Sunteți pe pagina 1din 266

Implicaciones jurdicas constitucionales de la seguridad social del sistema pensionario mexicano. Dr. Octavio Garca Maldonado.

INTRODUCCIN La Seguridad Social, concebida originalmente como un conjunto de medidas obligatorias destinadas a la proteccin de los individuos y de sus familias contra las consecuencias que implica la prdida de los ingresos necesarios para sostener un nivel de vida razonable, pero cuyos alcances y fines se han ampliado considerablemente en la actualidad, tienen sus orgenes en instituciones que se dedicaron a la ayuda mutua; la beneficencia pblica y la asistencia social, cuyas esferas de accin se fueron ampliando y pasaron de favorecer al individuo, considerado aisladamente, a la atencin de grupos definidos y, actualmente, a la sociedad en general. No debe perderse de vista que la seguridad social ha de ser aplicada en primer trmino, a los grupos sociales mejor organizados y los ms importantes, desde el punto de vista de la actividad econmica, pues a ellos se debe proteger porque garantizan la permanencia de la institucin, su evolucin y engrandecimiento. El aumento de la poblacin y el deterioro de la economa producen varios efectos nocivos, entre los que destacan la dificultad de proveer de ingresos a grandes ncleos de poblacin, dislocamiento de las inversiones productivas con la consecuencia baja en la oferta de empleos; carencia de abastos de productos alimenticios e incremento desproporcionado en los precios, debido a los fenmenos de acaparamiento y especulacin; trastornos en la pirmide poblacional y en la estructura ocupacional, incrementndose los grupos pasivos y disminuyendo la poblacin 1

econmicamente activa, lo que aumenta por consiguiente, el desempleo y el subempleo y, en general, agrava el hacinamiento y la promiscuidad en las zonas y grupos marginados. Sin embargo, a pesar de los objetivos fijados, el pas no ha mantenido un desarrollo socioeconmico equilibrado, situacin que ha producido o ha mantenido a grupos de poblacin y reas del pas, en la marginacin, lo que nos obliga a reconocer, en Mxico, la existencia de grupos humanos y regiones que permanecen en un estancamiento secular, que se torna ms dramtico por los contrastes de las zonas y estratos socioeconmicos que poseen en demasa. La estructura poblacional es la base en la cual han de relacionarse los servicios de bienestar social que debe prestar el Estado y los cambios que debe prever para los tiempos futuros, a fin de estar en posibilidad de cubrir las expectativas de seguridad social. Es as que se adoptan planes de beneficio familiar cuando los pases no tienen crecimiento demogrfico adecuado; se propician programas de salud, si existe un problema de poblacin de gran edad. La proporcin entre la poblacin econmicamente activa y la inactiva es de importancia para definir el equilibrio financiero entre los planes de seguridad y los recursos econmicos disponibles. Los recursos financieros necesarios debern ser obtenidos de la poblacin activa empleada regularmente y de sus actividades, su productividad y su rentabilidad depender del volumen de dinero que pueda destinarse a los programas de Seguridad Social y la calidad y cuanta que se necesiten para proporcionar un mnimo de bienestar, o quiz ms que el mnimo, a la poblacin que haya cado en estado de inseguridad. De la productividad de la masa trabajadora depender la cantidad de beneficios sociales que el Estado pueda distribuir entre los necesitados, 2

reconociendo, sin embargo, que en los pases con bajos ingresos per cpita quizs se requiera sacrificar la seguridad social para desarrollar otros aspectos de la economa, aunque ese sacrificio sea temporal. Por el contrario, en los pases con ingresos elevados, con programas de seguridad en operacin, se definir a qu tipo de satisfactores sociales adicionales se dirigir el gasto, o si se incrementarn los montos destinados a cubrir las necesidades bsicas. La composicin global de la sociedad necesariamente se reflejar en el tipo de seguridad social que se adoptar; as un pas con predominancia de agricultores tendr planes diferentes a otro, en el cual existan varios grupos igualmente poderosos. La forma del plan adoptado depender directamente de las luchas y negociaciones entre los diversos grupos socioculturales que actan en el seno de esa sociedad. En un gobierno democrtico esa lucha se da entre los representantes de los grupos, independientemente de que sean elegidos directa o indirectamente. Mientras ms homogneo y grande sea un grupo mayores posibilidades tendr de imponer un plan de seguridad social acorde a sus necesidades especficas. El tema central del esta investigacin lo es las Implicaciones Jurdicas Constitucionales de la Seguridad Social Mexicano. Por lo que el lector podr observar la problemtica que genera los seguros sociales ya que en Mxico solo tenemos seguros sociales, mismos que los otorgan instituciones dependientes de la administracin pblica paraestatal Mexicano del Seguro Social, el Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado, Instituto Mexicano de las Fueras Armadas, 32 sistemas de pensiones estatales que maneja cada entidad federativa y el Distrito Federal y solamente un municipio cuenta con un y del Sistema Pensionario

organismo Descentralizado de seguridad social que es el municipio de Chihuahua ; perteneciente al estado de Chihuahua. Por lo que estas instituciones solamente otorgan las prestaciones de los seguros sociales y que acadmicamente se les ha llamado como Derecho de la Seguridad Social sin que exista una norma de carcter nacional que encuadre este Derecho de la Seguridad Social y que la poblacin confunde a este mal llamado Derecho del Seguridad Social como si se refiriera al Derecho a la Seguridad Social como una Garanta Constitucional; para que esto sucediera la Secretaria de Estado que se debe encarga del Derecho a la Seguridad Social le corresponde a la Secretaria de Salud y Previsin Social ya que el Estado crea la Dependencia de la Administracin Publica Centralizada para otorgar las prestaciones consagradas en nuestra Constitucin como Garantas , y que la garanta a la salud, a los medios de subsistencia, el derecho al trabajo, aun salario remunerado, a una vivienda digna, al disfrute del esparcimiento y la proteccin de un ingreso al retiro de la vida productiva: esto seria como derecho a la seguridad social como garantica Constitucional que el estado se hace de los que no ve , no oye , no siente, ni tampoco habla y no entiende de este tema medular que el presente trabajo de investigacin tratamos de abordarlo en un sentido acadmico mas no especulativo, por lo que este sera una causa del problema lo ya expuesto ya que no es la nica causa del problema que se aborda en esta investigacin a raz de que en la unidad nmero cinco de esta investigacin se analiza las implicaciones Jurdicas Constitucionales. La presente tesis aborda el estudio del nuevo sistema de pensiones, mediante la creacin de las llamadas Afores, o sistema de administradoras de fondos de retiro, que est llamado a sustituir los tradicionales sistemas de la seguridad social en Mxico.

Se trata de un sistema que se est experimentando y por lo que habrn de pasar al menos 20 aos para conocer realmente sus bondades. Por otro lado, salvo algunos cuantos especialistas, es un sistema poco conocido pese al gran inters que tiene para los trabajadores. Hoy en da, el Estado garantiza en este nuevo sistema pensionario, las ganancias, bastante cmodas y seguras a favor de las administradoras, las cuales prcticamente no asumen ningn riesgo. Por otro lado, tampoco garantizan adecuadamente la cobertura de los siniestros, por as llamarlos, ms que previsibles, irremediables que sufrirn los trabajadores, sin desconocer que la cobertura ms anhelada y la ms justa es el siniestro de la vejez. S, el siniestro se debe de justificarlo, probar su estado, porque con este tipo de cobertura de las afores, hablando en general, la vejez se convierte en un verdadero siniestro, lo mismo que los accidentes de trabajo, la invalidez, el desempleo y la cesanta.

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA


El presente libro fue hecho con la avidez de realizar un estudio profundo sobre la Seguridad Social, sus orgenes y su evolucin a travs de la historia, del mismo modo se enfoca en el Derecho Social y hasta el punto o momento en que nace el Derecho de la Seguridad Social, como el conjunto de normas jurdicas que dan origen al derecho social y por lo tanto podemos entender que es el derecho que tiene como finalidad el garantizar al hombre y a la sociedad las garantas fundamentales, como son: proteccin a la salud, acceso a la educacin, garanta de una vivienda digna, derecho al trabajo y a un salario. Este derecho se encuentra ubicado en la rama de los derechos sociales ya que est destinado a atender al trabajo. y regular la proteccin y aseguramiento de una vida decorosa para el hombre que entrega su energa

Uno de los objetivos del Derecho de la Seguridad Social es el compromiso de proteger en forma ms justa a la clase trabajadora a sus familias, ya que esta clase se encuentra en desventaja y por lo tanto el estado necesita encontrar una igualdad de derechos y del mismo modo alcanzar una justicia social y el bien comn entre el estado y la comunidad. En teora se analiza y se estudia lo que es el Derecho de le Seguridad Social desde su percepcin, su origen, su evolucin, asimismo como sus objetivos a alcanzar dentro de una sociedad; pero tambin es muy importante saber cul es el conflicto que surge entre el Derecho de la seguridad social y el Derecho a la seguridad social. Percibamos previamente que el Derecho a la seguridad social es como ya indicamos el conjunto de normas jurdicas que tiene como finalidad y proteger a toda una colectividad de la clase trabajadora que se encuentra como ya hemos dicho en desventaja, as como garantizarles una igualdad de derechos, en cambio el Derecho a la Seguridad se podra decir que es aquel que todo hombre tiene derecho y no solamente un sector en lo especial. Y de igual forma se analizan cinco implicaciones jurdicas Constitucionales de la seguridad Social que el lector no debe perder de vista por lo que lo invitamos a que las analice y cree su propio criterio

HIPOTESIS
Como ya hemos aludido anteriormente, el Derecho a la Seguridad Sociales es el derecho que tiene todo individuo, y que toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado, decoroso, que se le garantice y se asegure a su familia tanto la salud como el bienestar, pero primordialmente la alimentacin y de igual manera la asistencia mdica y los servicios sociales que necesiten. Es por eso necesario considerar que el derecho a la Seguridad es el derecho que debe y tiene el ser humano del uso y goce del derecho natural y 6

garantizarle al hombre, a su familia y a toda la sociedad una vida digna y decorosa, este derecho que tiene la humanidad, es sin distincin de raza, clase y sexo, asi como las garantas que se expresan en el Derecho del Trabajo que son: derecho a la vivienda, a la salud, y a la recreacin. Un ejemplo claro de estos derecho inalienables y sociales son los establecidos en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos emitida el 10 de Diciembre de 1948 por la Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas en donde en su artculo 25 establece que: todos tenemos derechos a un nivel de vida adecuado, que asegure a nosotros y a nuestras familia, la salud, el bienestar y en especial la alimentacin, vivienda asi como la asistencia mdica Dentro de sus dems artculos se expresa que todas las personas tienen Derecho a la Seguridad Social, derecho al trabajo, proteccin contra el desempleo, asi como una remuneracin equitativa y satisfactoria que asegure una vida digna a l y a toda su familia, tener los medios de proteccin necesaria.

TTULO PRIMERO 1.- LA SEGURIDAD SOCIAL 1.1.- ORGENES DE LA SEGURIDAD SOCIAL Y SU ENTORNO SOCIOJURDICO. MARCO JURIDICO CONCEPTUAL QUE ES DERECHO? Previamente tenemos que dejar bien en claro el concepto de Derecho. Un concepto excesivamente breve y ordinario sera el subsecuente: (Del lat.

directus, directo). adj. Recto, igual, seguido, sin torcerse a un lado ni a otro.1 El significado de esta palabra tiene innumerables acepciones, cuantiosos autores lo definen de diferente manera, una de ellas sera que Derecho es: el conjunto de las normas y disposiciones que determinan las relaciones sociales desde el punto de vista de las personas y de la propiedad.2 En opinin de Roberto Bez Martnez: conjunto de normas impero-atributivas, elaboradas e impuestas por el poder pblico, con la finalidad de lograr una mejor convivencia humana entre los componentes de una nacin, estado o pas o grupo social. Sencillamente, es el conjunto de normas que rigen la conducta humana.3 Otra acepcin ms simple de derecho la definiramos: Como el Conjunto de principios y normas jurdicas, que regulan el comportamiento y las relaciones humanas en toda sociedad y cuya observancia puede ser impuesta de manera coactiva si estos no acataran dichas normas. Si bien, necesitamos saber de buena tinta cual es el significado de la palabra SOCIAL, (Del lat. socilis). adj. Perteneciente o relativa a la sociedad: orden social). Perteneciente o relativo a una compaa o sociedad, o a los socios o compaeros, aliados o confederados.4 En otro sentido podra definirse como el mejoramiento de las condiciones de los que trabajan, sujetndose estos a un sistema o conjunto de relaciones que se establecen entre los individuos y grupos con la finalidad de constituir cierto tipo de colectividad.

1 2 3 4

Biblioteca de Consulta Microsoft Encarta 2005. Consulta: 14 de Mayo 2009. Mxico. Larousse ilustrado, Diccionario. Programas Educativos, S. A. de C. V. 1993. p. 327 Bez Martnez, Roberto, Derecho de la Seguridad Social, Editorial Trillas, Mxico, 1991, p.9 Biblioteca de Consulta Microsoft. Op. Cit. Supra, Nota 1.

QUE ES SOCIEDAD? Es por eso que tenemos que Precisar y dejar perfectamente en claro la palabra sociedad, esta misma se ha empleado en las ciencias sociales de todas las pocas con significado y fundamentacin diferente: en Roma se utilizaba para definir un grupo constituido por decisin voluntaria con finalidad compartida. El filsofo griego Aristteles consider a la sociedad como organismo vivo, concepcin que el telogo italiano Toms de Aquino complet y desarroll como totalidad orgnica propia, base del pensamiento social cristiano: los individuos que la componen son partes de un todo, regulado por fuerzas trascendentes. DILUCIDACION DE LA PALABRA SOCIEDAD Pero la palabra sociedad (Del lat. socitas, -tis). La definen como la Reunin mayor o menor de personas, familias, pueblos o naciones. Agrupacin natural o pactada de personas, que constituyen unidad distinta de cada uno de sus individuos, con el fin de cumplir, mediante la mutua cooperacin, todos o alguno de los fines de la vida.5 A partir del siglo XVI se formul una concepcin contractualita que ve en la sociedad la construccin de un orden artificial fundado en una asociacin de individuos que ceden su derecho a un ente social capaz de garantizar el orden y la seguridad en sus relaciones6 Desde el comienzo de la industrializacin, la sociedad, desde el punto de vista econmico, se entenda como conjunto de los productores frente a los no productores. El filsofo positivista francs August Comte diferenci las sociedades en estticas y dinmicas, y el materialismo histrico rechaz el trmino de sociedad en general para referirse a las sociedades histricamente determinadas en un tiempo y espacio dados. En la filosofa alemana de finales del siglo XIX se desarroll la diferenciacin

5 6

Ibdem. Ibdem.

entre sociedad y comunidad, formas de organizacin, artificial o natural, basadas en el contrato o el estatus. Georg Simmel explic la sociedad como suma de individuos asociados y sistema de relaciones, que implica un conjunto social. Ya en el siglo XX, los antroplogos sociales, influidos por mil Durkheim, desarrollaron la tendencia a concebir la sociedad como el conjunto de relaciones sociales observables entre los miembros de una colectividad. Por otro lado, el funcionalismo consider la sociedad como una totalidad de estructuras sociales y culturales independientes. El estudio de la evolucin de los diversos tipos de sociedad ha dado lugar a la formulacin de tipologas diferentes: simples y complejas, seculares y sacras, rurales y urbanas, tradicionales y modernas, institucionales e industriales, entre algunas. Recientemente se ha desarrollado el anlisis de algunas formas particulares de sociedad: sociedad industrial y postindustrial, sociedad de masas y sociedad global. En pocas palabras y para dar una rpida pero concisa definicin podemos definir a La sociedad como el conjunto de individuos que comparten una cultura, y que se relacionan interactuando entre s, cooperativamente, para formar un grupo o una comunidad. QUE ES SEGURIDAD? Seguridad, se puede definir como: f. (latino securitis). Confianza, tranquilidad de una persona procedente de la idea de que no hay ningn peligro que temer.7 Se le puede referir tambin a la seguridad como la ausencia de riesgo o tambin a la confianza en algo o alguien. Pero este el trmino puede tomar diversos sentidos segn el rea o campo a la que haga referencia. La seguridad se puede entender como un objetivo y un fin que el hombre ambiciona constantemente como una necesidad principal. Para poder deducir acerca de los conceptos

Larousse ilustrado, Diccionario. p. Cit. Supra, Nota 2. P.933

10

anteriores, es necesario percibirlos para, as poder hacer una unificacin del concepto de seguridad social, que es subsecuente al tema a presentar. CONCEPTO DE SEGURO. El vocablo Seguro, se deriva de: adj. (lat. securus). Que no corre peligro. || Contrato en virtud del cual una persona o sociedad (asegurador) asume un riesgo que debe de recaer sobre otra (asegurado) a cambio del pago de una cantidad de dinero (prima): seguros de vida, de robo.|| Seguros sociales, los que en previsin de ciertos riesgos se establece a favor de los empleados.8 Este es uno de los conceptos con lo que nos podemos dar idea de que es Seguro, pero para darnos una nocin ms clara de esta significacin, se puede decir que, es un contrato o el contenido material que tiene este, por el cual una persona o una empresa (aseguradora), se obliga a reparar la perdidas y daos en las cosas que ocurran riesgo. Puede haber: a) seguro de cosas o daos y b) seguro sobre las personas.

SEGURO SOCIAL El Seguro Social, es pues, la parte de la Previsin Social obligatoria que, bajo la administracin o vigilancia del Estado, tiende a prevenir o compensar a los trabajadores por la prdida o disminucin de su capacidad de ganancia, como resultado de la realizacin de los riesgos naturales y sociales a que estn expuestos PREVISION SOCIAL El concepto de Previsin Social es definido como "Conjunto de iniciativas y normas del Estado, principalmente de ndole jurdica, creadas y dirigidas para atemperar o disminuir la inseguridad, as como los males que padecen los

dem

11

econmicamente dbiles, dentro o fuera del trabajo". Cabra mencionar que la asistencia social se asemeja a la llamada beneficencia pblica, ya que no es obligatoria. QUE ES EL DERECHO SOCIAL Para tratar de definir que es el derecho social en trminos generales se podra decir que es sociedad. Derecho social es el conjunto de principios, instituciones y normas que en funcin de integracin protegen y reivindican a los que viven de su trabajo y a los econmicamente dbiles, a si mismo tiene por esencia la realizacin de ciertos aspectos de la poltica social, y est compuesto por un conjunto de normas y leyes con el fin de proteger a los econmicamente dbiles. SEGURIDAD SOCIAL La seguridad social, desde el punto de vista filosfico se define como aquella que estructura las medidas de proteccin y las normas por las que unos seres humanos asumen el compromiso de determinada conducta en aras de garantizar a otros su seguridad futura. En cuanto a su fin, Radbruch dice que: No es la idea de igualdad de las personas, sino la nivelacin de las desigualdades existentes entre ellas.9 Es pues, el crear, mantener y acrecentar el valor intelectual, moral y fsico de las generaciones activas, preparando el camino para las venideras y coadyuvando el sostn de las generaciones eliminadas de la vida productiva. Este es el sentido teleolgico de la seguridad social. Fue originalmente concebida dentro del mbito del Derecho Civil, que tutelaba las relaciones obrero-patronales como problemas de derecho privado, afortunadamente las cosas cambiaron y el Derecho del Trabajo de orden social el conjunto de normas que rigen la vida del hombre en

Radbruch, Gustavo, Introduccin a la Filosofa del Derecho, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1965, pg. 52.

12

comenz a regular dichas relaciones. En opinin de Roberto Bez Martnez: El derecho social mexicano es la norma que protege, tutela y reivindica a los que viven de su trabajo y a los econmicamente dbiles, de manera que la teora y la filosofa social del derecho mexicano deben servir de pauta y gua para otras legislaciones que pretenden concretar el derecho social en los textos de la ley de sus respectivos pases.10 Muchos la contemplan como la rama de la administracin pblica que vela por la tranquilidad de los ciudadanos. Enfocndonos desde el punto de vista de la seguridad social se puede decir que es el conjunto de leyes, y de los organismos que las aplican, que tienen como objeto proteger contra determinados riesgos sociales (enfermedades, accidentes, paro, vejez, etc.). Seguridad social. Derecho pblico de observancia obligatoria y de aplicacin universal, para el logro solidario de una economa autentica y racional de los recursos y valores humanos, que aseguran a toda la poblacin una vida mejor, con ingresos o medios econmicos suficientes para una subsistencia decorosa, libre de la miseria, temor, enfermedad, ignorancia, desocupacin, con el fin de que en todos los pases se establezca, mantenga y acreciente el valor moral, intelectual y filosfico, de su poblacin activa, se prepare el camino para las generaciones venideras y se sostenga a los incapacitados que han sido eliminados de la vida productiva.11

El derecho de la seguridad social se encuentra en la rama de los derechos

10 11

Bez Martnez, Roberto. Op. Cit. Supra, Nota 3, p.19 Garca Maldonado, Octavio, Teora y prctica de la Seguridad Social, Universidad De Guadalajara, Ediciones de la Noche, Guadalajara, Jalisco, 2005, p. 25

13

sociales el cual regula la proteccin de la economa y aseguramiento de una vida decorosa para el hombre que entrega su energa al trabajo. Para el derecho, la igualdad es su punto de partida, que al final se convierte en su fin. En opinin de La cmara de diputados: La Seguridad Social, por su propia naturaleza, se erige en un pilar del crecimiento y desarrollo general de cualquier pas; su oportuna y adecuada provisin es factor fundamental de cohesin poltica y social, asegurando una mejor calidad de vida para los trabajadores y sus familias a travs del acceso a la asistencia mdica y el aseguramiento del ingreso en casos de enfermedad, maternidad, accidente de trabajo o enfermedad laboral, desempleo, invalidez, vejez y muerte12 En pocas palabra se puede definir a la seguridad social, como la que regula y asegura una vida decorosa para los trabajadores, es encontrar la igualdad entre las distintas clases sociales y brindar proteccin a las clases ms desprotegidas en este caso la de los trabajadores que dedican su tiempo y esfuerza para la realizacin de un trabajo. Por primera vez el termino de Seguridad social se uso en el continente Americano por Simn Bolvar, en el Congreso de Angostura, Venezuela, el 5 de Febrero de 1819. Posteriormente aproximadamente un siglo ms tarde, surge La Declaracin Universal de los Derechos del Hombre la cual fue proclamada por la asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas, fue celebrada en Paris, Francia el 10 de Diciembre de 1948, en donde se toma como ideal comn para todos los pueblos y naciones tomen en cuenta, a fin de que tanto individuos como las instituciones promuevan el respeto a los derechos y libertades y aseguren el cumplimiento y reconocimiento de estos derechos, entre los estados

12

cmara de Diputados , en lnea:, http://www3.diputados.gob.mx/camara/001_diputados/008comisioneslx/001_ ordinarias/038_seguridad _ social. 14 de mayo 2009.Ciudad de Mxico.

