta, por as decirlo, en el aire, pues su base sera nicamente la abstracta individualidad del arbitrio y de la opinin, por lo tanto lo contingente, y no un fundamento firme y justificado en y por s (obs., p. 390).
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Filosofa del Derecho FFyL UBA 2013: Introduccin

DERECHO POLTICO [STAATSRECHT] EXTERNO En una poca se ha hablado mucho de la oposicin entre moral y poltica y de la exigencia de que la ltima sea adecuada a la primera. Aqu slo cabe sealar que el bienestar de un estado tiene una justificacin totalmente diferente al bienestar del individuo, y que la sustancia tica, el estado, tiene su existencia [Dasein], es decir su derecho, inmediatamente en una existencia concreta y no en una de carcter abstracto. nicamente esta existencia [Existenz] concreta puede servir de principio para su accin y su conducta, y no alguno de los muchos pensamientos generales que se consideran preceptos morales. La opinin que sostiene la supuesta injusticia [Unrechte] que siempre correspondera a la poltica en esta supuesta oposicin, se basa en la superficialidad de las representaciones acerca de la moralidad, la naturaleza del estado y de sus relaciones con el punto de vista moral ( 337, obs., p. 418). El recproco reconocimiento como tales de los estados se mantiene incluso en la guerra, en la situacin de falta de derecho [Zustand der Rechtlosigkeit], de violencia y contingencia. Esto constituye un vnculo por el que cada uno de ellos vale para el otro como existente en s y por s, de manera tal que en la guerra misma ella se determina como algo que debe ser pasajero. Encierra, por lo tanto, la determinacin de derecho internacional por la cual se conserva en ella la posibilidad de la paz, que implica, por ejemplo, que sean respetados los embajadores, y en general que la guerra no se dirija contra las instituciones internas, contra la pacfica vida privada y familiar ni contra las personas privadas ( 338, pp. 418-19). Por eso las guerras modernas son llevadas a cabo de un modo ms humano [menschlich] y las personas no se enfrentan entre s con odio. La hostilidad personal puede a lo sumo aparecer en las primeras lneas, pero en el ejrcito en cuanto tal la enemistad es algo indeterminado que cede ante el deber que cada uno aprecia en el otro ( 338, agr., p. 419). Por el principio general de su legislacin, sus costumbres, su cultura, las naciones europeas componen una familia, lo cual modifica la conducta jurdica internacional [das vlkerrechtliche Betragen in einem Zustande] en una situacin en la que si no reina el perjuicio recproco. La relacin entre los estados es precaria: no existe ningn pretor que acte como rbitro. El nico pretor supremo es el espritu universal existente en y por s: el espritu del mundo [Weltgeist] (agr., p. 419).

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