14

miembros de la Asamblea General de las Naciones Unidas. La seguridad social no debe garantizar el mero hecho de existir, sino el existir de acuerdo con la justicia social, lo que constituye la plenitud de la justicia, pues provoca alcanzar una calidad de vida tal que impide los estados de necesidad y los desamparos sociales.En alguna medida la seguridad social siempre ser un ideal y una meta a alcanzar, un propsito fundamental que tendr cuando menos algo de utpico, pues requiere de un gran dinamismo para adaptarse y responder siempre a las necesidades humanas; su desenvolvimiento, entonces, debe estar sujeto a revisin constante y permanente. Resulta obvio que todo ser humano tiene derecho a alcanzar su destino sobre la tierra y a que se le proporcionen los medios para realizarlo; la seguridad social persigue precisamente ese objetivo: dar al hombre la proteccin indispensable para afrontar los riesgos biolgicos, sociales y econmicos que le acosan, determinando una conciencia colectiva de asociacin que proporcione una relativa tranquilidad al ser humano, mediante la implementacin de formas de proteccin de la salud y la supervivencia. Extendidas a mayores concentraciones humanas en cada vez ms amplias zonas geogrficas, de tal suerte que existen fundadas esperanzas de que no est lejano el da en que la seguridad social ostente orgullosamente el blasn de la universalidad de proteccin, que proteja al trabajador y a sus familiares, al operario y a los directivos, a los talleres u oficinas, a los hogares y a las fbricas, al medio urbano y al rural, esto es, a todos sin distingo. La Seguridad Social consiste entonces en proporcionar a cada persona, a lo largo de su existencia, los elementos necesarios para conducirla dignamente, dando lugar a que todos accedan a la educacin para desempear luego un trabajo socialmente til y productivo, teniendo como prioridad el aspecto salubridad y la integridad fsica del ser humano, garantizando tambin que ste tenga ingresos suficientes para quedar cubierto de la indigencia cuando por 15

alguna circunstancia no pueda trabajar. La Seguridad Social es pues el instrumento ms importante de la poltica social para liberar a los pueblos del peligro de la indigencia. En sntesis, la Seguridad Social tiene por objeto contrarrestar la injusticia de la naturaleza y de las actividades productivas, por medio de un sistema poltico, econmico y jurdico bien delineado y estructurado, cuyo fin es lograr el bienestar colectivo integral basado en una justicia social niveladora de desigualdades buscando remediar los grandes males que han azotado a la humanidad, al estrechar de manera significativa la brecha que existe entre los pocos que tiene mucho y los muchos que tienen poco, mejorando la calidad de vida al redistribuir el ingreso y atemperar las diferencias de las clases econmicas dbiles, asumiendo as su compromiso histrico para con los desposedos. En nuestro pas la Seguridad Social tiene por finalidad garantizar el derecho humano a la salud, la asistencia mdica, la proteccin de los medios de subsistencia y los servicios necesarios para el bienestar individual y colectivo, as como el otorgamiento de una pensin que, en su caso y previo cumplimiento de los requisitos legales, ser garantizada por el Estado. Su realizacin, queda a cargo de entidades y dependencias pblicas y organismos descentralizados, con arreglo a las leyes emanadas de Nuestra Constitucin Federal. Se afirma categricamente que la Seguridad Social est llamada a ocupar un sitio preponderante en las directrices polticas, sociales y econmicas de todas las naciones del planeta, con independencia de ideologa y del lugar que ocupen en el contexto mundial. Tal afirmacin se halla sustentada en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, emitida el 10 de diciembre de 1948 por la Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas, que en su artculo 25 literalmente establece: 16

Todos tenemos derechos a un nivel de vida adecuado, que asegure a nosotros y a nuestra familia, la salud, el bienestar, y en especial, la alimentacin, el vestido, la vivienda, la asistencia mdica y los servicios sociales necesarios. Tenemos, asimismo, derecho a seguro en caso de desempleo, enfermedad, invalidez, viudez, vejez u otros casos de prdida de nuestros medios de subsistencia por circunstancias ajenas a nuestra voluntad. El Estado est obligado a satisfacer estos derechos sociales con su mayor esfuerzo, de manera progresiva. Tanto la madre que va a tener un hijo, como su hijo, deben recibir cuidado y asistencia. Todos los nios tienen los mismos derechos, est o no casada la madre.13 Es importante aludir a los artculos 22, 23, 25 y 30 relacionados con la Seguridad Social, promulgados dentro de la Declaracin Universal de Derechos Humanos los cuales a la letra rezan de la forma siguiente: Articulo. 22 Toda persona, como miembro de una sociedad, tiene derecho a la seguridad social y a obtener, mediante el esfuerzo nacional y la cooperacin internacional, habida cuenta de la organizacin y los recursos de cada Estado, la satisfaccin de los derechos econmicos, sociales, y culturales indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de su personalidad. Articulo. 23. 1.- Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre eleccin de su trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a la proteccin contra el desempleo. 2.-...

13

Declaracin Universal de los Derechos Humanos. Proclamada por la Asamblea General de las

Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948.

17

3.- Toda persona que trabaja tiene derecho a una remuneracin equitativa y satisfactoria, que le asegure, as como a su familia, una existencia conforme a la dignidad humana y que ser completada, en caso necesario, por cualesquiera otros medios de proteccin social. Articulo. 25. 1.- Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, as como a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentacin, el vestido, la vivienda, la asistencia mdica y los servicios sociales necesarios; tiene asimismo derecho a los seguros en caso de desempleo, enfermedad, invalidez, viudez, vejez u otros casos de prdida de sus medios de subsistencia por circunstancias independientes de su voluntad. 2.-La maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados y asistencia especiales. Todos los nios, nacidos de matrimonio o fuera de matrimonio, tienen derecho a igual proteccin social. Articulo. 30.- Nada en la presente Declaracin podr interpretarse en el sentido de que confiere derecho alguno al estado, a un grupo o a una persona, para emprender y desarrollar actividades o realizar actos tendientes a la supresin de cualquiera de los derechos y libertades proclamados en esta declaracin.14 En esta Declaracin el hombre tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, la salud, bienestar, la alimentacin, la vivienda, la asistencia mdica y los servicios sociales necesarios para una vida digna, estos derechos

14

Burgoa, Ignacio, Las Garantas Individuales, Editorial Porrua, Mxico , 1965, p. 585 - 586

18

adquiridos no pueden ser violentados, los cuales son de observancia general y obligatorios dada en la jerarqua de Leyes que impera en el pas. DERECHO DE LA SEGURIDAD SOCIAL Jurdicamente el Derecho de la seguridad social lo define la Ley del seguro social en su Artculo. 2:La seguridad social tiene por finalidad garantizar el derecho humano a la salud, la asistencia mdica, a la proteccin de los medios de subsistencia y a los servicios sociales necesarios para el bienestar individual y colectivo15 El Derecho de la Seguridad Social podemos considerar que es el conjunto de normas jurdicas que dan origen al derecho social y por lo tanto es el derecho que tiene como finalidad el garantizar al hombre y a la sociedad las garantas fundamentales. Como son: la proteccin a la salud, acceso a la educacin, tener una garanta de vivienda, al trabajo y al salario, a la recreacin, es por eso que estos derechos permiten que surjan instituciones de carcter social para con el propsito de hacer efectivos estos derechos cuando la sociedad se encuentre afectada por la eventualidades, inseguridades y riesgos que se sufran dentro del desempeo de sus quehaceres laborales. Puede definirse de esta forma segn Trueba Urbina: El derecho de la Seguridad Social es el conjunto de leyes, normas y disposiciones del derecho humano a la salud, la asistencia mdica, la proteccin de los medios de subsistencia y los servicios necesarios para el bienestar individual y colectivo.16 El Derecho de la Seguridad Social est ubicado en la rama de los derechos sociales porque est destinado a atender y regular la proteccin de la economa y

15 16

Ley del Seguro Social, publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 21 de Diciembre de 1995 Trueba Urbina, Alberto, La nueva legislacin de Seguridad Social en Mxico, UNAM, Mxico, 1977, p 18-20

19

el aseguramiento de una vida decorosa para el hombre que entrega su energa al trabajo. La igualdad deja de ser un punto de partida del derecho y se convierte en su fin. De lo anteriormente dicho se desprende la enorme importancia que el Derecho de la Seguridad Social tiene, ms an en pases en va de desarrollo como el nuestro, ya que es la nica garanta de sobrevivencia de la clase trabajadora ms marginada que por alguna razn ha dejado de ser econmicamente activa. Se podra decir que el Derecho de la Seguridad Social es una rama del Derecho social, en donde se comprende a todos los trabajadores en general, obreros, empleados, etc. Uno de los objetivos de este derecho seria la responsabilidad de proteger a en forma ms justa a la clase trabajadora y a sus familias, la cual se encuentra en desventaja y encontrar una igualdad de derechos, y obtener en plenitud la justicia social, la libertad econmica y el bien comn entre el estado y la comunidad. El derecho de la seguridad social se puede deducir que es un instrumento o un medio tanto jurdico como econmico que establece el estado para cubrir y extinguir la necesidad y garantizar a los ciudadanos el derecho a una vida digna e integra, por medio de prestaciones del seguro social, como pensiones, atencin medica, y servicios sociales. A partir de nacimiento y desarrollo del Seguro social, se comenz a distinguir un nuevo pensamiento, que encausara al estado por medio de sus rganos esto es que tendrn que garantizar la existencia humana por medio de un nivel decoroso fortalecer a las clases econmicamente dbiles y obtener una justicia social para que todos tengan las mismas oportunidades y derecho y as el estado conseguir una agradable paz social. PRINCIPIOS ESENCIALES DEL DERECHO DE LA SEGURIDAD SOCIAL 20

El Derecho de la Seguridad Social se basa en los siguientes principios: a) Universalidad: es la garanta de proteccin para todas las personas amparadas por esta ley, sin ninguna discriminacin y en todas las etapas de la vida. b) Solidaridad: Es la garanta de proteccin a los menos favorecidos en base a la participacin de todos contribuyentes al sistema. c) Integralidad: Es la garanta de cobertura de todas las necesidades de previsin amparadas dentro del sistema. d) Unidad: Es la articulacin de polticas, instituciones,

procedimientos y prestaciones, a fin de alcanzar un objetivo. e) Participacin: Es el fortalecimiento de rol protagnico de todos los actores sociales, pblicos y privados, involucrados en el Sistema de Seguridad Integral. f) Autofinanciamiento: Es el funcionamiento del sistema en equilibrio financiero y actuarialmente sostenible. g) Eficiencia: Es la mejor utilizacin de los recursos disponibles, para que los beneficios que esta ley asegura sean prestados en forma oportuna, adecuada y suficiente.

QUE ES EL DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL?

Respecto a que es el Derecho a la seguridad social, podramos decir que este es aquel al que todo hombre tiene derecho y no nada ms unas cuantas personas en lo especial, este derecho se otorgo en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y que fue proclamada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 10 de Diciembre de 1948.

21

Respecto a la Seguridad Social como ya mencionamos anteriormente, se encuentra en sus artculos 22, 23, 25 y 30 en los cuales se manifiesta que toda persona como miembro de una sociedad, tiene derecho a la seguridad social17 as como toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le garantice y asegure, as como a su familia, la salud y bienestar, y en especial la alimentacin, el vestido, la vivienda, la asistencia mdica y los servicios sociales necesarios18 Podra considerar que el Derecho a la Seguridad Social es el derecho que tiene todo individuo del uso as como del goce del derecho natural y disfrute de los fundamentos y los cuales estn plasmados en el derecho social, para garantizarle al hombre a si como a su familia y a toda la sociedad un vida digna y decorosa, por medio de los mecanismos esenciales para el libre desarrollo de su personalidad (como la independencia de pensar, creer, sentir y expresarse libremente), dentro de las garantas del derecho del trabajo, tiene el derecho a la educacin, a la vivienda, a la salud y a la recreacin, etc. Todo esto con un solo fin, el lograr una armoniosa paz, y una justicia social para la clase trabajadora y estos pueda tener la proteccin de los medios de subsistencia y los servicios sociales necesarios para su bienestar. El Derecho a la Seguridad Social es el Derecho que tiene toda la humanidad, sin distincin de raza, clase o sexo. Un concepto ms completo desde el punto de vista jurdico, la cual la encontramos en el artculo 2 de la Ley del Seguro Social: Articulo. 2.-La seguridad social tiene por finalidad garantizar el derecho a la salud, la asistencia mdica, la proteccin de los medios de subsistencia y a los servicios sociales necesarios para el bienestar individual y colectivo, as como el otorgamiento de una

17 18

Burgoa, Ignacio, Op. Cit . Supra, Nota 14, p. 585 - 586 Ibdem

22

pensin que, en su caso y previo cumplimiento de los requisitos legales, ser garantizada por el Estado.19 COMO ESTA INTEGRADO EL DERECHO SOCIAL EN MEXICO. Para algunos tratadistas, rama del Derecho Social se integra por las siguientes Disciplinas: a) b) c) d) e) f) Derecho del trabajo Derecho agrario Derecho de la seguridad social Derecho econmico Derecho de asistencia Derecho cultural Seguridad Social, una es la y su fundamento lo

Una de las fuentes del Derecho de la

Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos

encontramos, en concreto en el Artculo 123, del ttulo sexto Del Trabajador y de la Previsin Social, en la cual se conforman un conjunto de garantas de trabajo sociales que benefician principalmente a las personas inmersas en una relacin de ndole econmico, as como los servidores pblicos federales y burcratas, constituyndose a si el marco jurdico tanto del Derecho del Trabajo, como la Seguridad social. La Ley Del Seguro Social, es sin lugar a duda, la ms importante de las fuentes Formales del Derecho de la Seguridad Social, por que la constitucin federal declara de utilidad pblica la Ley del Seguro social, y mediante ella se cre la institucin que es el instrumento bsico para lograrla, con la caracterstica de ser el Seguro Social un Servicio Pblico nacional a cargo de un organismo descentralizado. Otras legislaciones correlativas a la Ley del Seguro Social, son las

19

Ley del Seguro Social, publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 21 de Diciembre de 1995

23

siguientes: a) b) c) d) e) f) g) La Ley del Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado La Ley del instituto de Seguridad Social de las Fuerzas Armadas Mexicanas. La Ley del instituto del Fondo Nacional de la vivienda para los Trabajadores. Seguro Popular Ley de los institutos Nacionales de la Salud Ley de salud para el Distrito Federal y el Estatuto Orgnico de Servicios de Salud Publica del Distrito Federal. 32 Leyes de Pensiones de las diferentes Entidades Federales Mxico. En conclusin la Seguridad Social en nuestro pas, ha destinado programas pblicos diseados para proporcionar ingresos y servicios a particulares en supuestos de jubilacin, enfermedad, incapacidad, muerte o desempleo. Estos programas, que engloban temas como la salud pblica, el subsidio de desempleo, los planes pblicos de pensiones o jubilaciones, la ayuda por hijos y otras medidas, han ido surgiendo en muchos pases, tanto industrializados como en vas de desarrollo, desde finales del siglo XIX para asegurar unos niveles mnimos de dignidad de vida para todos los ciudadanos e intentar corregir los desequilibrios de riqueza y oportunidades. Su financiacin procede por regla general del erario pblico y su costo se ha convertido poco a poco en una preocupacin cada vez mayor para los pases desarrollados, que destinan a este fin ms del 25% de su producto interior bruto (PIB). Muchos pases que se encuentran en el subdesarrollo no pueden hacer frente al gasto que representan estos programas, o bien temen el efecto que las pesadas cargas fiscales impondran sobre el crecimiento econmico.20 de |||

20

Biblioteca de Consulta Microsoft. Op. Cit. Supra, Nota 1

24

1.2.-ANTECEDENTES HISTRICOS Y EVOLUCIN DE LA SEGURIDAD SOCIAL EN EL MUNDO. Para poder explicar cmo fue la evolucin y creacin de los seguros sociales es importante, sealar que fueron muchas las manifestaciones de proteccin social que se suscitaron a travs de la historia de la humanidad, puesto que el ser humano tiene total conocimiento que no est exento del advenimiento de todos los hechos tanto sociales, filosficos o naturales, tales como son la hambruna, vejez, catstrofes, invalidez, etc. Para poder prevenir todos estos riesgos o hechos sociales a travs toda de la historia se reconoce dos tipos de beneficencia las cuales son: la pblica y la privada, la cuales estn basada en la caridad y en la solidaridad social, pero a travs de la historia generalmente estas ayudas siempre se hacen reclamando a la generosidad de los particulares. La beneficencia en trminos generales se les ofreca a los ms necesitados. En esta seccin se describe brevemente el desarrollo de la seguridad social a travs de las distintas pocas de la historia de la humanidad.

Edad Antigua. En la Antigedad hay ejemplos de culturas, como el pueblo griego, que crearon sistemas de ayuda mutua para socorrer a la poblacin y a los menesterosos. En Roma se precis con claridad el funcionamiento de estas instituciones, como los colegios de artesanos que, mediante pagos de una prima o cuota que hacan los asociados, beneficiarios. cubran los gastos de sepelio de los

25

Al llegar el cristianismo, se fundaron las hermandades y asociaciones de caridad con la finalidad de proteger a los pobres y desvalidos. La solidaridad social era la esencia de la seguridad social en la Edad Antigua y en la Edad Media. Se crearon las instituciones de caridad pblica y privada; pero, stas no tuvieron xito debido a que la caridad no es halagadora porque hiere el honor provocando un panorama triste y desolador, se cambia a un cuadro voluntario y gratuito determinado por la capacidad de ayuda evolucionando hasta llegar hasta la Previsin Social, llamada as porque viene a prevenir consecuencias de riesgo. Edad Media Durante el feudalismo se registr uno de los ms grandes antecedentes de la necesidad de una seguridad social y, hasta se puede decir que, de ah nace, por el constante abuso de los seores feudales hacia sus siervos ya que lo nico que frenaba estos abusos era la Iglesia Catlica. Se formaron organizaciones de defensa y asistencia social como, los gremios de mercaderes, las rdenes religiosas, las cofradas de artesanos, las guildas, las casas seoriales, las corporaciones y las hermandades, entre otros, con la nica finalidad, todas stas, de ofrecer una proteccin econmica y humanitaria para ayudar al hermano en desgracia y al enfermo para consolarlo. Surgen de igual forma las cajas de ahorro, los montepos y el seguro martimo, siendo ste el primer seguro privado, que podramos ubicar en la actualidad en la teora de los riesgos. El origen de las agrupaciones obedece quiz a la inseguridad que el mundo inhspito le presentaba al hombre, por lo que sinti la necesidad de vivir en grupos con la idea del bienestar comn.21 Edad Moderna

Ruiz Moreno, ngel Guillermo. Nuevo Derecho de la Seguridad Social. Editorial, Porra. Mxico, 1997. Pg. 45.

21

26

Pero acercndonos ms a la beneficencia privada que fue as como comenz a darse los primeros tintes en cuanto a la asistencia social, esta beneficencia fue con el afn de ayudar a los menesterosos y si poder superar los estragos de la indigencia, lo cual esta tuvo su principal centro en la iglesia, en Inglaterra eran atendidos en los hospitales de caridad. A partir del siglo XVI existieron grupos cristianos y congregaciones laicas dedicadas al mismo fin; marcharon estos grupos como una beneficencia privada, mediante instituciones benficas las cuales estaban inspiradas en principios filantrpicos y caritativos. Es aqu donde encontramos el punto de cmo se puede apreciar el cambio de la beneficencia a la asistencia ya sea pblica o privada; porque mientras la beneficencia tiende ms al sentimiento de caridad y a virtud de hacer el bien y no ser una real exigibilidad para las instituciones que la brindaban, la asistencia por su parte la comenz a emplear el Estado como un mecanismo ms contundente para desarrollar una Poltica Social con el objetivo de moralizar la economa liberal, esta poltica se preocupo por todas aquellas personas que se encontraban amenazadas por la pobreza, la miseria y la escases de recursos, como los ancianos, vagabundos, enfermos indigentes y menesterosos. Es de esta manera es como el Estado comenz a brindar asistencia pblica aplicando una poltica social, crendose en el forma de compromiso hacia los ciudadanos. Varios autores suplen el enunciado de asistencia pblica, por el de asistencia social, Unificando criterios de unos y otros autores, consideramos que la seguridad sociales es, pues, el conjunto de todos aquellos mecanismos diseados por el estado y la sociedad, que pueden ser reconocidos por la legislacin, tendientes a subvencionar a los sectores sociales en virtud de su Estado una

27

estado de necesidad, mediante prestaciones que complementan sus ingresos o los sustituyen temporalmente, poniendo a resguardo su dignidad humana."22 Toms Moro, siglo XVI, se refiere a los defectos sociales, por lo que los trata como los problemas que agobiaban a los campesinos por la injusta distribucin de las riquezas y se crean las cofradas que es un antecedente del derecho de la previsin social. Se crea tambin, la Ley de Pobres, en Inglaterra en 1561, misma que permanecera vigente por espacio de tres siglos, constituye un precedente jurdico muy importante que provoca la decadencia de los gremios, cofradas y de las guildas aunque stas no desaparecen, sino que se van trasformando, buscando su institucionalizacin en la poltica del Estado.23 Con la publicacin de la llamada Ley de Pobres, que significa el principio de la decadencia de las instituciones anteriormente mencionadas, que no desapareceran, sino por el contrario, reapareceran pero ahora institucionalizadas por el Estado. La cual buscaba disminuir la indigencia, pero ms que ayudar a los necesitados, fue una manera de hacer valer una penalizacin a los que fueran considerados menesterosos y estos corran el riesgo de ser internado en una casa de correccin si este no se dedicaba a trabajar. Otra forma de asistencia fue a partir de la Revolucin de Francia en 1789, cuando el estado arrebato a los trabajadores sus organismos de previsin y por lo tanto el estado construyo asilos para invlidos y hospitales para los enfermos. La Revolucin Industrial, por su rgimen liberal e individualista, provoca grandes problemas de seguridad social en la clase obrera principalmente, ya que se limitaba a la simple proteccin elemental de la persona, ms no as a la de los

22

Hernndez Cervantes AleidA, La Seguridad Social en Crisis, Ed|itorial Porrua, Mxico, 2008, p.6 23 Ruiz Moreno, Opt. Cit. Supra Nota 21, pg 58.

28

medios de subsistencia, como el trabajo, de tal suerte que la aparente seguridad que el derecho privado brindaba, de nada serva frente a la carencia de lo indispensable para subsistir.24 El alto grado de industrializacin fue provocando que se supliera la mano de obra humana por las mquinas, por lo que esa etapa fue denominada el maquinismo, sobre todo en los pases europeos, lo que trajo como consecuencias que se aumentara la produccin y se redujera el empleo en la clase trabajadora. La seguridad social, no obstante que es una institucin moderna, en su inspiracin es tan antigua como la necesidad del hombre de combatir la inseguridad, y nula proteccin con respecto de los medios de subsistencia a la salud alcanzada. El estallido de la Revolucin Industrial trae aparejadas consecuencias de gran envergadura, entre las ms importantes destaca la aparicin de una nueva clase social: la obrera. La enorme desproporcin que las mquinas trae con su produccin en serie y baja en costos, con respecto a la produccin manual, ms lenta, ms cara y menos rentable, comienza a crear enormes monopolios y condiciones de vida infrahumanas debido al exceso de horas de trabajo a que son obligados a laborar los obreros de las fbricas con un sueldo msero y envueltos en abusos de toda ndole. En la incipiente Edad Moderna, la clase trabajadora con el fenmeno del maquinismo y la Revolucin Industrial tuvo la urgente necesidad de agruparse con fines profesionales y una mayor seguridad industrial y social integral. Algunos de los aspectos de inseguridad social provocados por el maquinismo son: 1) Falta de prevencin de accidentes laborales. 2) Jornadas de trabajo demasiado largas. 3) Ausencia de leyes protectoras para el trabajador y de dispositivos de seguridad laboral.

24

Ibidem., pg. 59.

29

En 1850, Francia promulg la primera ley de Seguro de enfermedades. Surge el principio de solidaridad de Marx en su Manifiesto Comunista donde habla de un trato justo y digno para la clase trabajadora eliminando la explotacin; la Encclica de Rerum Novarum apoya esta idea. Alemania retoma esa idea la de reconocer la desigualdad social, al establecer que no son iguales los talentos de todos, ni el ingenio, ni la salud, ni las fuerzas, y con la creacin de los seguros sociales, da inicio la solidaridad social en una primera etapa, de carcter voluntario y, a partir de 1883, se hace obligatorio para los trabajadores amparados por el Estado.

Seguro social de Bismark, El Mariscal de Hierro: Otto Von Bismarck, ministro del rey de Prusia, fue el creador de la estrategia del control proletario, expidiendo leyes de excepcin social, a raz de la miseria del proletariado provocada por el desarrollo industrial. Expide leyes para cuestiones de trabajo y que tienen relacin con la seguridad social como son las siguientes: -1869. Reglamentacin para cuestiones de trabajo, protectora de la vida y de la salud de los operarios; con normas reguladoras del trabajo de mujeres y menores. -1881. Establecimiento de un compendio de legislaciones que fueron la base para dar origen al seguro social. -1883. Decreto del rgimen del seguro de enfermedades. -1884. Decreto del rgimen del seguro de accidentes laborales. -1889. Regulacin del seguro de vejez e invalidez. Bismark afirmaba que: Por caro que parezca el seguro social resulta menos caro que una Revolucin. Report avances en las relaciones obrero patronal, y 30

se adoptaron medidas de previsin social y de seguridad e higiene en los centros de trabajo. En 1907, Inglaterra promulg una Ley de accidentes de trabajo y, en 1911, se promulg el Cdigo Federal de Seguridad Social. De 1883 a 1919, otros pases, como Francia, Dinamarca e Inglaterra, tomaron la experiencia de la seguridad social de Alemania. Seguro social de Beveridge en Inglaterra: Como ya se haba mencionado Inglaterra introduce en 1907 la Ley de Reparacin de Accidentes de Trabajo y el Sistema de Asistencia para Ancianos. William Beveridge, en 1942, present un informe conocido como Plan Berveridge, el cual, ya perfeccionado en 1948, sirve para que se promulgue la Ley del Seguro Nacional, la cual establece la proteccin de accidentes y enfermedades de trabajo, la sanidad, la atencin a la niez y la asistencia a los desvalidos, entre otros, as como el seguro social. Este seguro estableca una garanta contra la miseria y las enfermedades entre otros, a travs de una poltica social permanente del Estado. Beveridge hace ese seguro universal, obligatorio y de extensin mediante una contribucin obligatoria. Adems, alcanza un Sistema Integral de Seguridad Social otorgando un Estado de Bienestar. Proteccin social en Mxico: En nuestro pas, desde la poca precortesiana pueden identificarse las cajas de comunidades indgenas para cubrir los infortunios, la muerte y las festividades de sus dioses. Posteriormente, en las leyes de Burgos del siglo XVI, se incluyen leyes dbiles de proteccin a los indgenas de la Nueva Espaa.

31

En el ao de 1756, se fund el hospital de los hermanos de la Orden de San Francisco, y en 1763, se dan las ordenanzas de proteccin a las viudas. En 1779, se habilit el Colegio de San Andrs como hospital para atender a la poblacin necesitada. Los montepos de viudas y pupilos empiezan a funcionar en el ao de 1770, otorgando descuentos al sueldo para asegurar una determinada suma que permita conceder subsidios a los familiares del asegurado. En 1904, Jos Vicente Villada promulg una ley referente a los accidentes de trabajo y enfermedades profesionales, en la que obligaba al patrn a responsabilizarse de los riesgos laborales de sus empleados y cubrirles indemnizaciones de pago de salarios y atencin medica. El artculo 123 de nuestra Carta Magna, promulgada en el ao de 1917, es la base jurdica para la creacin del seguro social, ya que en su fraccin XXIX seala lo siguiente: Fraccin XXIX.Se consideran de utilidad social; el establecimiento de Cajas de Seguros Populares, de invalidez, de vida, de cesacin involuntaria de trabajo, de accidentes y otros con fines anlogos, por lo cual, tanto el Gobierno Federal como el de cada Estado, debern fomentar la organizacin de Instituciones de esta ndole, para infundir e inculcar la previsin popular.25 Dicho artculo menciona las Cajas de Seguros Populares, pero conforme ha pasado el tiempo el mismo se ha ido adecuando a las necesidades de la sociedad, sufriendo las reformas correspondientes. El artculo 123 de nuestra Carta Magna, en su fraccin XXIX, reformada en el ao de 1929, y publicada en el diario oficial de la federacin el 6 seis de septiembre, sealaba lo siguiente: Artculo 123 Fraccin XXIX.- Se consideran de utilidad pblica la expedicin de la Ley del Seguro Social y ella comprender

Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Editorial McGrawHill. Mxico, 2003. Pg. 152.

25

32

seguros de invalidez; de vida, de cesanta involuntaria del trabajo, de enfermedades y accidentes, y otras con fines anlogos.. El artculo 123 de nuestra Carta Magna, en su fraccin XXIX, reformada en el ao de 1974, y publicada en el diario oficial de la federacin el 31 treinta y uno de diciembre, sealaba lo siguiente: XXIX.- Es de utilidad pblica la Ley del Seguro Social, y ella comprender seguros de invalidez, de vejez, de vida, de cesacin involuntaria del trabajo, de enfermedades y accidentes, de servicios de guardera y cualquier otro encaminado a la proteccin y bienestar de los trabajadores, campesinos, no asalariados y otros sectores sociales y sus familiares. La extensin de los seguros sociales continua su marcha, para integracin de la Seguridad Social, sin embargo, an muchos sectores de la poblacin se encuentran al margen de sus beneficios, independientemente de que la finalidad haya sido llegar a la totalidad de la poblacin dando prioridad a la econmicamente marginada. Las metas por cumplir tendrn como objetivo hacer posible la mejor distribucin del ingreso nacional y proporcionar el mayor bienestar a la poblacin del pas, protegiendo en sus servicios y en su esfera jurdica a todos y cada uno de sus sectores. En la actualidad, las tendencias de globalizacin de la seguridad social cobran cada da mayor fuerza, debido, sin duda, a su relacin con aspectos tales como las declaraciones internacionales de derechos humanos, la supranacionalidad y la suprasoberana que, sin lugar a dudas, influyen de manera determinante. Ya desde 1927 se cre la Asociacin Internacional de Seguridad Social en Bruselas, Blgica, que fue reorganizada en 1942 en Santiago de Chile. Ms recientemente, en la Comunidad Econmica Europea (conformada en 1957), en su Convenio Constitutivo (denominado Carta Social Europea) se determin

33

fijar reglas comunes sobre muchos aspectos de los competentes a la seguridad social. En la esencia misma de los intentos humanos se encuentra nuestra necesidad de seguridad; la evolucin biolgica y cultural del hombre, todos los cambios sociales que ha gestado en el devenir del tiempo, apuntan a un fin: superar los peligros que representa el medio ambiente que transcurre la existencia. En todas las pocas y en todos los confines del planeta, la historia da cuenta de la lucha constante del hombre para romper con la inseguridad que la acompaa en todos los rdenes de la vida; esa lucha tenaz y constante por sobrevivir, por combatir el hambre y las enfermedades, por vencer la ignorancia y la desesperanza, por combatir la insalubridad, ha sido la esencia de su proceso evolutivo, tanto en lo individual como en lo social. Del Vecchio afirma que el hombre pertenece a la sociedad desde su nacimiento y cuando adquiere conciencia de s, se encuentra ya prendido de una red mltiple de relaciones sociales. Le mantienen en sociedad todos sus instintos tanto los egostas como los altruistas: desde su propia conservacin, hasta la conservacin de la especie. Y con el progresivo desarrollo de las facultades sumadas se aaden nuevos motivos y nuevas razones para reforzar y revalorar la sociedad, porque el individuo encuentra en sta la integracin de su vida en sus variadas manifestaciones y la posibilidad de alcanzar sus fines existenciales, de los ms elementales, a los ms altos26. En la sociedad se lucha por satisfacer las necesidades, esa anhelada proteccin no ha sido producto de la casualidad, sino fruto del ingenio y perseverancia de los seres humanos. El hombre en sociedad est plenamente

Del Vecchio, Giorgio, Filosofa del Derecho, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1971, pg. 394.

26

34

consciente de que no puede evitar la muerte, pero s prevenir los accidentes o enfermedades; no puede evitar que existan actividades productivas de alto riesgo, pero s adoptar medidas de seguridad e higiene para atenuar sus consecuencias; no puede evitar faltar ocasionalmente a sus labores por enfermedad, pero s idear la forma de asegurar algn ingreso econmico que le provea, en tanto, de sus satisfactores bsicos; la mujer trabajadora no puede eludir su condicin humana de afrontar el trance de la maternidad, pero s buscar con anticipacin los medios para gozar de un trato jurdicamente diferenciado que le ayude a sortear ese natural evento; el ser humano, en fin, no puede evitar envejecer o morir, pero s organizarse de tal modo que ello no constituya una carga para otros, y pueda ser asumido el hecho con dignidad y decoro. En el transcurso del tiempo fueron desarrollndose las diversas formas de asociacin humana; se form el Estado, que es sin duda la estructura sociopoltica que ms se acerca a la perfeccin, de cuantas ha producido el instinto gregario del hombre; surge entonces, de manera espontnea y natural a veces, y en otras ocasiones de manera inducida por los propios rganos de gobierno del Estado, como una poltica instrumental al efecto, el llamado concepto de solidaridad social que tanto bien ha hecho a la humanidad. Las cuestiones sociales de seguridad y de solidaridad no son familiares, por ser contemporneas, sin embargo tardaron siglos en configurarse tal y como hoy las conocemos; la problemtica laboral fue originalmente concebida dentro del mbito del Derecho civil, que tutelaba las relaciones obrero patronal como si se tratase exclusivamente de problemas de naturaleza personal. Afortunadamente las cosas cambiaron y el Derecho del trabajo vino a regular los factores de la produccin, desde una perspectiva poltica-social, a nuestro parecer la nica adecuada, sentando las bases del trato jurdicamente diferenciado que, con el devenir del tiempo, dara lugar a la estructuracin de sistemas obligatorios de proteccin a la clase obrera.

35

Para que ello fuera as, ha transcurrido infinidad de grupos culturales y de seres humanos que han sucumbido en el intento de lograr un mundo de libertad, igualdad y dignidad para s y los suyos. No fue sino hasta la segunda mitad del siglo XIX, cuando empez a ponderarse el carcter eminentemente social del hombre; a partir de entonces ha existido en el mundo un afn legtimo por cambiar las estructuras existentes por otras ms benignas, de tal suerte que el bienestar colectivo sea el resultado de la suma del bienestar individual. Tales ideas y conceptos, se hallan plenamente integrados a los principios de la llamada seguridad social. La seguridad social, por lo tanto estructura las medidas de previsin y las normas por las que unos seres humanos asumen el compromiso de determinada conducta en aras de garantizar a otros su seguridad futura. La seguridad social como idea universal, por la amplitud y bondad de sus principios, es un sistema irreconciliable con la permanencia de las formas actuales de organizacin de las sociedades modernas; si bien el concepto seguridad es un marco variante de referencia respecto de cada ser humano e influyen para ello cuestiones de toda ndole, incluyendo hasta las emocionales, no podemos dejar de admitir que debe rebasarse el aspecto puramente terico o filosfico, en bsqueda de formas tangibles que tiendan a lograr la honorable digna existencia del ente humano. En concordancia con Sergio Sandoval Hernndez, podemos afirmar que: Los objetivos de la seguridad social son de ndole mediatos e inmediatos, el objetivo mediato es la transformacin de nuestra cultura y de los sistemas de organizacin colectiva, no siempre justos, tratando de lograr un cambio cualitativo en la mentalidad y organizacin humanas; luego, el objetivo inmediato consiste en buscar la realizacin plena del ser humano, el derecho a la salud, el

36

amparo a sus medios de subsistencia y la garanta da los servicio sociales necesarios para el bienestar individual y colectivo.27 Al respecto Roberto Bez Martnez formula las siguientes ideas: Desde tiempo del hombre de neanderthal, del homo novus, del Cro-magnon al homo faber y/o economicus de Bergson y Walras, la presencia de las enfermedades, el hambre, la inclemencia del medio, el pauperismo, la insalubridad, y la ignorancia, han sido la esencia de la necesidad y el continente en el que interactan las fuerzas sociales a favor y en contra de la inseguridad. Adems, la diferencia de aptitudes, la concentracin injusta, violenta e irreflexiva de la riqueza, por un lado, y la debilidad fsica, econmica y social y poltica de los hombres y los pueblos por el otro, han provocado el submundo, o un mundo clasificado en diversas categoras: primera, segunda, tercera e incluso cuarta, y a su vez, todava dentro de ellos, un lumpen proletariado.28 El xito de los seguros sociales en el mundo, ha rebasado finalmente las fronteras de los pases, generndose con el avance jurdico, econmico y poltico, un nuevo orden de cosas y de valores. Los conceptos nacionalidad o soberana, en la forma tradicionalmente utilizados, han sido, con mucho superados, por trminos tales como supranacionalidad o suprasoberana. Ya el reto no consiste ms en buscar un sistema viable y factible de seguridad social para un solo pas, sino en buscarlo por regiones geogrficas definidas, a travs de la unin de una serie de naciones con intereses comunes, no diferentes de los intereses propios de cada una, unidas primordialmente por motivos econmicos similares, buscando establecer un esquema internacional de seguridad social.

Sandoval Hernndez, Sergio, La Seguridad Social en el Mundo Contemporneo, Boletn de Informacin Jurdica del IMSS, nmero 21, Septiembre Octubre, Mxico, 1976, pg. 48. 28 Bez Martnez, Opt. Cit. Supra nota 3, pg. 20.

27

37

Muestra del avance incontenible de la seguridad social, al que hemos hechos referencia, el que rebasa el marco natural y tradicional del territorio geofsico nacional, lo encontramos en el bloque de pases europeos que conforman la llamada Comunidad Economa Europea. El tambin llamado Mercomn europeo, para su creacin formal tuvo en mente un objetivo preponderante de ndole econmica y comercial, reconociendo como punto de origen la comunidad de pases que deban unirse a fin de conjuntar esfuerzos para competir con otros bloques comerciales naturales de pases o de naciones econmicamente poderosas; lo importante a destacar, es el hecho de que, en el actual Convenio Constitutivo de ella, la denominada Carta Social Europea, los gobiernos signatarios miembros del Consejo Europa, en un documento que fuera redactado en Turn, Italia el 18 de octubre de 1961, determinaron fijar reglas comunes sobre cuestiones tales como: 1) Derecho al Trabajo. 2) Derecho a la seguridad e higiene en el trabajo, as como reglas especificas de proteccin a nios, adolescentes y mujeres. 3) Derecho sindical y de negociacin colectiva. 4) Derecho a la orientacin y formacin profesional. 5) Derecho a la proteccin de la salud, asistencia social y mdica. 6) Derecho a los servicios sociales. 7) Derecho de la familia a una proteccin social, jurdica y econmica. 8) Derecho de las personas fsicas o mentalmente disminuidas y su readaptacin social. 9) Derecho a ejercer una actividad lucrativa en el territorio de las dems partes contratantes. 10)Derecho de los trabajadores emigrantes.

38

11)Derecho a la seguridad social comn.

LA SEGURIDAD SOCIAL EN MXICO. SU ORIGEN Y DESARROLLO. A mediados del siglo XIX en nuestro pas, la Seguridad Social era prcticamente inexistente. Lo mejor para un obrero (asalariado) debi ser el morir en su puesto de trabajo, ya que si la vejez le impeda seguir desempeando su empleo, era casi seguro que no tendra medio posible de subsistencia, porque no haba un ahorro que le permitiera respaldar su retiro. Durante el porfiriato, la industrializacin que Mxico deba alcanzar segn los planes de Daz y la mayora de sus cientficos, no poda detenerse por motivo de no contar con un sistema de Seguridad Social. Con el paso del tiempo, sus condiciones mejoraran, es decir, cuando los mexicanos accedieran a condiciones de vida ms dignas. Por lo tanto, en esos momentos, unos cuantos Consejos de uno de los ecnomos principales de la poca, Genaro Garca; manifest que: Sobre el ahorro a base de gastar slo lo estrictamente necesario, deban bastar para tales fines. Con el estallido de la Revolucin, la ruina de muchas de las industrias y la muerte de casi un milln de mexicanos, no pudo hacerse gran cosa en el tema, pues el momento no era propicio. Cuando la revuelta concluy, en 1917 la Constitucin Poltica encuadr en su artculo 123 algunos esbozos de la Seguridad Social. Por desgracia, el gobierno de Carranza era dbil, y no poda ocuparse sino de mantenerse donde estaba, en sentido poltico, por lo cual no se hace mucho caso de llevar a cabo sus ideales Carranza, y los hace a un lado. El movimiento armado revolucionario que se origin el 20 de noviembre de 1910, represent la lucha de las mayoras inconformes con la realidad de la nacin y se caracteriz por ser popular, eminentemente social, as como reivindicatoria de las clases obrera y campesina, revolucin social que al cristalizar incorpora las garantas de los derechos sociales a la Constitucin 39

Federal de 1917, misma que si bien multirreformada en sus ms de ocho dcadas de existencia, an nos rige. Quiz la mayor leccin que nos legara nuestra Revolucin Mexicana, puede resumirse en que ninguna libertad se gana sin esfuerzo, ni se conserva sin lucha A raz del inicio de la precitada lucha revolucionaria, coinciden los historiadores en el sentido de que los idelogos y lderes de dicho movimientos armado tenan como principal objetivo liberar al pueblo de las enormes insatisfacciones sociales que le quejaban, pretendiendo sacudir los siete lustros de dictadura porfirista que trajo consigo grandes problemas sociopolticos y militares, mismos que, evidentemente, originaron un sentido estancamiento industrial. Lucha por la fijacin de los derechos y deberes de la sociedad y de los hombres, as como por la determinacin de los principios destinados a resolver los grandes problemas nacionales, constituye sin lugar a dudas el trasfondo de nuestro drama histrico, pues esas normas y principios son los elementos vitales que penetraran en la entraa de las clases desposedas, para modificar la estructura de la sociedad. En nuestro pas, la primera referencia clara sobre Seguridad Social se encuentra en el Programa del Partido Liberal, publicado por el grupo de los hermanos Flores Magn, en el exilio en la ciudad de San Lus Missouri, Estados Unidos, el 1 de julio de 1906 en cuyo punto 27, -incluido en el captulo de Capital y Trabajo-, propona obligar a los patrones a pagar indemnizacin por accidentes laborales y otorgar pensin a los obreros que hubiesen agotado sus energas en el trabajo.29 Francisco I. Madero, en diciembre de 1911, formula las bases generales para una legislacin obrera que, entre otras cosas, tocaba aspectos tales como las condiciones de seguridad y salubridad en los talleres y fbricas, al igual que la previsin social y seguros obreros30. No obstante, la rebelin de Pascual Orozco impidi continuar esos estudios para elaborar el proyecto de ley que tena

29 30

Ruiz moreno, Op. Cit, Supra Nota 21, pg., 85. Ibdem, pg., 88.

40

planeado. En el ao de 1913, despus del asesinato del Presidente Madero, con un Congreso de la Unin bajo la opresin del gobierno usurpador de Victoriano Huerta, los Diputados Eduardo J. Correa y Romn Morales, presentaron el 27 de mayo de ese ao su proyecto de ley para remediar el dao procedente del riesgo profesional, mediante la creacin de una Caja del Riesgo Profesional31. EL 24 de Septiembre de ese mismo ao, el primer jefe del ejrcito constitucionalista, Don Venustiano Carranza, manifest: Terminada la lucha armada a que convoca el plan de Guadalupe tendr que principiar formidable y majestuosamente la lucha social, la lucha de clases, queramos o no queramos nosotros mismos y opnganse las fuerzas que se opongan, las nuevas ideas sociales tendrn que imponerse en nuestras masas; y no es solo repartir las riquezas nacionales, no es sufragio efectivo, no es abrir ms escuelas, es algo ms grande y ms sagrado: es establecer La justicia, es buscar la igualdad, es la desaparicin de los poderosos, para establecer el equilibrio de la consciencia nacional... tendremos que removerlo todo, creando una nueva constitucin cuya accin benfica sobre las masas nada ni nadie puede evitar... nos faltan leyes que favorezcan al campesino y al obrero; pero stas serian promulgadas por ellos mismos, pues sern los que triunfen en esta lucha reivindicatoria y social32. Consumado el movimiento revolucionario, el General Venustiano Carranza convoc a un Congreso Constituyente para elaborar la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, que nos habra de regir, hasta la actualidad. Los nuevos derechos sociales constituyeron la gran innovacin de la norma fundamental en nuestro pas, habiendo quedado plasmados en la Constitucin

31 32

Ibdem, Pg. 88.. Ibdem, Pg. 88.

41

Poltica de los Estados Unidos Mexicanos promulgada el 5 de Febrero de 1917, que fue la culminacin del movimiento revolucionario de principios de siglo; por lo dems en trminos generales puede afirmarse que nuestra Carta Magna conserv la estructura de la Constitucin Federal de 1857. En lo que ms conviene resaltar ahora, es el artculo 123, en su fraccin XXIX, estableca literalmente: Se considera la utilidad social y el establecimiento de caja de seguros populares, de invalides, de vida, de cesacin involuntaria de trabajo, de accidente y de otros fines anlogos, por lo cual, tanto el gobierno Federal como el de cada Estado, debern fomentar la Organizacin de Instituciones de esta ndole para difundir e inculcar la previsin popular. Respecto a la trascendencia de nuestra Constitucin Poltica, Jorge Carpizo afirma que: La Constitucin ha sido contemplada desde diversos puntos de vista: Aristteles la concibi como; realidad, como organizacin y como lege ferenda; Lasalle la defini como; La suma de los factores reales de poder de una nacin; Schmitt, como; Las decisiones polticas fundamentales del titular del poder constituyente. Hermann Heller como; Un ser al cual dan forma las normas; Andr Hauriou, como: El encuadramiento jurdico de los fenmenos polticos; Vanossi, como: El conjunto de reglas del juego poltico... La constitucin real de un Estado no es nicamente la realidad ni el cuaderno que recibe ese nombre, sino el punto en el cual la realidad jurdicamente valorada y la Constitucin escrita se encuentran. Es decir, la Constitucin no es solo un ser o un solo debe ser, si no que es un ser debe ser... Detrs de cada una de las palabras de la Constitucin se encuentra nuestra historia nacional; en cada una se escriben las reglas del hacer poltico mexicano y nuestro proyecto de vida colectiva; en cada uno se reflejan nuestros anhelos y 42

aspiraciones; en cada una estn inscritas las garantas y los procedimientos para hacer efectivas las facultades que seala y fortalecer as nuestro estado de derecho, en cada una de ellas esta lo que Mxico es y debe ser33. Fue entonces el turno de Obregn en la Presidencia, quien fundara la CROM y promulgara algunas leyes, entre ellas la del Seguro Obrero y la de Accidentes Industriales. Durante el gobierno de Plutarco Elas Calles, siguiendo los pasos de su predecesor, se expedira la Ley de Pensiones Civiles de Retiro, con lo que el gobierno daba los primeros pasos firmes en la Seguridad Social, desgraciadamente la crisis de 1929 entorpecera de nuevo los planes, porque hace que se vuelva a dejar a un lado lo concerniente a este apartado. Cuando se super la crisis, durante el perodo de Lzaro Crdenas, se emiti la Ley Federal del Trabajo, sin embargo las propuestas de ste presidente se vieron interrumpidas a su vez por diversos conflictos tanto internos como internacionales. Con el transcurso del tiempo fue necesario realizar algunas reformas a la Constitucin, en las cuales se maneja la utilidad de expedir una Ley del Seguro Social en la cual se comprendan las ramas de aseguramiento, para lo cual se transcriben las siguientes reformas: XXIX. Se considera de utilidad pblica la expedicin de la Ley del Seguro Social y ella comprender seguros de la invalidez, de vida, de cesacin involuntaria del trabajo, de septiembre de 1929).34 enfermedades y accidentes y otra con fines anlogos.(Reformado d. o. f. 6 de

Carpizo, Jorge, Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos Comentada, Instituto de Investigaciones Jurdicas de la U.N.A.M. Mxico, 1985, pg, II. 34 Reforma a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Articulo 123, Apartado A, Fraccin XXIX, Publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 6 de septiembre de 1929.

33

43

XXIX.- Es de utilidad pblica la Ley del Seguro Social, y ella comprender seguros de invalidez, de vejez, de vida, de cesacin involuntaria del trabajo, de enfermedades y accidentes, de servicios de guardera y cualquier otro encaminado a la proteccin y bienestar de los trabajadores, campesinos, no asalariados y otros sectores sociales y sus familiares (reformada, d. o. f. 31 de diciembre de 1974).35 Fue Manuel vila Camacho quien mandara redactar la Ley del Seguro Social en 1943, como se puede observar pasaron ms de 13 aos para que se hiciera la publicacin de una Ley del Seguro Social, la cual en un principio su publicacin sera considerada de utilidad pblica como se manej en la reforma de 1929, y con respecto a la 2 reforma se cambia esa opcin de consideracin por el hecho de que sea realmente de utilidad pblica; con lo cual se cambi su modo de actuar, a partir de entonces el seguro social crecera gradualmente, iniciando con las guarderas y prestaciones sociales a partir de 1956. Mediante Decreto expedido por el Congreso de la Unin, el 1 de abril de 1973, entr en vigor la Ley del Seguro Social misma que nos regira hasta el 30 de junio de 1997, y a la cual se le hicieron una serie de reformas publicadas en el Diario Oficial de la Federacin el 20 de diciembre de 2001. Para Marzo de 1995 existan ya ms de 1'400,000 jubilados, dicha cantidad se ha ido aumentando conforme el tiempo pasa, y aunque al principio pareci slido el estado financiero del Instituto Mexicano del Seguro Social, con el paso del tiempo demostr lo contrario, hasta el punto de amenazar con hundirse por completo por falta de fondos. Ahora bien, quienes disearon los seguros de invalidez, vejez, cesanta en edad avanzada y muerte, no consideraron que la esperanza de vida se incrementara de manera constante y que, en consecuencia, ocurrira un aumento en el tiempo de disfrute de las pensiones; con lo cual el estado econmico del Instituto mermara. Esto, aunado al decremento del ndice de natalidad y a la deficitaria creacin de

Reforma a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Articulo 123, Apartado A, Fraccin XXIX, Publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 31 de diciembre de 1974.

35

44

empleos fueron grandes causas de que el IMSS incurriera en el peligro de zozobra, as como los malos manejos de los fondos de los trabajadores, que se destinaron para la creacin de ms hospitales que garantizaran las prestaciones en especie, olvidndose por completo de las prestaciones en dinero. El 12 de diciembre de 1995, el Congreso de la Unin decreta la Nueva Ley del Seguro Social, que finalmente regira a partir del 1 de enero de 1997, junto con la Ley de los Sistemas de Ahorro para el Retiro; y con fecha 20 de diciembre de 2001 se realiz la publicacin de las ltimas reformas de la Ley del Seguro Social, las cuales entraron en vigencia al da siguiente de su publicacin. Por lo tanto, transformar al IMSS era la nica manera de evitar su colapso y con l, el de la Seguridad Social en nuestro pas. Se estableci entonces el Sistema de Ahorro para el Retiro (SAR), pero las dificultades que ste enfrent (como duplicaciones de cuentas o varias cuentas de un slo trabajador) lo volvieron inoperable, por lo que se decidi derogarlo y en consecuencia se crearon las AFORES (Aseguradoras de Fondos para el Retiro), que son reguladas por la CONSAR, que a su vez es un rgano desconcentrado de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico.36 LAS GARANTAS INDIVIDUALES Y LAS GARANTIAS SOCIALES El concepto y el vocablo garanta tuvieron su origen en el derecho privado. La Real Academia Espaola, define el vocablo de Garanta como La accin o efecto de afianzar lo estipulado37, lo que figura como el aseguramiento de un acto implcitamente con la intencin de que sea cumplido. La palabra Garanta, proveniente del trmino anglosajn warranty o warrantie, que es la accin de asegurar, proteger o salvaguardar, el significado de

36 37

Ruiz Moreno, Op. Cit. Nota Supra 21, Pp. 57-78 Real Academia Espaola, Diccionario de la Lengua Espaola, 22. Ed., Madrid, Espasa Calpe, 2001, t. I, p. 117

45

esta palabra tiene una connotacin muy amplia. En pocas palabras la palabra Garanta, equivale al afianzamiento o aseguramiento, proteccin o respaldo, es todo aquello que se promete para asegurar el cumplimiento de una oferta. Las garantas Individuales son derechos naturales, inherentes al ser humano. La naturaleza de estas son la relacin de derecho existente entre un gobernado como persona tanto fsica y moral con el estado como una entidad jurdica que cuenta con personalidad propia. En opinin de Martha E. Izquierdo Mucio: Naturaleza. Estas garantas o derechos son el reflejo de los pueblos o de los grupos que lo constituyen, para lograr el pleno reconocimiento de la libertad y atributos que se supone, corresponde a la persona humana por el simple hecho de tener esta calidad38 Se puede decir que una definicin ms concreta y acertada de Las garantas Individuales sera la siguiente Las Garantas Individuales son derechos pblicos subjetivos consignados a favor de todo habitante de la Repblica que dan a sus titulares la potestad de exigirlos jurdicamente a travs de la verdadera garanta de los derechos pblicos fundamentales del hombre que la Constitucin consigna, esto es, la accin constitucional de amparo39 Para efectos de estudio, se ha hecho una clasificacin de las Garantas Individuales, ya que la propia Constitucin Mexicana no agrupa las garantas, ya que dentro de un solo artculo se pueden encontrar ms de una garanta. Dentro de la doctrina clasificar a las garantas individuales en cinco grupos: 1.- De Seguridad Jurdica. 3.- De Libertad. 5.- de propiedad. 2.- De Igualdad. 4.- Sociales y se pueden

38

Izquierdo Mucio, Martha E., Garantas Individuales y Sociales, Editorial Emahaia, 2a. ed., Mxico, 2000, p.50. 39 Semanario Judicial de de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, tomo V, enero de 1997, tesis P/J. 2/97, p. 5; IUS: 199492.

46

ACEPCIN DE LAS GARANTAS SOCIALES: Se ha dado un sinfn de conceptos respecto de que son las Garantas Sociales, es importante sealar varios conceptos de distintos autores. En opinin de Juventino V. Castro y Castro. las garantas sociales pretenden proteger a la persona ya no como individuo, si no como componente de un grupo social o de la sociedad en general.40 Pero en pocas palabras las Garantas Individuales no son ms que otra cosa que aquellos derechos que protegen a los individuos o al hombre alude acerca de que si existe diferencia como integrante dentro de una colectividad. Es importante seala que en ocasiones se entre las Garantas Sociales y las Garantas Individuales, y es muy importante que se tenga conocimiento de que no pueden equiparase unas de otras, pero Burgoa por ejemplo, sostiene la idea de que las tanto las garantas sociales como las Garantas Individuales llevan un relacin jurdica, y se complementa entre ambas al hacer efectivas las garantas de libertad y de igualdad. GARANTAS SOCIALES. Las garantas Sociales se introdujeron por primera vez en la Constitucin de 1917, las cuales se encuentran en los artculos 1, 2, 3, 4, 5, 21 25, 27, 28 y 123 de la Constitucin Mexicana, por lo tanto esto origino importantes y novedosas legislaciones respecto a la tenencia de tierra y de las relaciones obrero patronal. Como seala la jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la

Nacin, acerca de las Garantas Sociales son: por su propia naturaleza, estn

40

Castro, Juventino V., Garantias y Amparo, 11 ed., Editorial Porra, Mxico, 2000, p. 36.

47

por encima de los derechos individuales a los que restringe en su alcance liberal, en trminos del artculo 1. De la Propia ley fundamental.41 Estas Garantas tienen la caracterstica de no referirse al individuo, ya que estas procuran proteger los derechos y los intereses de los grupos sociales determinados, y que por lo tanto su inestable situacin econmica los pone en desventaja en relacin con otros grupos de personas que cuentan con mayores recurso.

QU PRETENDEN LAS GARANTAS SOCIALES? Estas garantas pretenden que ciertos grupos de individuos tengan y gocen de la proteccin de los derechos, especialmente los laborales que se encuentran estipulados en la constitucin, como son los artculos 1, 2, 3, 4, 5, 21 25, 27, 28 y 123 Constitucionales. No est de ms hacer mencin acerca de lo que trata el articulo 1 el cual se refiere a que todo individuo gozara de las garantas individuales que otorga la constitucin, las cuales no podrn restringirse ni suspenderse. Razn del artculo 2 de la constitucin en la cual menciona que la nacin tiene una composicin Pluricultural sustentada principalmente en sus pueblos indgenas, ya que estas comunidades son integrantes de un pueblo indgena, aquellas que formen una unidad social, econmica y cultural. El 3 se refiere a la posibilidad de que todos los individuos tengan acceso a la imparticin de la educacin que el estado est obligado a brindar. Conforme al artculo 4, en sus prrafos tercero, cuarto y quinto, en el cual seala que toda persona tiene derecho a la proteccin de la salud, las bases y

41

Apndice al Semanario Judicial de la Federacin 1917-1995, Sptima poca, Pleno, t. III, parte SCJN, tesis 65, p.46; IUS 390955.

48

modales para tener acceso a los servicios de salud, tambin establece que toda persona tiene derecho de disfrutar de una vivienda digna y decorosa, en donde la ley brinda y establece los instrumentos y apoyos necesarios, para alcanzar este fin. Es muy importante hacer referencia en especial este artculo, puesto que habla de tres puntos importantes a tratar. Respecto a: a) El derecho a la proteccin de la salud. b) Derecho a un medio ambiente adecuado. c) Derecho a la vivienda.

Dentro de la Constitucin Mexicana, en su artculo 4 como ya lo sealamos anteriormente en el que toda persona tiene derecho a la proteccin de la salud, es por eso que fue creada La Ley General de Salud la cual hace frente a los problemas de salubridad que aquejen a la poblacin en general. Existen otra leyes que se encargan o regulan el derecho a la salud, tales como, la Ley de los Institutos, nacionales de salud, la Ley de Salud para el Distrito Federal, y el Estatuto Orgnico de Servicios de Salud Publica del Distrito Federal; en cuanto a los estados, tambin pueden legislar acerca de esta materia. Otra institucin que participa a favor del resguardo de la salud es el Instituto Mexicano del Seguro social (IMSS) y el Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores al Servicio del Estado (ISSSTE). Internacionalmente se han derivados diferentes tratados y convenios creados a este derecho, como es la Declaracin universal de los Derechos Humanos otro de ellos son el Convenio Internacional de Derechos Econmicos, sociales y culturales, as como el Convenio sobre los Derechos de los Nios. Derecho a la proteccin de la salud: Como ya mencionamos este precisa las bases y modalidades para tener acceso a los servicios de salud, y en cuanto a esto, tendrn derecho a toda 49

persona y colectividad que se encuentre dentro del territorio nacional, en cuanto a este prrafo salvaguarda la posibilidad de acceder a los servicios de atencin a la salud, as como que el Estado est obligado a brindarlos. para ser efectivo, el derecho a la proteccin de la salud requiere la participacin del individuo, la sociedad y el estado. Entre sus caractersticas especficas destacan las siguientes: a) Sobre sale del concepto de garantas individuales. b) Sus titulares pueden ejercerlo libremente. c) Es un derecho universal, pues protege a todo ser humano. d) Su parte medular consiste en el acceso a los servicios de salud.42 El articulo 25 habla de la rectora del desarrollo nacional, en donde establece los mecanismos que faciliten la organizacin y la expansin de la actividad econmica del sector social: de los ejidos, organizaciones de trabajadores, cooperativas, comunidades, empresas que pertenezcan la mayora o sean exclusivamente a los trabajadores, y en general las formas de organizacin social, para la produccin, distribucin y consumo de bienes y servicios socialmente necesarios. Respecto al artculo 27, reconoce, la personalidad jurdica de los ncleos de poblaciones ejidales y comunales, en donde tambin hace mencin acerca de que las leyes protejan las tierras que estn en manos de los grupos indgenas. Acorde al artculo 28, en el cual se prohben los monopolios, las prcticas monoplicas, y las exenciones de impuestos, pero la Ley Suprema no califica de monoplicas las actividades que el estado desarrolla en las areas, tales como el

42

Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Las Garantas Sociales, Editorial Corporativo Monteros, 1 reimpresin. Mxico D.F, 2008. P.70

50

petrleo y la petroqumica. Por lo dems este artculo dispone que los consumidores gozaran de la proteccin de la ley Acerca del artculo 73, fraccin XXV establece en esta fraccin que el

congreso est facultado para establecer, escuelas rurales, elementales, superiores, secundarias y profesionales de investigacin cientfica, de bellas artes, etc. Y todos los dems institutos concernientes a la cultura en general de los habitantes de la nacin y de la sociedad, y as poder coordinar la educacin en toda la repblica. En el caso del artculo 123, en el cual contiene una varios derechos a favor de los obreros, jornaleros, empleados, domsticos, artesanos, todos estos derechos con el fin de impedir que los patrones impongan a sus empleados a trabajar humano. Pero muchos creen que la garanta social se traduce en un vnculo en condiciones infrahumanas y de explotacin, ya que todas estas acciones repercuten categricamente en la dignidad y decencia de cualquier ser

jurdico existente entre dos clases econmicamente diferentes desde el punto de vista general e indeterminado o entre individuos particulares y determinados pertenecientes a dichas clases. En conclusin es que las garantas sociales corresponden al hombre desde el punto de vista social y el cual pertenece a una colectividad, mientras tanto las garantas Individuales son exclusivas de los individuos. 1.3.- GNESIS Y FUENTES DEL DERECHO DE LA SEGURIDAD SOCIAL. A fin de estar en posibilidad de abocar el estudio del derecho de la seguridad social, se habr de explicar de dnde y cmo surge, estableciendo su ubicacin en el campo jurdico.

51

Gnesis del derecho de la seguridad social. Mientras algunos tratadistas opinan que el derecho surge de la sociedad misma, algunos otros sostienen que, por el contrario, es impuesto a la sociedad y por el Estado; en nuestra opinin ambas posturas lejos de excluirse se complementan entre s, de tal forma que pudiramos sostener que el derecho sigue y gua a la colectividad con un carcter eminentemente social, pues se debe recordar que las sociedades no se forman de individuos aislados, sino que a las personas que la componen se vuelcan en ella y al hacerlo fortalecen su propia individualidad. Estamos convencidos de que adems que la organizacin poltica debe tener siempre un contenido tico, respetando la libertad y las ideas del hombre, pero tambin debe velar porque impere la justicia creando las condiciones para que todos los seres humanos gocen de bienestar material y espiritual. De estos principios naci la ahora llamada justicia social, que es la contrapartida de la justicia individualista, tpica del derecho romano, del derecho civil y mercantil: La idea de justicia social surge de la oposicin a aquella otra que concibe a la justicia como idntica para todos los hombres como si no furamos nicos e irrepetibles en la naturaleza, sin atender a cada uno en razn de sus condiciones particulares, pues la justicia social tiene como objetivo lograr que la sociedad y el Estado, aseguren a todos los hombres sin distingo alguno, una existencia digna por el mero hecho de serlo, es decir, un mundo en el que cada persona viva decorosamente, respetndose la dignidad humana como un derecho inalienable. Atendiendo a la naturaleza de los intereses que tienen a la vista las normas, siguiendo la tradicin romana podemos dividir el orden jurdico en tres grandes grupo o ramas del derecho, a saber: 1.- Derecho privado, que regula los intereses particulares de cada persona en su relacin con los dems. 52

2.- Derecho pblico, cuyas normas garantizan primordialmente la convivencia humana, regulando la actuacin gubernamental; y, 3.- Derecho social, destinado a atender y regular la proteccin de la economa y el aseguramiento de una vida decorosa para el hombre que entrega su energa de trabajo a la sociedad.43 Para algunos tratadistas, la rama del Derecho Social se integra por las siguientes disciplinas: a).- Derecho del Trabajo. b).- Derecho Agrario. c).- Derecho de la Seguridad Social. d).- Derecho Econmico. e).- Derecho de Asistencia. f).- Derecho Cultural.

Para otros, amn de los derechos aludidos, deben agruparse en tal clasificacin, entre otros: el Derecho social internacional, social econmico y el de asistencia social, de tal suerte que, en todos ellos, tanto sus normas sustantivas como adjetivas, principalmente coadyuvan al logro de la llamada justicia social. La existencia de la seguridad y de la seguridad social, se debe primordialmente al derecho, y en l se basan para existir y desarrollarse de manera armnica. Las fuentes del derecho de la seguridad social.

De Pina, Rafael y Pina Vara, Rafael. Diccionario de Derecho. Editorial Porra. Mxico, 1993. Pg. 239.

43

53

En el campo de la ciencia jurdica, la voz fuente no slo se ha utilizado en funcin de la tarea del conocimiento o del saber, sino tambin en muchos otros alcances y sentidos, existiendo en ocasiones una inevitable dispersin conceptual, ya que puede referirse a diversas acepciones, tales como: fuentes del conocimiento jurdico, fuentes de las obligaciones, fuentes formales y materiales, fuentes originarias o derivadas, fuentes primarias o secundarias, etctera. La Constitucin Federal Mexicana, es el fundamento jurdico primario del derecho de la Seguridad Social, en concreto el artculo 123, nico del Ttulo Sexto Del Trabajo y de la Previsin Social, que conforma un conjunto de garantas sociales que benefician principalmente a las personas inmersas en una relacin de trabajo de ndole econmico, as como a servidores pblicos federales y burcratas, constituyndose as el marco jurdico tanto del derecho del trabajo, como de la seguridad social. La Ley del Seguro Social, es sin lugar a dudas, la ms importante de las fuentes formales del Derecho de la Seguridad Social, porque la Constitucin Federal declara de utilidad pblica la Ley del Seguro Social, y mediante ella se cre la institucin que es el instrumento bsico para lograrla, con la caracterstica de ser el Seguro Social un servicio pblico nacional a cargo de un organismo descentralizado, con personalidad jurdica y patrimonio propios, autonoma fiscal y autarqua, establecindose en la citada legislacin las bases de su organizacin, administracin, operacin y funcionamiento. La Ley del Seguro Social posee las caractersticas que debe reunir toda ley: obligatoriedad, ya que est provista de coercibilidad tanto en su aspecto fiscal como en el mbito de prestaciones en dinero y en especie; tiene efectos generales, en virtud de ser aplicable a todos los casos que renen las condiciones que ella misma prev; se le considera abstracta, pues fija una situacin jurdica para todos los casos que puedan presentarse, a condicin de que se cumplan los requisitos determinados previamente por el legislador federal; 54

es de observancia general en toda la Repblica, habiendo sido expedida por el legislador federal, amn de que se trata de una ley orgnica, porque surge a la vida jurdica con la finalidad de organizar y administrar al Seguro Social. No puede considerarse a la Ley del Seguro Social como una legislacin de ndole laboral propiamente dicha, aunque esta reglamentada por el apartado A del artculo 123 Constitucional; prueba de ello es que, entre los grupos sociales que pretende proteger, se incluye a personas fsicas y a otros grupos sociales diversos que no laboran mediante la existencia de una relacin de trabajo; y que por otro lado, dicha legislacin extiende los beneficios de sus prestaciones, tanto a los familiares del trabajador como a grupos marginados que prcticamente no contribuyen al sostenimiento del sistema. Otras legislaciones correlativas a la Ley del Seguro Social, porque no slo esta legislacin contiene disposiciones legales que forman parte de nuestro derecho positivo en materia de seguridad social; a fin de complementar el marco legal que nos rige, debemos aadir las siguientes legislaciones: a).- La Ley del Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado. b).- La Ley del Instituto de Seguridad Social de las Fuerzas Armadas Mexicanas. c).- La Ley del Instituto del Fondo Nacional de la Vivienda para los Trabajadores. Comentario especial nos merece, por su importancia y trascendencia el nuevo esquema del Seguro Social que rige en todo el pas a partir del 1 primero de julio de 1997, una legislacin emanada tambin del Congreso de la Unin: la nueva Ley para la Coordinacin de los Sistemas de Ahorro para el Retiro (Consar), expedida por Decreto de 25 de abril de 1996, vigente en todo el pas desde el 24 de mayo del mismo ao, as como las disposiciones reglamentarias que de ella emanen.

55

Los acuerdos del Consejo Tcnico del Instituto Mexicano del Seguro Social, han sido de una importancia trascendente en esta materia, tratndose de actos de carcter eminentemente administrativo, efectuados en la labor cotidiana por uno de los principales rganos superiores de dicha institucin, siendo por disposicin legal el rgano de gobierno, el representante legal y el administrador del propio Instituto, quien siempre ha contado con facultades reglamentarias internas, expresamente conferidas en el transcurso del tiempo, por los artculos 117 fraccin VI de la Ley del Seguro Social de 1943, artculo 253 fraccin VI de la Ley de 1973, y numeral 264 fraccin VII de la nueva Ley que rige a partir del 01 de julio de 1997. Todos ellos han facultado de manera expresa al Consejo Tcnico para expedir reglamentos que fueran necesarios para la exacta observancia de la ley, en la inteligencia que la precitada facultad reglamentaria estrictamente interna se confirma tambin en el artculo duodcimo del Reglamento de Organizacin Interna del Instituto Mexicano del Seguro Social, publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 24 de enero de 1996, vigente al da siguiente de su publicacin, expedido por el Titular del Ejecutivo Federal. Roberto Bez Martnez, quiz el nico que entra al estudio de esta importante fuente del derecho de la Seguridad Social en Mxico, ha sealado que de las caractersticas esenciales que pueden mencionarse como las ms trascendentes son: 1).- La obligatoriedad. 2).- La generalidad. 3).- La presuncin de la legalidad de que estn revestidos. 4).- Las caractersticas de que se trata de actos decisorios, esto es, que resuelven casos especficos que le son planteados, los que en muchas ocasiones son resultado de la poltica o criterios adoptados, lo que en muchas ocasiones son resultado de la poltica o criterios adoptados por el propio instituto.44

44

Baz Martnez, Roberto. Op. Cit. Pp. 34-38.

56

Las sentencias ejecutorias y resoluciones en procedimientos jurisdiccionales, tambin se convierten en una importante fuente del derecho de la Seguridad Social en cuanto constituyan precedentes de asuntos de naturaleza jurisdiccional en que se resuelvan las controversias que surjan en la prctica cotidiana con motivo de la operacin natural de los organismos de Seguridad Social. Los principios fundamentales de la Seguridad Social los expresa Juan Jos Etala sealando que son: a).- Universalidad, que consiste en la tendencia a cubrir o amparar, a todos los hombres, sin hacer distingo. b).- Integridad, ya que se orienta hacia el amparo de todas las contingencias sociales. c).- Solidaridad, porque distribuye las cargas econmicas entre el mayor nmero de personas. d).- Unidad, ya que exige una armona legislativa, administrativa y financiera del sistema. e).- Subsidiariedad, porque en primer trmino cada cual debe resolver sus problemas y slo, en su defecto, habr de recurrir a los beneficios del Seguro Social. Entre nosotros no es admisible este principio ya que el Instituto Mexicano del Seguro Social es deudor principal.45 Hoy en da, como ya se seal, existe la tendencia a sustituir el Seguro Social, fundado en un rgimen de contraprestaciones, por la Seguridad Social, establecida con base slo en la necesidad del sujeto destinatario, al que de antemano se concibe como un ser incapaz econmicamente de cubrir alguna cuota.

45

Etala, Juan Jos. Derecho de la Seguridad Social. Buenos Aires, 1996. Pp. 49-53.

57

Tambin constituyen de alguna manera una importante fuente del derecho de la Seguridad Social, las resoluciones administrativas dictadas por los rganos superiores de los Institutos en comentario, en cuanto tenga competencia legal para ello. En el caso concreto del Seguro Social, los Consejos Consultivos Delegacionales, al ejercer sus facultades de ventilar y resolver en el mbito de su circunscripcin territorial el Recurso Administrativo de Inconformidad previsto en los artculos 294 y 295 de la nueva Ley del Seguro Social. Los acuerdos internacionales, realizados con arreglo a nuestra Carta Magna a travs de un tratado o convenio de tal ndole, han contribuido significativamente al enriquecimiento de la Seguridad Social en Mxico, ya que son producto de minuciosos estudios respecto a los sistemas adoptados en esta materia por los diversos organismos e instituciones internacionales, en la inteligencia de que algunos acuerdos adquieren el carcter de norma de observancia obligatoria en el pas, con arreglo a lo que al efecto disponen los artculos 80 fraccin X, y artculo 133, ambos de la Constitucin Poltica Mexicana.

58

TTULO SEGUNDO 2.- LAS PENSIONES EN LOS DIFERENTES ESTADOS DE BIENESTAR Y EN LOS NEOLIBERALES.

INTRODUCCIN El presente captulo trata de las caractersticas y los factores del estado de bienestar, as como de los conceptos fundamentales del neoliberalismo. En primer trmino se har referencia a la obra principal del economista del Jonh Maynara, Keynes, Teora general del inters: la ocupacin del dinero; en dicha obra se analiza la justicia social, especficamente los factores de la produccin tales como el capital y el trabajo. Lo anterior proporcionar un marco de referencia al presente captulo en virtud de que este modelo econmico se estableci en Europa occidental despus de la Segunda Guerra Mundial. Posteriormente se analiza el estado neoliberal, nacido tambin en la poca de la Segunda Guerra Mundial, y cuyo principal exponente es Friedrich Hayek con su obra conocida Camino de servidumbre, y su principal seguidor, Milton Friedman; ambos tomaron las bases econmicas de Adam Smith expuestas en su obra La riqueza de las naciones (1776); estos dos sistemas el neoliberal y el de la justicia social, son de gran importancia para conocer el nacimiento de las pensiones y por ello se han establecido y desarrollado las diferencias entre el estado de bienestar y el estado neoliberal en el cuerpo de la presente investigacin. Despus de analizar estas corrientes, es de suma importancia mostrar un ejemplo por lo que me he avocado a estudiar el sistema chileno de pensiones, el cual es un sistema mixto.

59

2.1.- Caractersticas y principios del Estado de bienestar y del Estado neoliberal. 2.1.1.-El Estado de bienestar. Es una postura econmica iniciada por John Maynard Keynes (1935)46, quien perdi la fe en el Estado liberal por lo que fund una corriente econmica en Inglaterra, expandi la tendencia de estabilizar el nivel de precios en la poltica econmica estatal e insisti en la intervencin estatal en la inversin de capitales. El Estado de bienestar es una poltica intervencionista del Estado en la economa y la justicia social, esencialmente en lo que se refiere a los factores de la produccin: capital y trabajo; busca obtener equilibrio entre ambos para el bienestar colectivo, este sistema socioeconmico imper en Europa occidental despus de la Segunda Guerra Mundial, y se consolid como estrategia de intervencionismo estatal, cuya muestra fue su aplicacin en pases socialistas. Niega el sentido de la competencia de libre mercado porque el Estado se constituye en el eje rector de las cuestiones econmicas, y quien tiene amplias facultades y funciones para intervenir en los intereses individuales a fin de procurar los intereses colectivos. El Estado promueve la igualdad para que todos los individuos tengan las mismas oportunidades de recibir los beneficios y de efectuar las actividades que beneficien a la sociedad; la justicia es un bien pblico establecido en derechos, es decir como obligaciones el gobierno debe proporcionar al ciudadano la seguridad social, sustento del estado de bienestar, por lo general basado en modelos solidarios de reparto o fondo comn, lo que significa que entre mayor sea la poblacin, mejor se sostiene el sistema pues es financiado por las aportaciones de los mismos ciudadanos y del Estado, ya que la proteccin es un servicio

Cfr. Keynes, John Maynard. Teora general de la ocupacin, el inters y el dinero. Editorial Fondo de Cultura Econmica. Mxico, 1986.

46

60

pblico y un derecho ciudadano; es obligacin del Estado proporcionarlo y del ciudadano, exigirlo. De ah que la salud, la jubilacin, el empleo y la pobreza, entre otros, sean preocupaciones estatales; ejemplo de lo anterior fue la tendencia del welfare state (estado benefactor) en Gran Bretaa con el informe Beveridge, que motiv al Estado a asumir la lucha frontal contra la pobreza al dar cobertura universal a toda la poblacin, constituyendo as el mximo ideal de todo estado benefactor. Otro ejemplo relevante se dio en los Estados Unidos donde, debido a la gran depresin econmica de 1929, el gobierno brind atencin prioritaria a las clases desposedas o marginadas mediante decisiones contingentes para combatir el desempleo, atemperando esa crisis econmica.47 Contrario a lo que pudiera pensarse, Keynes elogia el individualismo: ahorro significa el excedente del ingreso sobre los gastos de consumo48

2.1.2. El Estado neoliberal. Friedrich Hayek,49 aument su fe en el Estado liberal acrecentando el nmero de sus seguidores dentro de las universidades de Inglaterra y Estados Unidos, principalmente en la de Chicago, donde se les conoci como los Chicago Boys, y en cuyo seno se forj Milton Friedman, asesor en el gobierno de Ronald Reagan, quien al igual que Margaret Tatcher en Inglaterra, implement medidas neoliberales en naciones propias de estados benefactores. Sus bases se remontan a Adam Smith, el padre del liberalismo econmico, con su gran obra Riqueza de las naciones (1776) y una vasta aplicacin en el siglo XIX. Hayek declara:

Ruiz Moreno, ngel Guillermo. Nuevo Derecho de la Seguridad Social. Editorial Porra. Mxico, Sptima edicin, 2003. Pg. 179 a 180. 48 Keynes, John Maynard. Op. Cit. Pg. 62. 49 Hayek, Friedrich A. Camino de servidumbre. Editorial Alianza. Espaa, 1990. Pg. 295-298.

47

61

El principio rector que afirma no existir otra poltica realmente progresiva que la fundada en la libertad del individuo sigue siendo hoy tan verdadero como lo fue en el siglo XIX, porque al igual que Keynes resalta las virtudes de la libertad personal: La nica atmsfera en la que el sentido moral se desarrolla y los valores morales se renuevan en la libre decisin del individuo es la de la liberad para ordenar nuestra propia conducta en aquella esfera en la que las circunstancias materiales nos fuerzan a elegir y de responsabilidad para la disposicin de nuestra vida de acuerdo con nuestra propia conciencia 50 Por lo que se puede afirmar que el individualismo, promotor de la libertad individual es importante tanto para el estado benefactor como para el estado neoliberal, como ese espacio nico y decisivo del ser humano que moralmente motiva su propia conducta. Pablo Sader Emir-Gentili, define al neoliberalismo como una nueva organizacin internacional del capital, con reestructuracin de clases y mercados transnacionales, que desestructura la clase obrera, los mercados nacionales, las empresas estatales y las mediaciones sociales.51 El neoliberalismo ha querido llegar ms lejos que el liberalismo del siglo XIX, rebasa el mbito de lo nacional, afecta la estructura de las clases sociales, la clase obrera ha perdido sus derechos laborales por la flexibilizacin (deja la ley de lado) o desregulacin (reformas legales para reducir derechos laborales), exime del pago de impuestos a los grandes emporios comerciales, privatiza instituciones que brindan servicios pblicos principalmente las pensiones, desarticula los lazos ciudadana-estado para transformar al Estado en empresa guiada por fines privados por lo que el ciudadano se convierte en cliente, aunque para ello se olviden los deberes pblicos, para obtener fines pblicos y utilizar medios pblicos.

Ibid., Pg. 295-298. Sader, Emir-Gentili, Pablo. La trama del neoliberalismo, Editorial Universitaria, Buenos Aires, 1992. Pg. 19-26.
51

50

62

El neoliberalismo como principio organizador de la sociedad, tiene como objetivo un mercado autorregulador que cuenta con el apoyo de las clases comerciantes y que adopta como mtodo principal el librecambio.52 Por lo tanto, resalta el importante papel que otorga a la competencia porque, en la mayora de las circunstancias, es el mtodo ms eficiente conocido y el nico que permite a nuestras actividades ajustarse a las de los dems sin la intervencin coercitiva o arbitraria de la autoridad, da a los individuos una oportunidad para decidir si las perspectivas de una ocupacin particular son suficientes para compensar las desventajas y los riesgos que lleva consigo. La preferencia por la libertad econmica llev a Hayek a afirmar que: fue la sumisin de los hombres a las fuerzas impersonales del mercado lo que en el pasado hizo posible el desarrollo de una civilizacin que de otra forma no se habra alcanzado.53 La competencia en un ambiente de libertad de intercambio es lo que ms les atrae a los neoliberales, se promueve una libertad sin restricciones firme en la fe de la mano invisible de Smith que otorga a cada uno su propio beneficio por la interaccin comercial: La libertad econmica es un requisito esencial de la libertad poltica; al permitir que las personas cooperen entre s sin la coaccin de un centro decisorio, la libertad econmica reduce el rea sobre la que se ejerce el poder poltico; al descentralizar el poder econmico, el sistema de mercado compensa cualquier concentracin de poder poltico que pudiera producirse. La combinacin de poder poltico y econmico en las mismas manos es una frmula segura para llegar a la tirana.54 Milton Friedman, ha sido uno de los neoliberales que contribuyeron a la aplicacin de este modelo en Estados Unidos en los aos ochenta. Sostiene que
Polanyi, Kart. La gran transformacin, crtica del liberalismo econmico. Editorial La piqueta. Espaa, 1989. Pg. 219. 53 Hayek, Friedrich, A. Op. Cit. Pg. 65. 54 Friedman, Milton y Friedman Rose, Libertad de elegir: hacia un nuevo liberalismo. Editorial Grijalva. Barcelona, 1981. Pg. 17.
52

63

si la libertad econmica est restringida por el Estado, ste se convierte en tirano, lo contrario sucede si reduce su mbito de jurisdiccin para que las personas pueden cooperar verdaderamente entre s, como la libertad natural promovida por Adam Smith en donde, mientras no se violen las leyes de la justicia, se ejerce la libertad perfecta para buscar la consecucin de sus propios intereses a su propia manera y entrar con su actividad y su capital en competencia con la actividad y el capital de los dems hombres o categoras sociales. Cuanto ms pequea sea la magnitud del estado y ms restringidas sus funciones, menos probable es que sus actuaciones reflejen los intereses privados en vez de los generales. El estado neoliberal es limitado a la provisin de bienes pblicos y a la correccin de las distorsiones del mercado cuando se justifique por el saldo de costos y beneficios. El Estado debe, de una vez por todas, olvidarse de ser estado tutelar, industrial o productor y convertirse nada ms en gobernante en su mnima expresin.55 El Estado neoliberal es un poder estatal reducido a provisor de bienes y servicios pblicos, si debiera intervenir, sera excepcionalmente para la situacin sea extremadamente seria porque el mercado haya propiciado alguna desproporcin en la reparticin de beneficios que suelen obtenerse, es decir alguna pequea falla del mercado, pero no ms all, mucho menos irse al extremo de los pases socialistas cuyo estado benefactor est demasiado inmerso en la industria y en el proceso de produccin y distribucin de bienes y servicios. Para el Estado neoliberal, prevalece la libertad sobre la igualdad: Una sociedad que anteponga a la libertad la igualdad en el sentido de los resultadosacabar sin una ni otra. El uso de la fuerza para lograr la igualdad destruir la libertad, y la fuerza, introducida con buenas intenciones, acabar en manos de personas que la emplearn en pro de sus propios intereses.56 No se le tiene la

Ibid., Pg. 17 Colclough, Christopher y Manor James. Estados o mercados? El Neoliberalismo y el debate sobre las polticas de desarrollo. Editorial Fondo de Cultura Econmica. Mxico 1994. Pg. 209.
56

55

64

suficiente confianza en el uso de la fuerza para lograr la igualdad, no se le concede justificacin al estado que interviene en busca de la igualdad porque slo se buscarn intereses personales. No cree en la igualdad del beneficio, la desigualdad es un resultado natural y una sociedad desigual es una sociedad normal: En la competencia, la ocasin y la suerte son a menudo tan importantes como la destreza y la sagacidad en la determinacin del destino de las personas, los trminos de la eleccin que nos est abierta no son un sistema en el que todos tendrn lo que merezcan, de acuerdo con algn patrn absoluto y universal de justicia y otro en el que las participaciones individuales estn determinadas por accidente o buena o mala suerte, sino un sistema en el que es la voluntad de unas cuantas personas la que decide lo que cada uno recibir y otro en el que ello depende por lo menos en parte, de la capacidad y actividad de los interesados y en parte, de circunstancias imprevisibles. No pierde esto importancia porque en un sistema de libertad de empresa, las oportunidades no son iguales dado que este sistema descansa necesariamente en la propiedad privada.57 La justicia es resultado del sistema de propiedad privada, es parte del mundo ideal, difcil de ser alcanzado en la prctica: La redistribucin es un objetivo vlido, pero en la prctica afecta a los incentivos y genera costos de eficiencia58. En cuanto a la seguridad social, se duda de las medidas tomadas por el estado de bienestar, toda vez que las razones que condujeron a la creacin de este sistema consistan en una mezcla compleja de preocupacin y astutas motivaciones polticas59 y que pases como Gran Bretaa tropezaron con problemas serios para financiar los gastos pblicos, crecientes impuestos, fuentes

57 58

Hayek, Friedrich A. Op. Cit. Pg. 137. Colclough, Christopher y Manor James. Op. Cit. Pg. 36. 59 Friedman, Milton y Friedman Rose. Op. Cit. Pg. 142.

65

mayores de descontento e inflacin por lo tanto el seguro social que se promueve en un estado neoliberal debe combinar un impuesto particular y un programa concreto de pagos obtenido mediante transferencias.60 Se refiere a que el directamente beneficiado pague ms que el resto de la poblacin, pagando un impuesto especial y que el dinero se maneje por otra instancia diferente a la que presta el servicio, que se transfiera el ingreso para una mejor administracin. 2.1.3.- Diferencias entre los estados de bienestar y los neoliberales. Estado de bienestar Bases: Se encuentran en el pensamiento keynesiano (1935). Propone estabilidad del nivel de precios e intervencin en la inversin de capitales de la iniciativa privada como en la poltica econmica.61 Estado Friedrich Estado neoliberal Bases: Se encuentran en la fe del liberal de Adam (Camino Smith de (Riqueza de las naciones, 1776), Hayek servidumbre, 1944), y Milton Friedman (Libertad de elegir, 1971): El principio rector que afirma no existir otra poltica realmente progresiva que la fundada en la libertad del individu,o sigue siendo hoy tan verdadero como lo fue en el siglo XIX.62 Fundamento: Poltica del Estado intervencionista en la economa y la justicia social, en el capital y el trabajo para equilibrarlos en aras del bienestar colectivo.63 Fundamento: Radica en establecer una nueva organizacin internacional del capital con reestructuracin de clases sociales y nfasis en el librecambio o libertad en el mercado.64

60 61

Ibid. Pg. 145. Ruiz Moreno, Angel Guillermo. Op. Cit.Pg. 174. 62 Hayek, Friedrich A. Op. Cit. Pg.285. 63 Ruiz Moreno, ngel Guillermo. Op. Cit Pg. 165. 64 Sader, Emir y Gentilli, Pablo. Op. Cit. Pg. 19.

66

Aplicacin: occidental

En donde

Europa cobr
65

Aplicacin: En la dcada de los ochenta, en los gobiernos de M. Thatcher y R. Reagan, en Inglaterra y Estados Unidos, respectivamente.66 Competencia: Es el nico mtodo que permite ajustarse a los dems sin la intervencin coercitiva de la autoridad. La sumisin del hombre a las fuerzas impersonales del mercado posibilit el desarrollo de una civilizacin no lograda de otra forma.67

gran auge despus de la Segunda Guerra Mundial. Competencia: El Estado se constituye en el eje rector de las cuestiones econmicas, por lo tanto regula precios. Libertad Queda econmica: supeditada a la el sistema de

Libertad econmica: En un mercado libre se coordinan las actividades para que, buscando su propio inters, todas se beneficien.68 Estado: La actividad gubernamental debe limitarse a la provisin de bienes pblicos y a la correccin de las distorsiones del mercado cuando se justifique por el saldo de costos y beneficios.69 Seguridad concreto social: de pagos Combina un

justicia social que el Estado procura ofrecer a la mayor parte de la poblacin. Estado: Amplias facultades de intervenir en los intereses individuales a fin de procurar los intereses colectivos por lo que es productor, protector, etc. Seguridad social: Es el sustento bienestar del estado de en basada industrial,

impuesto particular y un programa mediante

65 66

Ruiz Moreno, Angel Guillermo. Op. Cit. Pg. 179. Ibid. Pg.179. 67 Hayek, Friedrich A. Op. Cit. Pg. 285. 68 Friedman, Milton y Friedman Rose. Op. Cit. Pg. 31. 69 Colclough, Christopher y Manor James. Op. Cit. Pg. 36.

67

modelos reparto.70 Proteccin ciudadano jubilacin, Igualdad: individuos Justicia: sociedades mediante

solidarios

de

transferencias.71

social: a

Es

Proteccin social: Es garantizada por el mercado, el estado tiene un papel subsidiario para casos de indigencia.

servicio pblico, derecho salud, educacin, El Estado las Busca ms justas el de

desempleo, pobreza, etc. Igualdad: El uso de la fuerza para lograr la igualdad destruir la libertad72,
73

promueve que todos los tengan mismas oportunidades.

Justicia:

Vlida

pero

afecta

incentivos, genera costos75, depende de capacidad, suerte y cooperacin ciudadana.76

establecimiento social.74 Semejanzas entre

derechos en base a justicia

los A

los estados neoliberales.

estados de bienestar Semejanza: favor del Es la mejor salvaguarda de la libertad personal pero Debe ser supremo y no sujeto al dictado de los dems para alcanzar sus Individualismo

Ensignia, Jaime y Daz Rolando. La seguridad social en Amrica Latina: Reforma o Liquidacin? Editorial Nueva Sociedad. Venezuela, 1997. Pg. 73. 71 Friedman, Milton y Friedman Rose. Op. Cit. Pg. 145. 72 Ibid. Pg. 209. 73 Hayek, Friedrich A. Op. Cit. Pg. 137. 74 Ruiz Moreno, Angel Guillermo. Op. Cit. Pg. 175. 75 Colclough, Christopher y Manor James.Op. Cit. Pg. 36. 76 Hayek, Friedrich A. Op. Cit. Pg. 137.

70

68

sin

sus

defectos

ni

fines78

abusos77

2.2.- La seguridad social y las pensiones en los estados de bienestar En el siglo XX hubo grandes transformaciones de orden internacional principalmente en Europa occidental, con polticas del pensamiento keynesiano cuyo modelo econmico mantuvo lneas muy marcadas de bienestar social a cargo del Estado logrando combatir el desempleo y la pobreza79; Las formas de expresin de los estados de bienestar no fue uniforme sino que present caractersticas y tiempos de aplicacin muy diferentes, incluso con respecto al planteamiento terico propiamente dicho. La seguridad social naci como un derecho ciudadano dentro de los estados de bienestar, esto significa que el Estado est obligado a proporcionarlo a todos, y la sociedad tiene el derecho de exigirlo.

2.2.1.- Clasificacin de los estados de bienestar, seguridad social y pensiones. Existen tres modelos keynesianos de bienestar, en cuyo seno se despliegan variantes empricas mltiples80. Titmuss en 1974 los clasific en rendimientos laborales, institucional y residual; Esping Andersen en 1990 los reclasifica, al de rendimientos laborales lo identifica como conservador o corporativo, al institucional como socialdemcrata, y al residual como liberal o de mercado.81

Keynes, John Maynard. Op. Cit. Pg. 334. Hayek, Friedrich A. Op. Cit. Pg. 285. 79 Ensignia, Jaime y Daz Rolando. Op. Cit. Pg. 73. 80 Adelantado, Jos. Cambios en el estado de bienestar, Polticas sociales y desigualdades en Espaa. Editorial Icaria-UAB. Espaa, 2000. Pg. 63. 81 Ibid. Pg. 64.
78

77

69

1. Conservador o corporativo. Es el espacio colectivo de la seguridad ante los riesgos de enfermedad, invalidez o vejez. Es un servicio pblico para el mejoramiento de las condiciones sociales, se protege el menoscabo de la salud o el debilitamiento de las posibilidades para proveerse por s mismo los medios de subsistencia. Procura el mantenimiento del nivel de vida de los trabajadores ante tales contingencias (enfermedad, vejez y muerte)82; se trata de proveer recursos econmicos (pensiones) y humanos (atencin mdica). Vincula a las personas al mercado laboral. Regularmente son los trabajadores quienes acceden a la proteccin, por lo tanto es sumamente importante que la mayor parte de la poblacin tenga empleo. Actualmente es aplicado en Alemania, Francia, Blgica, Austria e Italia. Alemania fue el primer pas en establecer el seguro social para mejorar las condiciones de los trabajadores; despus de la Primera Guerra Mundial se extendi hasta consolidarse en estos pases europeos despus de la Segunda Guerra Mundial. Se identifica con los sistemas de seguridad social de corte continental o bismarckiano, brinda prestaciones en especie (la atencin mdica) y al mismo tiempo otorga prestaciones en dinero (pensiones): A Basado en la profesionalidad. La enfermedad, invalidez, vejez,

muerte, etc., son contingencias denominadas profesionales porque debe haber la calificacin por parte de la autoridad administrativa, una vez reunidos los requisitos de ley. B Carcter contributivo. Cada quien mantiene el sistema de acuerdo al

monto de su salario83. Su monto sirve para el fondo comn en el cual deposita los montos para de ah efectuar el pago de las pensiones.

Ruiz Moreno, Angel Guillermo. Op. Cit. Pg. 189. Gutirrez Garza, Esthela.El debate Nacional. La Poltica Social. Editorial Diana. Mxico, 1997. Pg. 164.
83

82

70

C formal84. D

Cobertura con alcance limitado. Abarcando exclusivamente a la fuerza

laboral empleada en relacin de dependencia (asalariados) en el mercado

Prestaciones directamente relacionadas con las cotizaciones. La

prestacin es el beneficio reflejado en la pensin, misma que depender del monto de su ltimo salario porque ste es el indicador del grado de necesidad a cubrir y de las cotizaciones aportadas. Cada quien recibe beneficios en funcin de su necesidad85. E Cotizaciones salariales tripartitas. Las aportaciones son abonadas por

el Estado, el asegurado y el empleador o patrn, todos son responsables y sus aportaciones obligatorias calculadas en base al salario del trabajador, por lo tanto entre ms alto o ms bajo sea el salario, se aportar mucho o poco al sistema.86 F Regmenes tcnico-financieros de capitalizacin. La ley concede al

organismo encargado de administrar el fondo comn, amplias facultades recaudatorias para cobrar las cuotas y facultades procedimentales para que el manejo del dinero sea eficiente y protegido de la inflacin.87 G Pluralidad de instituciones gestoras con programas separados para

atender a distintos riesgos sociales y para cada rama de actividad. Se refiere a la subdivisin necesaria para atender las tareas recaudatorias, de administracin y de otorgamiento de las prestaciones, una buena opcin es dividir la atencin de los riesgos en ramas: una para enfermedades, otra para jubilaciones, etc.88

84 85

Ensignia, Jaime y Daz Rolando. Op. Cit. Pg. 73. Gutirrez Garza, Esthela. Op. Cit. Pg. 164. 86 Ibid. Pg. 73. 87 Ibid. Pg. 73. 88 Ibid. Pg. 73.

71

Se basan en Pagos con Cargo a los Ingresos Corrientes (siglas en

ingls PAYG). Las pensiones van pagndose de los mismos recursos que se recaudan. Esta es una de las caractersticas ms criticadas y condicionadas slo a pases con mercados financieros bien desarrollados.89 2. Socialdemcrata o institucional Es el espacio colectivo de redistribucin en base a derechos sociales de ciudadana90. Articula su oferta de servicios pblicos (uno de ellos es la seguridad social) y transferencias (a las diferentes necesidades) que le corresponde como derecho a todo ciudadano. Aplicado en Suecia y Europa Nrdica: Noruega, Finlandia y Dinamarca. Fue originado en Inglaterra a principios del siglo XX por Sir William Beveridge, despus de la Segunda Guerra mundial se consolid fuertemente en los pases antes mencionados. Atribuyen su progreso al partido socialdemcrata. Durante los quince aos posteriores a la Segunda Guerra Mundial este partido, existente en las cuatro naciones, gan varias batallas en contra de los liberales para institucionalizar el estado asistencial.91 Poltica social asistencial amplia. El alcance de la intervencin pblica est definido en forma ms amplia que en la mayora de las dems naciones y abarca un extenso rango de necesidades sociales, ya que se sigue un enfoque holstico, integrado y unificado.92 Se identifica con los sistemas de seguridad social de corte universal o beveridgiano:

Kliksberg, Bernardo. Pobreza, un tema impostergable. Editorial Fondo de Cultura Econmica, Programa de las Naciones Unidas para el desarrollo. Mxico, 1997. Pg. 379. 90 Adelantado, Jos. Op. Cit. Pg. 66. 91 Kliksberg, Bernardo. Op. Cit. Pg. 379. 92 Ibid. Pg. 379.

89

72

a. Cobertura universal. Extendida a toda la poblacin independientemente de si est o no empleada, tampoco distingue grupos o problemas en particular.93 b. Integralidad. Cobertura de todos los riesgos que protege el corporativo: enfermedades, invalidez, vejez, muerte, ms la educacin, el desempleo, la pobreza, etc.94 c. Solidaria. Tendientes a lograr una distribucin del ingreso ms progresista.95 d. Uniforme. -El beneficio no est relacionado con las contribuciones, el nfasis radica en el bienestar o justicia social a costa de la equidad individual, se emplea en busca de una sociedad ms equitativa.96 e. Igualitaria. Las condiciones de adquisicin de derechos son iguales para todos los beneficiarios. f. De unidad. Programas financiados con impuestos o fondos fiscales con la unificacin de los distintos programas de proteccin social, es decir se guarda una armona legislativa, administrativa y tcnica.97 g. Pblica. No reconoce ningn lmite fijo para los compromisos pblicos con la previsin social, el bienestar del individuo. Es responsabilidad del colectivo social, que directamente recae en el Estado.98

93 94 95

Ibid. Pg. 379.

Ensignia, Jaime y Daz Rolando. Op. Cit. Pg. 73. Ibid. Pg. 73. 96 Ibid. Pg. 73. 97 Ibid. Pg, 73. 98 Kliksberg, Bernardo. Op. Cit. Pg. 379.

73

Actualmente, el sistema de pensiones de Suecia recurri a la privatizacin sin eliminar al pblico (sistema mixto) cuyos aportes individuales tienen estricto seguimiento99. Tambin pases de Europa oriental como Polonia y Letonia, adoptaron este sistema, aunque con algunas salvedades: La inversin privada en el plan de pensiones representa menos del 10% del plan de pensiones de un individuo, cuya inversin se hace en instrumentos de ingresos variables como las acciones, obligatorio para los menores de 30 aos y opcional para mayores de 30 aos, por lo que hay libertad. El precursor de este modelo, William Beveridge, public dos magnficas obras: las bases de la seguridad social y la ocupacin plena, para crear una nueva filosofa e ideales de posguerra: En el informe sobre seguros sociales y servicios afines, expuse que no poda idearse ningn plan de seguridad social sin antes dar por sentadas tres cosas: subsidios a los hijos, tanto si el padre o la madre trabajan como cuando estn desocupados; amplios servicios sanitarios y de rehabilitacin para prevenir y curar las enfermedades y restaurar la capacidad de trabajo a disposicin de todos los miembros de la comunidad100 para evitar que parezcan intiles, sin patria y bajo el temor constante que origina muchos odios101.

3. Residual o liberal Basa su oferta de polticas en el criterio de necesidad social. Brinda atencin prioritaria a las clases desposedas y marginadas, por ejemplo, no existe una atencin de la salud integrada porque se restringe a los programas ncleo, al

Rutkowski Michal. 27 Enero 2005, en ww.bancomundial.org/noticias/reportajes/pensiones/europa.htm. Beveridge, William. La ocupacin plena. Editorial Fondo de Cultura Econmica. Mxico, 1947. Pg. 120 101 Ibid.,. Pg. 317.
100

99

74

distinguir siempre si se trata de un caso pblico o privado, si es de poltica o de mercado.102

Complementa al mercado autorregulador del liberalismo. Estipula que los gobiernos slo juegan un papel limitado en la distribucin de la asistencia social, ya que parte de la hiptesis de que la enorme mayora de la poblacin puede contratar su propia previsin social y que el Estado slo necesita intervenir cuando los canales normales de distribucin fallan, por lo tanto apuntan hacia aquel residual humano que es incapaz de complementar la autoayuda.103

Actualmente se aplica en Estados Unidos, Inglaterra, Irlanda, Canad, Australia y Nueva Zelanda. Es la New Deal o pacto social de Franklin D. Roseevelt en Estados Unidos de Norteamrica, establecida en la gran depresin econmica de los aos treinta por una fuerte crisis econmica.

Su sistema de seguridad hace diferencia entre sectores: Sectores de rentas medias, solventes en mercados privados de calidad), y de rentas bajas, empujadas hacia servicios de mnimos, es decir asistencia bsica casi siempre otorgada en efectivo porque los servicios, de seguridad y pensiones por ejemplo, y las transferencias, recursos presupuestales, son selectivos, esto es ligados a la comprobacin de ingresos.104

Incluye las polticas asistenciales ante la quiebra de ingresos familiares. Exige situarse por debajo de un umbral de ingresos personales o familiares la asistencia se brinda precisamente ante la quiebra puntual del eje familiamercado.105 Se cuestiona seriamente la capacidad de la familia o del mercado

102 103

Kliksberg, Bernardo. Op. Cit. Pg. 373. Ibid. Pg. 370. 104 Adelantado, Jos. Op. Cit. Pg. 66. 105 Ibid. Pg. 66.

75

para asegurar una distribucin ptima de la asistencia social.106 Gira alrededor de una visin individualista de la pobreza y bienestar.-Al fiarse del mercado para distribuir la asistencia social general, limita la participacin pblica a una clientela limitada para reforzar el sistema de estratificacin generado por el propio mercado.107

En su sistema de pensiones: a. Combina un rgimen de fiscalidad dbil y el cofinanciamiento por parte de usuarios del servicio. b. Tiene pensiones modernas bajo perfiles bsicos de progreso de la seguridad social nacional y programas de asistencia pblica; el Estado no es responsable de identificar tales necesidades. c. La solidaridad es limitada. Tan slo se aplica para los casos de extrema miseria. d. El Estado otorga prestaciones mnimas, slo donde haya fallado el mercado; bsicas, las necesarias para alcanzar el nivel medio de ingresos familiares; y suficientes, que llegue al nivel medio del individualismo autosuficiente.108

2.2.2. Comparacin entre los tres modelos de estado de bienestar. Comparten caractersticas similares ya que histricamente encontraron un clima propicio en pases socialistas o autoritarios y actualmente son aplicados en las democracias capitalistas avanzadas, las que comparten un requisito indispensable: intervencin gubernamental en aras del beneficio colectivo y afectando el funcionamiento del mercado: la libertad econmica, la competencia y los precios entre otros, a los cuales se les atribuy un marcado debilitamiento por

106 107

Kliksberg, Bernardo. Op. Cit. Pg. 371. Ibid. Pg. 372. 108 Ibid. Pg. 371

76

los resultados del liberalismo de Adam Smith: pobres ms pobres, ricos ms ricos por la injusta distribucin de la riqueza. Por lo tanto, la mayor parte de sus programas sociales son solidarios al ser repartidas las cargas econmicas entre la mayor parte de la poblacin y contribuir al mejoramiento de todos. Sus diferencias entre s radican en el grado de intervencin estatal: mximo el socialdemcrata, moderado el corporativo y mnimo el residual. Los sistemas de seguridad social y pensiones del primero se basan en la universalidad cobertura a toda la poblacin sin distingos-, cuyo costo presupuestal es elevado, basado en la nocin de ciudadana como derechos y obligaciones iguales para todos, el aparato del Estado es servidor y no su dueo. El modelo corporativo privilegia la atencin en la clase trabajadora y en el empleo, para hacerlo extensivo a toda la poblacin y ser cubiertas las principales contingencias de enfermedad, vejez, incapacidad y muerte; una de las crticas ms fuertes recae sobre su financiamiento, porque las pensiones son pagadas de los mismos recursos que se van recaudando, situacin que lo hace inviable en tiempos de inflacin, globalizacin, privatizacin, etc., su impulsor, el padre de los seguros sociales, fue Otto Von Bismarck. Recientemente el especialista en pensiones del Banco Munidal, Michal Rutkowski, hace hincapi en que los pases con un estado benefactor corporativo no pretenden inyectar ms sus mercados mediante la creacin de fondos de pensin privados, porque cuentan con una economa slida y bien desarrollada, sus pensiones, basadas en Pagos con Cargo a los Ingresos Corrientes (en ingls PAYG) son muy generosas.109 El residual es tpico de Estados Unidos, cuyo Estado es muy cuidadoso para intervenir y cuyo regateo no es tan rgido dado que su premisa es atender a quienes se encuentren en un margen significativo de necesidad, es decir, estar situado por debajo de los ingresos familiares, sin embargo basta y sobra para que

109

Rutkowski Michal. Op. Cit. 27 Enero 2005.

77

dentro de tal categora se encuentren las madres solteras, las pensiones por desempleo, la atencin a marginados, etc. de tal manera que aunque se trate del nivel mnimo, ste es tambin suficiente para proteger a los ms necesitados. Podr incluso confundirse este modelo con el neoliberal, pero no lo es porque bien pueden privatizarse empresas de servicio pblico, como las pensiones, pero el Estado no deja su responsabilidad y no pospone la ayuda para el futuro, como la pensin mnima garantizada en las pensiones privadas del neoliberalismo, sino que la otorga en el aqu y ahora, en lo tangible, en el presente.

2.3. La seguridad social y las pensiones en los estados neoliberales. Al alemn Otto Von Bismarck se le considera el padre de los seguros sociales, porque ide un modelo (corporativo) en el que se protegiera a los trabajadores, el ms extendido en Europa y Amrica Latina durante la segunda mitad del siglo XX, incluido Mxico. En este modelo est implcito el principio de solidaridad para repartir las cargas en la mayora de la poblacin de tal manera que se compensne los que ganan poco con los que ganan ms, de las pensiones de los pasivos pagadas con aportaciones de los activos, donde son obligados tambin el patrn y el Estado. En los estados neoliberales, la seguridad social y las pensiones han tenido una manifestacin muy peculiar de 1980 hasta nuestros das, pues tienden a una creciente fragmentacin por tres causas: a. Segmentacin del mercado de trabajo. Fracturas en la normatividad benfica para la clase trabajadora como clase vulnerable y cuyo trato es constituido derecho social, garanta constitucional, etc. El trabajo de campo, manual, es condenado a desaparecer, se propicia la expansin de empresas transnacionales a costa de las nacionales.

78

b. Incremento de las desigualdades por el aumento de las contribuciones o carga impositiva para mantenerlas. Por ejemplo, es ms barato comprar productos terminados provenientes de China que refacciones o piezas nacionales.

c. La mercantilizacin misma del sistema. Es trabajo al servicio del mercado de capitales, la ganancia rpida como la premisa mayor y la distribucin inequitativa de la riqueza como consecuencia rutinaria, en las pensiones. Se ha agudizado la dualizacin del sistema de pensiones: persisten las pblicas con las privadas o se sustituye totalmente por la privatizacin de las mismas, prctica que ha complementado un nivel pblico cada vez ms asistencializado o de mnimos.110 Un nivel donde el Estado no figura o lo hace cada vez menos, dando auge a las empresas privadas quienes cada vez toman ms el control de la economa, del empleo, de la distribucin de los ingresos, de la regulacin o normatividad que les permitan ejercer plena libertad econmica sin restriccin alguna.

2.3.1. Clasificacin de los sistemas neoliberales de acuerdo a sus sistemas de seguridad social y pensiones. El especialista en sistemas de pensiones, Carmelo Mesa Lago, elabora una clasificacin para los modelos de pensiones en estados neoliberales. Sustitutivo: Se cierra el sistema pblico, es decir, se deben liquidar las pensiones del sistema pblico a fin de sustituirlo por uno privado en el cual entrarn aquellos trabajadores que no se han pensionado. El pago de subsidios estatales por el

110

Adelantado, Jos. Op. Cit. Pg. 209.

79

dficit del sistema antiguo -pensiones en los sistemas de reparto- de los bonos de reconocimiento -(indemnizacin de derechos adquiridos- general altos costos de transicin.111 a. Capitalizacin individual. Cada afiliado deposita sus cotizaciones provisionales en una cuenta individual cuyo monto final depender del ahorro, existe una relacin directa entre esfuerzo personal y pensin. b. Administracin privada de los fondos. Regularmente los bancos denominados Administradoras de Fondos de Pensiones (AFP), en Mxico, Administradoras de Fondos para el Retiro AFORE, recaudan las cotizaciones, las depositan e invierten, y cobran comisiones a cargo del ahorro. c. Rol estatal mnimo. Consiste en garantizar ciertos beneficios tales como la pensin mnima garantizada, dictar normas para su funcionamiento, y fungir como rbitro en el periodo de ahorro. d. Cotizacin complementaria. Los trabajadores dependientes pueden cotizar hasta el 10% de sus remuneraciones o rentas a fin de aumentar el ahorro y que las familias del trabajador puedan mantener sus necesidades satisfechas ante situaciones de vejez, invalidez o muerte.112

e. Eliminacin de los mecanismos de redistribucin. En Chile se mantienen dos: la pensin mnima garantizada para cubrir la diferencia en la cuenta individual si el afiliado aporta en 20 aos y su fondo es insuficiente y la pensin asistencial: dirigida a personas indigentes o en pobreza extrema cuyo beneficio limitado y poca la cobertura.

111 112

Ibid. Pg. 121, 122. Ruiz Moreno ngel Guillermo. Op. Cit. Pg. 577-578.

80

Paralelo: El sistema pblico no se cierra sino que se le reforma. Mantiene una contribucin no definida que puede aumentar a largo plazo, una prestacin definida regularmente es determinada por la ley la cual fija una pensin mnima y una mxima, y especifica la frmula de calcular la pensin entre otras. a. Rgimen financiero de reparto. Capitalizacin parcial colectiva CPC, en que los fondos de pensin es financiada a travs del organismo que rene a los dems asegurados buscando, adems del beneficio individual, el de la colectividad. b. Administracin pblica. El Estado interviene directamente en sus procesos, desde el recabar los ahorros hasta otorgar las pensiones. Se crea un nuevo modelo privado que consiste en la contribucin definida en el largo plazo; prestaciones no definidas, basadas en lo que se acumule en la cuenta individual del asegurado, lo cual depender de su salario, el monto y densidad de su contribucin y el rendimiento de la inversin, adems de los factores macroeconmicos; rgimen financiero de capitalizacin plena e individual (CPI) porque los fondos son financiados por el propio asegurado en su ahorro y a travs de los mercados de capitales por su administradora; administracin privada; mltiple, administrada por varias empresas; pblica, administrada por el Estado); y mixta, administrada por empresas privadas y el Estado. Las dos compiten entre s Empresas privadas y publicas. Ambas existen por la misma competencia, dando al asegurado la libertad para elegir en cul modelo desea ahorrar y cambiarse cuando lo desee. Dos pases de Amrica Latina han aplicado este modelo, Per en 1993 y Colombia en 1994.

81

Mixto: Sistema pblico y privado. Con la diferencia del anterior que ambos subsisten (no compiten). El sistema pblico otorga una pensin bsica y el privado una pensin complementaria.113 Ha sido adaptado en Argentina en 1994, Uruguay en 1996, Costa Rica en 2001 y Ecuador en 2003. Se integra un sistema pblico que no se cierra y otorga una pensin bsica (primer pilar) con un sistema privado que ofrece una pensin complementaria (segundo pilar). 1.- El pilar pblico tiene sus cuatro caractersticas tpicas: 1.- Mantiene una contribucin no definida (que puede aumentar a largo plazo), 2.- Una prestacin definida (regularmente es determinada por la ley, la cual fija una pensin mnima y una mxima, especifica la frmula de calcular la pensin, etc.), 3.- Rgimen financiero de reparto (o de capitalizacin parcial colectiva CPC: que los fondos de pensin es financiada a travs del organismo que rene a los dems asegurados buscando adems del beneficio individual el de la colectividad), 4.- Administracin pblica (el Estado interviene directamente en sus procesos desde el recabar los ahorros hasta otorgar las pensiones). 2.-El pilar privado tambin sus cuatro caractersticas salvo que la administracin es mltiple114 1.- Contribucin definida en el largo plazo, 2.- Prestaciones no definidas (basada en lo que se acumule en la cuenta individual del asegurado, lo cual depender de su salario, el monto y densidad de su contribucin y el rendimiento de la inversin, adems de los factores macroeconmicos) 3.Rgimen financiero de capitalizacin plena e individual (CPI): porque los fondos son financiados por el propio asegurado en su ahorro y a travs de los mercados

Hujo, Katja, Mesa Lago, Carmelo y Nitsh, Manfred. Pblicos o Privados?. Editorial Nueva Sociedad. Venezuela, 2004. Pg. 24. 114 Ibid. Pg. 24.

113

82

de capitales por su administradora y 4.- Administracin mltiple (por varias empresas pblicas y privadas).

2.3.2 Semejanzas de los modelos de estados neoliberales en seguridad social y pensiones. En todos subsiste en desnimo a persistir en sistemas excesivamente caros y con gran carga contributiva a las generaciones ms jvenes, deshaciendo los pactos implcitos de ayudar a las generaciones mayores para ser ayudado despus por otros, esta situacin es reflejada en la tendencia generalizada de reestructurar los sistemas de pensiones. Los tres modelos de estado neoliberal comparten la

implantacin de la privatizacin, ya sea para que sta sea la que subsista (sustitutivo), compita con la pblica (paralelo) o complemente al pblico (mixto). marcado sentido del individualismo (y aunque ste es defendido por su precursor: Hayek) se retoma no como parte del campo de la moral para elegir la accin que ms convenga al individuo sino en un egosmo simulado. La libertad econmica es libertad de apoderamiento de los En los tres existe el sistema privado de pensiones, con

recursos de los dems para hacerlos propios y exclusivos, cuyo papel estatal slo est en el tintero no en los hechos. Se percibe el creciente aumento de la pensin privada la cual

debera replantearse en trminos de justicia social y evitar la privatizacin vista como la nica solucin a los problemas presupuestales sin medir las consecuencias sociales que en la mayora de los casos excluye a los dbiles y 83

desprotegidos y esto no resta importancia a las respetables causas de la reforma, sin embargo el abandono total de la solidaridad pudiera ser riesgoso.

84

TTULO TERCERO 3. EL SISTEMA PENSIONARIO EN MXICO (AFORES) INTRODUCCIN La Seguridad Social, concebida originalmente como un conjunto de medidas obligatorias destinadas a la proteccin de los individuos y de sus familias contra las consecuencias que implica la prdida de los ingresos necesarios para sostener un nivel de vida razonable, pero cuyos alcances y fines se han ampliado considerablemente en al actualidad, tiene sus orgenes en instituciones que se dedicaron a la ayuda mutua, la beneficencia pblica y la asistencia social, cuyas esferas de accin se fueron ampliando y pasaron de favorecer al individuo considerando aisladamente, a la atencin de grupos definidos y, en esta etapa, a la sociedad en general. No debe perderse de vista que la seguridad social ha de ser aplicada en primer trmino, a los grupos sociales mejor organizados y los ms importantes desde el punto de vista de la actividad econmica, puesto que garantizan la permanencia de la institucin, su evolucin y engrandecimiento, ampliando tanto servicios como poblacin cubierta. El aumento de la poblacin y el deterioro de la economa se han combinado para producir varios efectos nocivos para la clase trabajadora entre los que destacan la dificultad de proveer de ingresos a grandes ncleos de la poblacin, por ejemplo, obreros, campesinos, profesionistas; el dislocamiento de las inversiones productivas con la consecuencia de la baja en la oferta de empleos; carencia de abastos de productos alimenticios e incremento desproporcionado en los precios debido a los fenmenos de acaparamiento y especulacin; trastornos en la pirmide poblacional y en la estructura ocupacional, incrementndose los 85

grupos pasivos y disminuyendo la poblacin econmicamente activa, lo que aumenta por consiguiente el desempleo y el subempleo y, en general, el agravamiento del hacinamiento y la promiscuidad en zonas y grupos marginados. Sin embargo, el pas no ha mantenido un desarrollo socioeconmico equilibrado, situacin que ha producido o ha mantenido a grupos de poblacin y reas del pas en la marginacin, lo que nos obliga a reconocer en Mxico la existencia de grupos humanos y regiones que permanecen en un estancamiento secular, que se torn ms dramtico por los contrates de las zonas y estratos socioeconmicos que poseen en demasa. La estructura poblacional es la base en la cual han de relacionarse los servicios de bienestar social que debe prestar el Estado y los cambios que debe prever para los tiempos futuros, a fin de estar en posibilidad de cubrir las expectativas de seguridad social. Es as que se adoptan en Mxico planes de beneficio familiar cuando los pases no tienen crecimiento demogrfico adecuado; se propician programas de salud, si existe un problema de poblacin de gran edad. La proporcin entre la poblacin econmicamente activa y la inactiva es de importancia para definir el equilibrio financiero entre los planes de seguridad y los recursos econmicos disponibles, etc. Los recursos financieros necesarios debern ser obtenidos de la poblacin activa empleada regularmente. De sus actividades, su productividad y rentabilidad depender el volumen de dinero que pueda destinarse a los programas de seguridad social y la calidad y cuanta que se necesitan para proporcionar un mnimo de bienestar, o quiz ms que el mnimo, a la poblacin que haya cado en estado de inseguridad.

86

De la productividad de la masa trabajadora depender la cantidad de beneficios sociales que el Estado pueda distribuir entre los necesitados, reconociendo sin embargo, que en los pases con bajos ingresos per cpita quizs se requiera sacrificar la seguridad social para desarrollar otros aspectos de la economa, aunque ese sacrificio sea temporal. Por el contrario, en los pases con ingresos elevados, con programas de seguridad en operacin, se definir a qu tipo de satisfactores sociales adicionales se dirigir el gasto, o si se incrementarn los montos destinados a cubrir las necesidades bsicas. La composicin global de la sociedad necesariamente se reflejar en el tipo de seguridad social que se adopte. As, un pas con predominancia de agricultores tendr planes diferentes a otro en el cual existan varios grupos igualmente poderosos. La forma del plan adoptado depender directamente de las luchas y negociaciones entre los diversos grupos socioculturales que actan en el seno de esa sociedad. En un gobierno democrtico esa lucha se da entre los representantes de los grupos, independientemente de que sean elegidos directa o indirectamente. Mientras ms homogneo y grande sea un grupo mayores posibilidades tendr de imponer un plan de seguridad social acorde a sus necesidades especficas.

87

3.1. Planteamiento del problema El sistema pensionario en Mxico, es a largo plazo y se requiere una espera de tiempo cotizado para las pensiones de cesanta y vejez de cuando menos 1250 semanas cotizadas a lo largo de la vida laboral del trabajador. Esto quiere decir, 24 aos interrumpidos al rgimen obligatorio y, para el caso de invalidez, deber ser de 250 semanas, y si la invalidez fuera superior al 75 % deber haber cotizado 150 semanas antes del padecimiento de invalidez. Para el retiro del trabajador, se tomarn en cuenta la edad y el estado de salud para proporcionar recursos. Entonces, si el trabajador por desconocimiento o por los costos de comisin que le cobra su AFORE, al trmino de los cuarenta aos de trabajo, en el caso de que en su cuenta individual de ahorro para el retiro no tuviere el monto constitutivo necesario para una renta vitalicia o retiros programados, el gobierno federal deber pagar la pensin garantizada siendo sta el equivalente a un salario mnimo. A los seis aos de operacin, las Administradoras de Fondo para el Retiro (AFORES) manejaban recursos de casi 370 mil millones de pesos, equivalentes a ms de 5% del Producto Interno Bruto (PIB) pero no consolidan la confianza mayoritaria en que cumplirn a plenitud sus mandatos esenciales: garantizar las pensiones, maximizarlas y permitir a los ciudadanos el control de sus ahorros. Mientras que todos quieren una pensin digna, el esfuerzo de las autoridades no es todava suficiente para difundir informacin ms clara y simplificar los traspasos de una administradora a otra: las cinco ms caras del momento captan a ms de 50% de los ahorradores. El xito del sistema se ve por ahora lejano, pues de los 30 millones de cuentas individuales registradas en AFORES (aunque slo 12 millones de la poblacin econmica activa (PEA) tienen trabajo, lo cual revela que hay personas

88

con varios registros), el 60 % tiene saldo cero o mnimo, por lo que no generarn pensiones dignas. Ahora existen 20 AFORES al 25 de febrero de 2008, que compiten por 30 millones de cuentas individuales para el retiro, pero 30 % de los trabajadores fueron asignados a una AFORE - el ao pasado- por encontrarse en una cuenta concentradora, en lugar de buscar frmulas para permitirles elegir por s mismos la que consideraran ms conveniente, con lo cual se incumpli la meta de colocar en sus manos el poder de decisin. Segn el Secretario de Hacienda, Francisco Gil Daz, en la actualidad: ...el Sistema de Ahorro para el Retiro nos est permitiendo alcanzar un objetivo fundamental de la poltica econmica de la presente administracin: expandir los niveles de ahorro financiero e impulsar proyectos productivos necesarios para el crecimiento de la economa y la generacin de empleos.115 Los mexicanos comienzan a pensar en su jubilacin hasta los 40 50 aos de edad, no antes, porque tienen esa percepcin cultural de que significa el fin de la vida productiva y la prdida de derechos, mientras que en las sociedades desarrolladas, como Finlandia, Suecia, Estados Unidos. La jubilacin es la coronacin del xito, la culminacin de una etapa importante de la vida. Por eso urgen cambios al sistema para flexibilizar ms los trmites, las normas y los traspasos, reducir el costo de las comisiones con miras a ofrecer rendimientos ms altos, e informar con mayor amplitud a los trabajadores sobre las cualidades o desventajas de cada administradora.

Gil Daz, Francisco. El Sistema de Ahorro para el Retiro nos est permitiendo alcanzar un objetivo fundamental de la poltica econmica de la presente administracin El Informador. Diario, Guadalajara, Jalisco. Seccin Nacional, 4 Marzo de 2004, Pg. 1.

115

89

De jvenes a viejos: El envejecimiento de la poblacin en Mxico mantiene un ritmo acelerado. En la actualidad 7,600.000 personas tienen 60 aos o ms, cifra que se duplicar en los prximos 15 aos, cuando los adultos mayores sern poco ms de 15 millones y representarn 28 % del total de la poblacin, de acuerdo con nmeros del Instituto Nacional de Personas Adultas Mayores (INAPAM). Imposibilidad de ahorro para la vejez. El ms sencillo anlisis aritmtico de la situacin, seala el camino a la bancarrota y en palabras del Instituto Nacional de Personas Adultas se escucha lo siguiente: Se trata de hacer creer que el dficit de las pensiones en pases como Mxico se debe a la mala administracin de las instituciones responsables de la seguridad social a los adultos mayores, pero en realidad se debe a la incapacidad del sistema de remunerar en forma adecuada a los trabajadores y de stos para ahorrar. A eso se reduce el problema: mientras no se tenga claridad puede haber modificaciones a las leyes del IMSS y el ISSSTE, pero a la larga sern inoperantes, asegura Welti Chanes.116 Welti Chanes explica que si las personas tuvieran capacidad para ahorrar una proporcin ms alta de sus ingresos y hubiera posibilidades institucionales para utilizarlo de manera productiva no se tendran los problemas que hoy se enfrentan en el pago de pensiones. El director del INAPAM, Pedro Borda, est de acuerdo en que deben revisarse las edades y los aos de trabajo para la jubilacin, y no permitir que personas de 45 y 50 aos, en plena edad productiva, lo hagan:

Welti Chanes. Imposibilidad de ahorro para la vejez. El Informador. Diario de Guadalajara, Jalisco, Seccin Nacional, 7 de Marzo de 2004, Pg. 1.

116

90

Si soy jubilado a los 50 aos y mi expectativa de vida es de 75, le voy a sacar al instituto donde est afiliado recursos durante 25 30 aos. Se da el caso de que hay gente que recibir ms dinero de los esquemas de seguridad social que lo que aport como trabajador117 En la actualidad el ISSSTE tiene 467,308 pensionistas, de los cuales 450, 102 son por edad y tiempo de servicio, y el resto por riesgos de trabajo. Pero la situacin no para ah, pues cada ao se suman 30 mil ms. Y si bien los recursos que faltan los aporta la Hacienda, eso no quita el grave problema financiero que tiene esa institucin. De acuerdo con la normatividad del ISSSTE las mujeres pueden jubilarse a los 28 aos de servicio, en tanto que los hombres a los 30 aos, con 100% de su salario, sin importar su edad. As, por ejemplo, hay maestros que empezaron a trabajar a los 17 aos y a los 45, en plena edad productiva, ya estn pensionados. Eso provoca que la pensin se pague durante ms tiempo, adems de que se transfiere a las viudas y viudos. Pesada la carga del IMSS: Quienes trabajan en el IMSS se retiran no slo muy temprano en su vida, usualmente a los 48 50 aos, sino de manera muy generosa: con una remuneracin que alcanza hasta 140 % del sueldo que perciban en el ltimo momento en la institucin y con la perspectiva de aumentos anuales con la renegociacin del contrato colectivo. Debido al crecimiento de los sueldos y jubilaciones, en menos de una dcada, el IMSS tendr que dedicar todo su presupuesto a stos. No quedar dinero para ninguna prestacin a los derecho-habientes.

Borda Pedro, Si soy jubilado a los 50 aos y mi expectativa de vida es de 75, le voy a sacar al instituto donde est afiliado recursos durante 25 30 aos. El Informador, Diario de Guadalajara, Jalisco, Seccin Nacional, 7 de Marzo de 2004, Pg. 1.

117

91

La revisin del Sistema de Jubilaciones y Pensiones del IMSS, que estuvo a punto de llevar a ese instituto a su primera huelga desde su creacin hace 60 aos se llev a cabo en marzo de 2004. En las negociaciones para la revisin del contrato colectivo de trabajo del sindicato, las autoridades condicionaban el aumento de 4 % directo al salario y 1.25 % en prestaciones a cambio de modificar el rgimen de pensin para que los hombres y mujeres se retiren a los 35 aos de servicio, en lugar de los 28 y 27, respectivamente, como ocurre en la actualidad y desde 1943. El presupuesto para el IMSS en 2003 asciende a 170 mil millones de pesos, 40 % de los cuales es para cubrir el pago de los ms de 120,0000 mil jubilados y pensionados, a los que cada ao se suman entre mil y ocho mil. Esta situacin le ha provocado a la institucin un hoyo financiero que a finales del ao pasado ascenda a 352 mil millones de pesos. Se estima que en los prximos seis aos se incorporarn 120,000 jubilados y pensionados ms, sin que crezca la planta laboral; incrementando un gasto de 21,000 millones adicionales a lo que se destina al pago de pensiones y jubilaciones. El IMSS, a marzo de 2004, cuenta con 370,000 trabajadores y 120,000 jubilados y pensionados, en seis aos ms sern 240,000 jubilados y 250,000 empleados en activo, lo que matemticamente lleva a pensar en la quiebra por pensiones y jubilaciones. 3.2. Objetivos de las Administradoras de Fondos para el Retiro (AFORES) y el de Sociedades de Inversin Especializadas de Fondos de Retiro (SIEFORES). Las Administradoras de Fondos para el Retiro (AFORES), tienen el objeto de; recibir del Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS) y dems Institutos de Seguridad Social, las cuotas y aportaciones; recibir aportaciones voluntarias (no obligatorias legalmente) de trabajadores o patrones; individualizar tales cuotas y aportaciones y sus rendimientos, enviar a domicilio el estado anual de cuenta 92

(AFORES) e inversin (SIEFORE) a trabajadores; operar y pagar retiros programados y pagos parciales (por desempleo, etc.); contratar por cuenta y orden de trabajadores y sus beneficiarios los seguros de renta vitalicia (pensin y pago asegurado), y seguro de sobrevivencia (pensiones para familiares de asegurados) ante instituciones de seguros a quienes har entrega de los recursos respectivos, sin que tenga derecho a cobrar comisiones por este motivo; establecer servicios de informacin y atencin el pblico (algo equivalente a los servicios de orientacin y atencin al derechohabiente del IMSS). Las tareas que realizar la Administracin de Fondos de Retiro (AFORE) (colocar el dinero de los trabajadores en fondos de inversin llamados Sociedades de Inversin Especializados de Fondos para el Retiro (SIEFORES) sern: actuar como operadora (administradora de SIEFORES); distribucin y recompra de acciones de la SIEFORE es decir, distribucin, promocin y venta, exclusiva y primaria, de las acciones de la sociedad de inversin, SIEFORE, para conseguir que el mercado sobre tales acciones se mantenga estable y, a la vez, mantener condiciones de liquidez para las mismas, esto en inters tanto de la AFORE como de la SIEFORE (los servicios de distribucin y recompra entran en el marco de su carcter de sociedad operadora de la SIEFORE). En el caso de que una de esas AFORES llegara a quebrar, los ahorros de los trabajadores no sufrirn ningn quebranto, simplemente la SIEFORE pasar a ser manejada por otra AFORE. Eso no quiere decir que no exista algn riesgo en los ahorros de los trabajadores, no hay ningn sistema en el mundo que garantice 100% los ahorros de los trabajadores o de cualquier ahorrista. Una guerra o la hiperinflacin pueden dar el traste no tan slo con los ahorros de los trabajadores sino de toda la poblacin. Sin embargo, el nuevo sistema de pensiones est estructurado de tal forma, que si se hacen a un lado fenmenos o desastres econmicos, polticos o naturales extraordinarios, implica riesgos mnimos para los trabajadores y

93

obviamente menores a los que existan antes, donde prcticamente se dilua o perda la mayor parte del ahorro de las pensiones. Inconstitucionalidad de la Ley del Seguro Social Es importante sealar que la Ley del Seguro Social, es inconstitucional, en virtud de que el artculo 2 del Cdigo Fiscal de la Federacin establece los conceptos que deben considerarse como contribuciones, sealando lo siguiente: ARTCULO 2.- Las contribuciones se clasifican en impuestos, aportaciones de seguridad social, contribuciones de mejoras y derechos, las que se definen de la siguiente manera: ... II.- Aportaciones de seguridad social son las contribuciones establecidas en la ley a cargo de personas que son sustituidas por el Estado en el cumplimiento de obligaciones fijadas por la ley en materia de seguridad social o a las personas que se beneficien en forma especial por servicios de seguridad social proporcionados por el mismo Estado.118 Aunado a lo anterior, las aportaciones que se hacen al Instituto Mexicano del Seguro Social y sus reformas a la Ley de Seguridad Social, que rige el Sistema Pensionario de los operarios de acuerdo al artculo 123 inciso a de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, deben, en consecuencia, crearse o dictarse bajo el procedimiento establecido en el Artculo 72, inciso h de la Constitucin. ARTCULO 72.- Todo proyecto de ley o decreto, cuya resolucin no sea exclusiva de alguna de las Cmaras, se discutir sucesivamente en ambas,

118

Cdigo Fiscal de la Federacin. Editorial Themis. Mxico, 2006. Pg. 1-2.

94

observndose el reglamento de debates sobre la forma, intervalos y modo de proceder en las discusiones y votaciones. ... h) La formacin de leyes o decretos pueden comenzar indistintamente en cualquiera de dos Cmaras con excepcin de los proyectos que versen sobre emprstitos, contribuciones o impuestos, o sobre reclutamiento de tropas todos los cuales debern discutirse primero en la Cmara de Diputados119 El 20 de noviembre del 2001, se public en el Diario Oficial de la Federacin el Decreto por el que se modifica la Ley del Seguro Social, sin embargo, el decreto no cumple con el requisito constitucional previsto para la formacin de leyes en materia de contribuciones, puesto que el proyecto de decreto que reforma diversas disposiciones de la Ley del Seguro Social fue iniciado en la Cmara de Senadores y posteriormente aprobado por la Cmara de Diputados, como consta en la Gaceta Parlamentaria de fecha 6 de diciembre del 2001, la Cmara de Senadores, misma que se transcribe de la siguiente manera: Gaceta Parlamentaria, Cmara de Diputados, nmero 897-1, martes 11 de diciembre del 2001 Minutas de la Cmara de Senadores -Con proyecto de decreto que reforma diversas disposiciones de la Ley del Seguro Social. De la H. CMARA DE SENADORES, CON PROYECTO DE DECRETO QUE REFORMA DIVERSAS DISPOSICIONES DE LA LEY DEL SEGURO SOCIAL.120

119

120

Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Editorial McGrawHill, Pg. 66. Gaceta Parlamentaria, Cmara de Diputados, Nmero 897-1. martes 11 de diciembre de 2001.

95

Como se desprende de lo anterior la Cmara de Senadores, llev a cabo las reformas de la Ley del Seguro Social y posteriormente se remiti a la Cmara de Diputados, la Minuta de Proyecto de Decreto que reforma diversas disposiciones de la Ley del Seguro Social, por lo que contraviene a lo establecido por el artculo 72 fraccin h, de la Constitucin, en virtud de que todos los proyectos que versen sobre contribuciones o impuestos debern discutirse primero en la CMARA DE DIPUTADOS, lo que no se hizo , siendo evidente que el Decreto por el que se modific la Ley del Seguro Social no cumpli con los requisitos en el artculo 72 fraccin h, de la Constitucin, resultando, por ende, inconstitucional y bajo este criterio, cualquier resolucin que se fundamente en el mismo debe declararse ilegal.

96

3.3.- Las AFORES y sus principales caractersticas.

Las AFORES son administradoras de fondos para el retiro. Son Instituciones Financieras creadas exclusivamente para administrar los fondos de retiro y dar servicio a los trabajadores afiliados. Tienen un capital mnimo de constitucin de $25000,000.00. El 60% por ciento del capital se invierte en la SIEFORE. Debe tener una reserva legal: el 5% de la actualidad del ejercicio ao con ao hasta el 20% del capital. Debe tener una reserva especial del 1% de los activos de los fondos gestionados de la SIEFORE. La reserva especial se invierte en las SIEFORES. Debern estar aprobadas por la CONSAR. Las Administradoras de Fondos para el Retiro AFORE desempean un papel protagnico de extraordinaria importancia en el nuevo sistema previsional de capitalizacin individual adoptado en Mxico para sustituir el agotado modelo de reparto o fondo comn de nuestros seguros sociales, que haba operado durante ms de medio siglo. Las AFORES administrarn, en forma privada, los recursos de los trabajadores asegurados que durante su vida productiva prevern su futuro retiro, rompiendo as con el compromiso intergeneracional de que los activos de hoy cubran las pensiones de los trabajadores ya jubilados, quedando por tanto el Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS) liberado de soportar el enorme peso financiero del sistema pensionario de la seguridad social. No obstante, tal y como est planeado el nuevo Sistema de Ahorro para el Retiro (SAR), resulta indiscutible que aunado al ahorro individual obligado de los trabajadores asegurados, se conseguir otro objetivo paralelo: incrementar 97

sensiblemente el ahorro interno del pas, a fin de que tales recursos acumulados se canalicen preponderantemente a cinco actividades esenciales: a) La actividad productiva nacional b) La mayor generacin de empleo c) La construccin de vivienda d) El desarrollo de infraestructura, y e) El desarrollo regional Tales objetivos macroeconmicos se establecen en el Artculo 43 de la Ley de los Sistemas de Ahorro para el Retiro (LSAR).121 Por principio de cuentas, las AFORES son personas jurdicas consideradas por ley como intermediarias financieras que se dedicarn de manera exclusiva, habitual y profesional a administrar las cuentas individuales SAR, canalizado los recursos econmicos captados a las subcuentas que la integran en trminos de las leyes de seguridad social, as como a administrar sus Sociedades de Inversin Especializadas en Fondos para el Retiro (SIEFORE); tambin, stas sern consideradas para efectos de la legislacin mexicana como intermediarias financieras, atento a lo dispuesto por el articulo dcimo sexto transitorio de la LSAR.122 La AFORE es una sociedad annima que tiene varios socios, generalmente un Banco, compaas de seguros y algunos inversionistas extranjeros. Las AFORES invirtieron en locales, personal, computadoras, publicidad, sueldos de promotores, etc., Y, como toda empresa, tiene el riesgo de perder o quebrar, si no realiza bien su trabajo.

Ley de los Sistemas de Ahorro para el Retiro. Breviario de Seguridad Social. Editorial Tegra. Mxico 2007. Pg. 710. 122 Ibid. Pg. 755.

121

98

Las AFORES, al constituirse legalmente, deben adoptar la figura jurdica de sociedades annimas de capital variable, utilizando en su denominacin la expresin de ser administradoras de fondos para el retiro. Si bien se reputan entidades mercantiles y estn sometidas a las disposiciones contenidas en la Ley General de Sociedades Mercantiles, tanto para su constitucin y efectivo control accionario, como en su administracin y formal vigilancia, y hasta en su posible disolucin y liquidacin, debern observar invariablemente las disposiciones contenidas en la Ley del Seguro Social (LSS), la ley del INFONAVIT, y especialmente las que se estipulan para cada uno de tales rubros la LSAR; tambin, debern acatar las disposiciones reglamentarias de dichas legislaciones, al igual que las reglas de carcter general que dicte la Comisin de los Sistemas de Ahorro para el Retiro (CONSAR), conforme las facultades de que sta se halla investida por el articulo 5 fraccin I de la LSAR.123 Los patrones que tienen trabajadores inscritos en el Seguro Social seguirn, como hasta ahora, entregando las cuotas a esa institucin. Posteriormente el IMSS transferir la parte correspondiente a las pensiones a la Administradora de Fondos para el Retiro (AFORE) elegida por el trabajador. El Seguro Social ya no manejar los conceptos de invalidez, vejez, cesanta y muerte. Transmitir, no el 8.5% como debera haber sido por la ley anterior del Seguro Social, sino un 4.5% de las cotizaciones al nuevo sistema de pensiones. A ese 4.5% tambin se le agregar el 2% del SAR y el 5% del INFONAVIT, ms una cuota social adicional del gobierno, equivalente aproximadamente a un peso por da trabajado. Esas cantidades sern la base de la llamada cuenta individual de ahorro para retiro que tendr cada trabajador, la que tambin se ver incrementada por la reinversin de los intereses y las aportaciones voluntarias de cada trabajador.

123

Ibid. Pg. 691-692.

99

APORTACIONES POR CUENTA INDIVIDUAL

Concepto IMSS Cesanta en edad avanzada y vejez SAR Retiro INFONAVIT Vivienda Cuota social adicional del Gobierno Aportaciones voluntarias Rendimiento que produzca el ahorro de cada trabajador Cuenta individual de ahorro para el retiro

Porcentaje 4.5% 2% 5% $1.00 por da trabajado. $ $ $

Esos ahorros, es importante dejarlo claro, ya no sern administrados por el Seguro Social ni por los bancos, sino por empresas especficamente creadas para ese fin (las AFORES). Aun la AFORE Siglo XXI donde es socio el Seguro Social, jurdicamente es una entidad diferente al IMSS. Al da 9 de enero del 2008, existen 20 AFORES124 diferentes autorizadas por la comisin nacional del sistema de ahorro para el retiro para administrar las cuentas de los trabajadores en forma individual. Cada una de ellas tratar de afiliar a los trabajadores a travs de promotores, que les explicarn cules son los beneficios de la AFORE que representan sobre las dems.

www.consar.gob.mx/compara_afore/compara_afore_comisiones-imss.shtml, 09 enero del 2008, pagina de la CONSAR.

124

100

3.3.1.- CARACTERSTICAS DE LAS AFORES. El trabajador determinar en qu AFORE invertir su dinero y, si as lo desea, una vez al ao podr solicitar el traspaso de sus recursos a otra AFORE. Las AFORES recibirn las cuotas del IMSS por concepto de retiro, cesanta y vejez. Abrirn cuentas individuales, una por trabajador. Entregarn estados de cuenta de sus aportaciones y los rendimientos de las mismas. Informarn peridicamente del estado de las inversiones de las SIEFORES. En caso de que el trabajador no se afilie a una AFORE en el plazo establecido por la Ley (4 aos), la CONSAR le designar una. PARA QU SE CREAN LAS AF0RES? Para ofrecer mejores beneficios y mayores ganancias a los fondos de retiro de los trabajadores. QU FUNCIONES CUMPLE UNA AFORE? Abrir, administrar, operar, individualizar las cuentas de acuerdo a la nueva ley del IMSS, adems de informar al respecto. CARACTERSTICAS DE LAS SIEFORES. Son operadas y administradas por las AFORES. Tienen un capital mnimo de $4000,000.00 Cuentan adems con el 60% del capital de la AFORE, ms 1% de la reserva especial. Tienen por objeto exclusivo invertir los recursos de las cuentas individuales.

101

Al igual que las AFORES, requieren de autorizacin de la CONSAR para operar. Operarn fondos de inversin cuya finalidad ser recibir los recursos de los trabajadores y canalizarlos a la inversin productiva a travs de la adquisicin de instrumentos y valores financieros. Los intereses y beneficios que otorguen estos instrumentos se acumularn para incrementar el ahorro de los trabajadores. El trabajador podr elegir una o ms SIEFORES para invertir sus ahorros. Tienen personalidad jurdica y patrimonio propios diferente al de las AFORES. Pertenecen solamente a los trabajadores. Advertirn a cada trabajador afiliado sobre los riesgos de cada clase de portafolios y cartera. Tambin decidirn la cantidad a invertir, pudiendo ser sta variable entre las SIEFORES de la misma AFORE (slo aportaciones nuevas). Slo se podr mover el total de los recursos entre SIEFORES de la misma AFORE una vez al ao.

VENTAJAS QUE OFRECEN LAS AFORES. El trabajador podr elegir libremente la AFORE que mejor le convenga. El trabajador tendr una cuenta individual. El trabajador conocer en cualquier momento el saldo de su cuenta. Podr realizar voluntariamente aportaciones a su cuenta. El fondo es propiedad del trabajador y no se pierde por ninguna causa. La inversin generar ganancias, manteniendo las pensiones protegidas contra la inflacin. TRASPASO DE FONDOS. Un trabajador podr solicitar cambio de AFORE slo una vez al ao y la AFORE receptora gestionar el traspaso de fondos.

102

Cuando se modifique el rgimen de inversin o comisin, el trabajador podr solicitar cambio de AFORE. Cuando una AFORE entre en estado de disolucin, el trabajador podr realizar su traspaso de fondos a otra AFORE.

3.3.2. CARACTERSTICAS LEGALES DE LAS AFORES. Con fecha 28 de febrero de 1997, la CONSAR anunci el primer paquete de autorizaciones de las 12 entidades financieras privadas denominadas AFORE, naturalmente cada una de ellas contando con su respectiva SIEFORE; unos das despus fueron autorizadas las otras 5 AFORE con su correspondiente SIEFORE, que van entre otras a repartirse el mercado cautivo de alrededor de diez millones de asegurados del IMSS e INFONAVIT, (toda vez que se halla pendiente de homologar la Ley del ISSSTE, por lo que al da de hoy sus asegurados permanecen an sujetos al anterior esquema del SAR). El artculo 18 de la Ley de los Sistemas de Ahorro para el Retiro LSAR seala que son: Entidades financieras que se dedican de manera exclusiva, habitual y profesional a administrar las cuentas individuales y canalizar los recursos de las subcuentas que las integran en trminos de las leyes de seguridad social, as a administrar sociedades de inversin. 125 Lo anterior quiere decir que son instituciones que forman parte del sistema financiero que, a cambio de una comisin o pago, intervendrn en el manejo del ahorro de los trabajadores contribuyendo a satisfacer las necesidades de financiamiento del gobierno y las empresas. Ahora bien, estas entidades financieras se crearn exprofeso y exclusivamente para administrar los fondos de

125

Ibid. Pg. 699..

103

retiro, cesanta y vejez, los que no quedarn estticos en sus arcas sino que sern movidos hacia operaciones de inversin, precisamente por conducto de sociedades de inversin especializadas (SIEFORES) tambin dedicadas de manera nica a operar con recursos del SAR. Llegado el momento en que un trabajador -o sus beneficiarios- llene los requisitos para una pensin o para hacer retiro parcial de sus fondos por desempleo, o simplemente para retirar la totalidad de sus fondos, la AFORE entregar los dineros al trabajador o bien contratar los seguros procedentes ante la institucin de seguros seleccionada por el trabajador, es decir, canalizar() los recursos de las subcuentas en trminos de las leyes de seguridad social126 . Por lo tanto la AFORE actuar como sociedad operadora de las SIEFORES, stas a su vez no sern otra cosa que sociedades de inversin con sus propias caractersticas, derivadas de una diferencia esencial con las otras sociedades de inversin: no invertirn ahorros voluntarios sino forzados de la masa de trabajadores, quienes por lo tanto no podrn retirar sus fondos en cualquier momento (liquidez por recompra de las acciones de la sociedad de inversin especializada, SIEFORE), sino slo podr realizar retiros en los tiempos y condiciones que fija la LSS (65 aos y 1,250 cotizaciones, invalidez y 250 cotizaciones, etc) y, en general, las leyes de seguridad social. Fuera de lo anterior, las SIEFORES, como el resto de las sociedades de inversin: Constituirn un fondo comn e importante con los fondos ms o menos modestos de los trabajadores. Invertirn los recursos en una cartera diversificada de valores para disminuir los riesgos.

126

Ibid. Pg. 699-703.

104

Los trabajadores recibirn los rendimientos, dependiendo del xito de la inversin y en proporcin al monto de los fondos invertidos (desde luego, en lugar de rendimientos pueden generarse prdidas). Los trabajadores, pequeos inversionistas, podrn contar en su inversin con una gestin profesional, especializada de la sociedad de inversin en coordinacin con su AFORE o sociedad operadora (esto sera lo deseable.

CONSTITUCIN Y OBJETO. Como podemos apreciar, en esencia, las AFORES y SIEFORES son otras tantas entidades del mercado de valores, por lo que marcadas sus especificidades, su esencia es la misma que las sociedades de inversin y las sociedades operadoras de inversin general. Esto nos explica por qu su constitucin y funcionamiento se norman en un alarde de calco de las leyes de sociedades de inversin y la del mercado de valores. REQUISITOS PARA LA CONSTITUCIN DE AFORES Y SIEFORES

(ARTCULOS 19,20,40,41 DE LA LEY DE LOS SISTEMAS DE AHORRO PARA EL RETIRO LSAR).127 Requerirn autorizacin de la Comisin Nacional del Sistema de Ahorro para el Retiro (CONSAR) que har las veces de la Comisin Nacional de Valores, misma que se otorgar discrecionalmente y oyendo a la SHCP. FACULTAD DISCRECIONAL: Es decir, la autoridad, apreciando con libertad la situacin que prevalezca en el mercado, la que tenga los participantes en el SAR y los solicitantes; tomando en cuenta el orden pblico y el inters social, y

127

Ibid. Pg. 701- 708.

105

que los candidatos presenten propuestas econmica y jurdicamente viables, decidir si se otorga o no la autorizacin para constituir la AFORE (o la SIEFORE, en su caso). En nuestro concepto era preferible el texto de la iniciativa que prevea la autorizacin como acto relegado, es decir, cubiertos los requisitos la autoridad deba dar simplemente la autorizacin. PRIMERA AUTORIZACIN: La primera cartera de autorizaciones que otorgue la CONSAR para la constitucin de AFORES (se calcula que por lo menos entrarn en funcionamiento siete AFORES) deber ser de manera que no se den ventajas sobre las dems, permitindose desde el principio un desarrollo eficiente por igual. Por lo tanto, la CONSAR fijar a todas las AFORES la misma fecha para el inicio de sus operaciones (artculo 18. Transitorio de la nueva LSAR).128 REQUISITOS PARA AUTORIZACIN DE LA CONSAR: Solicitud, proyecto de estatutos, programa general de operacin y funcionamiento, programa de divulgacin de la informacin (que ser aspecto central para la adecuada y equitativa operacin de las AFORES), programa de reinversin de utilidades (es un candado ms que introdujo el Congreso de la Unin a la iniciativa del Ejecutivo, con lo que una vez ms se trata de asegurar niveles adecuados de capitalizacin de las AFORES y por lo tanto su solvencia, pero adems que sean entidades de expansin y a la largo plazo, que no se esfumen ni esfumen los recursos de los trabajadores). La CONSAR aprobar las escrituras ante el Registro Pblico de Comercio; constituirse como sociedades annimas de capital variable cuyo capital mnimo deber ser ntegramente suscrito (los socios de la AFORE o SIEFORE deben firmar comprometindose a pagar totalmente una cantidad determinada) y pagado (adems del compromiso, debe afectivamente

128

Ibid, Pg. 756

106

cubrirse la cantidad relativa), el monto del capital mnimo se fijar por la CONSAR mediante disposiciones de carcter general (las SIEFORES, deben representar capital mnimo mediante acciones de capital fijo cuya transmisin requiere permiso de la CONSAR); estarn administradas por un consejo de administracin con un mnimo de cinco administradores; en su denominacin no deben emplearse expresiones en idioma extranjero, nombres de asociaciones religiosas o polticas o smbolos religiosos o patrios. PROGRAMAS SOBRE SUCURSALES, INFORMTICA Y

AUTORREGULACIN: El texto de ley aprobado en definitiva suprime la referencia expresa que la iniciativa contena sobre los programas referidos el rubro, eso no quiere decir que los interesados en constituir la AFORE no deban anexarlos a la solicitud, lo que sucede es que en realidad son redundantes y quedan comprendidos en los programas generales de operacin y funcionamiento ya aludidos. PROGRAMA DE AUTORREGULACIN: Mencin especial merece ste y consiste en que el legislador le concede a las propias AFORES un papel activo en la proteccin de la viabilidad del sistema as como de los intereses de los trabajadores mediante mecanismos de regulacin prudencial: auditora legal, dictamen de estados financieros, consejeros independientes, controlador normativo, reglamentacin interna, monto de comisiones, etc. REGULACIN PRUDENCIAL: Conjunto de normas para que las AFORES acten adecuadamente en todo momento, previendo y previniendo conflictos de intereses y otros factores de desequilibrio del sistema, esto mediante el establecimiento de lmites a los participantes, pero obstaculizan su funcionamiento. En otros trminos, la autorregulacin es una delegacin de facultades de la ley a favor de las AFORES, de manera que se manejen por su propia reglamentacin: autocontrol de sus prcticas comerciales, de las comisiones que van a cobrar, entro otros. 107

DIFERENCIAS: Vistas las analogas entre AFORES y SIEFORES para su constitucin y funcionamiento, refirmonos a las diferencias. AFORES. Los miembros del consejo de administracin, director general y el controlador normativo sern autorizados por la CONSAR siempre que tengan acreditada solvencia moral, capacidad tcnica y administrativa. CONTROLADOR NORMATIVO: es un funcionario hasta ahora no conocido en las sociedades de inversin y, concretamente en las sociedades operadoras de las sociedades de inversin, que ser responsable de vigilar que los funcionarios y empleados de la AFORE se apeguen a las normas legales tanto externas como internas, las que constituyen el marco normativo que se ha dado la propia persona moral. NIVELES DE CAPITALIZACIN: El cumplir con estos niveles de solvencia ser requisito para recibir la autorizacin de la CONSAR. Se considerar que carecen de este requisito los intermediarios financieros interesados en constituir una AFORE, que no hayan cubierto los apoyos financieros que les hayan facilitado el fondo bancario de proteccin al ahorro o el fondo de apoyo al mercado de valores (artculo 22 de la LSAR).129 FONDO BANCARIO DE PROTECCIN AL AHORRO: Es una entidad administrada por el Banco de Mxico cuya finalidad es la realizacin de operaciones preventivas tendientes a evitar problemas financieros que pudieren presentar las instituciones de banca mltiple- Banamex, Bancomer, Vital, etc., (artculo 122 de la Ley de Instituciones de Crdito).130

129 130

Ibd. Pg. 702. Ley de Instituciones de Crdito. Editorial Porra S. A. Mxico 1995. Pg. 46.

108

FONDO DE APOYO AL MERCADO DE VALORES: Es tambin una entidad administrada por el Banco de Mxico que tendr la finalidad de preservar la estabilidad financiera de las casas de bolsa y dems especialistas burstiles, as como procurar el cumplimiento de las obligaciones contradas con su clientela (artculo 89 en relacin con los artculos 21, 22 y 22-Bis, de la Ley del Mercado de Valores).131 ACCIONISTAS QUE CONTROLAN LA AFORE: Debern presentar estado de situacin patrimonial por cinco aos anteriores a la presentacin de la solicitud (artculo 19, fraccin III, de la LSAR).132 SIEFORES. PROGRAMA DE OPERACIN Y FUNCIONAMIENTO: Deben presentarlo como anexo de la solicitud de autorizacin, pero no comprende los programas de informtica, autorregulacin y divulgacin de informacin, toda vez que estos servicios son propios de la AFORE o su sociedad operadora relativa; sta cumple funciones de administracin y operacin respecto a la SIEFORE; tampoco debe presentar programa sobre reinversin de utilidades por las mismas razones. CAPITAL FIJO Y VARIABLE: Aun cuando la sociedad como tal sea de capital variable, en cuanto a la participacin en el capital social tenemos: CAPITAL FIJO: Es el capital mnimo exigido por la ley para la constitucin de una sociedad de inversin que debe ser ntegramente suscrito y pagado, sin que se puedan retirar las acciones que representan dicho capital mnimo, el cual deber ser por lo menos igual al capital mnimo exigido que indique la Comisin Nacional de los Sistemas de Ahorro para el Retiro. Slo podrn participar en las acciones representativas de este capital: AFORE (mnimo 99%) y socios de la

131 132

Ley del Mercado de Valores. Editorial Porra S. A. Mxico 1995. Pg. 481-483. Ley de los Sistema de Ahorro para el Retiro. Op. Cit. Pg. 701.

109

administradora. La exigencia de que la AFORE participe en tal porcentaje del capital fijo, como en reservas especiales, lleva la pretensin de presionar a la AFORE para que efecte una mejor administracin de la SIEFORE, el estar ligado econmicamente con sta, por su importante participacin en el capital e inversiones. CAPITAL VARIABLE: Es la parte del capital de las SIEFORES que podr ser aumentado (incorporacin de nuevos trabajadores o incremento de sus aportaciones) o disminuido (retiro de fondos para los trabajadores en los supuestos de ley). Los trabajadores sern los nicos que participarn en el capital social variable mediante los recursos de sus cuentas individuales. CAPITAL SOCIAL: su integracin es de fundamental importancia, ya que constituye la garanta que tienen los acreedores de la sociedad de que se les cumplir. El capital social estar formado por acciones de la serie A que representarn cuando menos el 51 % de dicho capital. El 49 % restante del capital social podr integrarse indistinta o conjuntamente por acciones de la serie A y B. Las acciones representativas de la serie A nicamente podrn ser adquiridas por: I. II. Personas fsicas mexicanas; y Personas morales mexicanas cuyo capital sea mayoritariamente propiedad

de mexicanos y sean efectivamente controladas por los mismos. Las acciones representativas de la serie B sern de libre suscripcin. No podrn participar en forma alguna en el capital social de las administradoras, personas morales extranjeras que ejerzan funciones de autoridad. La participacin, directa o indirecta, de las instituciones del exterior en el capital social de las administradoras, ser de conformidad con lo establecido en los tratados y acuerdos internacionales aplicables y en las disposiciones que 110

emita la Secretaria de Hacienda y Crdito Pblico para proveer a la observancia de los mismos. 133 CONSAR Para vigilar, regular y supervisar el funcionamiento de las AFORES y las SIEFORES, el Gobierno fortaleci un organismo llamado Comisin Nacional del Sistema de Ahorro para el Retiro (CONSAR), que se encarga de otorgar, supervisar, cancelar y multar en determinado momento a las AFORES y SIEFORES, cuando no cumplan con el reglamento. Tambin ante ese organismo, los trabajadores presentarn sus quejas cuando consideren que alguna AFORE no cumple con sus obligaciones. FUNCIONES DE CONSAR. Emitir reglas y disposiciones con relacin al ahorro para el retiro. Otorgar, modificar o revocar autorizaciones y permisos a las AFORES. Supervisar a las AFORES. Administrar y operar la Base Nacional del SAR. Imponer multas y sanciones. Actuar como rgano de consulta. Recibir y tramitar reclamaciones. Rendir un informe semestral al Congreso y publicar reportes sobre la situacin del Sistema de Ahorro para el Retiro. LA TRANSICIN AL NUEVO SISTEMA. Los trabajadores ya pensionados por el Seguro Social, continuarn bajo el mismo sistema. Los que ya se encuentren inscritos al Seguro Social y todava no estn pensionados, pueden optar por continuar con el sistema de jubilacin del

133

Ley de los Sistemas de Ahorro para el Retiro. Op. Cit. Pg.702.

111

Seguro Social o cambiar al nuevo sistema. Los trabajadores que se inscriban por primera vez al Seguro Social, a partir de la entrada en vigor del nuevo sistema, entrarn a ste. Quienes tengan ahorros en el SAR, le pedirn a la AFORE seleccionada, que localice y traslade esos ahorros a la nueva cuenta individual en la AFORE. Los que no seleccionen AFORE, pero califiquen para el nuevo sistema de ahorro para el retiro, se les mantendrn sus ahorros en una cuenta concentradora a cargo del Banco de Mxico por un perodo hasta de cuatro aos, mientras no escojan una AFORE. Si en ese tiempo no lo hacen, la CONSAR les asignar una AFORE. NECESIDAD DE LA REFORMA. El nuevo sistema de pensiones o tambin llamado de Ahorro para el Retiro, era necesario por varias causas. Una de ellas es que el sistema que oper durante varios aos ya no garantizaba sanamente las pensiones de un, cada vez un mayor, nmero de trabajadores. El sistema anterior fue creado bajo situaciones sociales que han cambiado y esos cambios no fueron contemplados. Por ejemplo, en 1950 cuando empez a operar el sistema, el promedio de vida de los mexicanos era de 46 aos, en los aos 90, es de 72 aos. Lo que significa que los pensionados vivirn ms y sern por ms tiempo beneficiados por las pensiones. Por otro lado, cada vez hay un mayor porcentaje de pensionados en relacin a los trabajadores activos. Bajo el mal llamado sistema de solidaridad generacional, los que estn trabajando pagan la pensin de los trabajadores de mayor edad, que dejaron de laborar. A continuacin se hace una comparacin entre el sistema anterior y el presente. SISTEMA ANTERIOR (SAR IMSS) El gobierno invierte los recursos. El trabajador realiza aportaciones adicionales. 112

Pensin insuficiente y no acorde con las aportaciones. Sistema de reparto. El patrn recibe la informacin del trabajador. El gobierno seguir pagando las pensiones de los trabajadores retirados, incrementndolas de acuerdo con el Salario Mnimo. El trabajador no puede influir con su esfuerzo para incrementar sus beneficios.

SISTEMA NUEVO (AFORES) El trabajador decide en qu AFORE invertir sus recursos y a travs de qu SIEFORES. El trabajador realiza aportaciones voluntarias, para incrementar su ahorro. Pensin dependiente del esfuerzo personal con un monto mnimo garantizado por el Gobierno Federal. Sistema de capitalizacin individual. El trabajador recibe la informacin de su cuenta en su domicilio. El trabajador, de acuerdo a sus ingresos, planifica su pensin para cuando llegue el momento de su retiro. Mediante el ahorro voluntario el trabajador podr incrementar el saldo de su cuenta personal y por tanto la pensin u otros beneficios que sta genera. El viejo sistema de pensiones es injusto para los trabajadores, pues no haba una relacin entre los aos de cotizacin y la pensin recibida. Si se trabajaba durante 8 9 aos y despus se dejaba de cotizar en el Seguro Social sin haber llegado a la edad de retiro, ustedes perdan esos ahorros. En el nuevo sistema no se pierden, hay una clara relacin entre el esfuerzo y las decisiones personales, y los que se recibir una vez que llegu el momento del retiro.

113

COMIT DE VALUACIN (CONSAR, CNBV, SHCP, BANXICO, CNSF). Establecen los criterios tcnicos conforme a los cuales se llevar a cabo la valuacin de los documentos y valores que podrn ser adquiridos. COMIT DE INVERSIONES INTERNO. Determina la poltica y estrategia de inversin, la composicin de los activos de las SIEFORES. De acuerdo con los parmetros establecidos por los comits externos. COMIT DE ANLISIS DE RIESGOS (CONSAR, CNBV, SCHP, BANXICO, CNSF). Establece los criterios y lineamientos para la seleccin de los riesgos crediticios permisibles, para los valores que integren la cartera. REGIMEN DE INVERSIN La cartera de valores de las SIEFORES podr estar integrada por: Instrumentos emitidos o avalados por el Gobierno Federal. Ejemplo: Cetes. instrumentos de renta variable, de alta bursatilidad. Ejemplo: acciones de empresas. Instrumentos de deuda privada, calificados por agencia calificadoras. Ejemplo: papel comercial. Ttulos de deuda emitidos o avalados por instituciones de crdito, calificados por agencias calificadoras. Ejemplo certificados de depsito. Ttulo cuyas caractersticas especficas preserven su valor adquisitivo conforme al ndice nacional al precio del consumidor. I.N.P.C. Acciones de otras sociedades de inversin, excepto de SIEFORES.

114

3.3.3.- Prohibiciones a AFORES y SIEFORES Prohibiciones comunes: En la Ley de los Sistemas de Ahorro para el Retiro, determina varias prohibiciones, como son: Emitir ttulos-valor llamados obligaciones, otorgar garantas o avales; gravar de cualquier forma su patrimonio; obtener prstamos o crditos; Adquirir acciones representativas del capital social de otras administradoras, salvo excepciones que obtengan para ello autorizacin de la comisin nacional de los sistemas de ahorrro para el teriro; y adquirir el control de empresas.134 Prohibiciones especficas para las AFORES: Adquirir valores, salvo acciones de SIEFORES que operen; captar acciones de otras AFORES salvo excepciones de ley; y adquirir control de empresas. Las SIEFORES no podrn: Emitir obligaciones Adquirir inmuebles Ser avales ni gravar su patrimonio Recibir depsitos de dinero Obtener prstamos o crditos salvo excepciones determinadas por BANXICO Adquirir o vender las acciones que emitan a precio distinto del que d a conocer el comit de valuacin Practicar operaciones activas de crdito salvo excepciones determinadas por BANXICO Adquirir valores extranjeros de cualquier gnero Prohibiciones especficas para las SIEFORES: Adquirir valores extranjeros; recibir depsitos de dinero; adquirir inmuebles (slo valores y efectivo); dar en

134

Ibid. Pg. 708.

115

prenda sus valores y documentos, salvo prstamos permitidos; adquirir o vender las acciones que emitan a precio distinto del comit de valuacin; adquirir valores por ms de 5% del valor de su cartera de valores, emitidos o avalados por personas fsicas o morales con quienes tengan nexos patrimoniales y determinen su manejo; practicar operaciones activas (prstamos o crditos), excepto prstamos de valores (es un contrato en virtud del cual la sociedad de inversin presta un cierto nmero de valores a un prestatario que obtienen tales valores para venderlos, ste queda obligado a entregar al prestamista y a devolverle los valores en el plazo convenido), tambin podr practicar operaciones de reporte ( en virtud de esta operacin, el comprador de unos valores se compromete a devolver al vendedor otros tantos de la misma especie, por el mismo precio de la compra inicial y en el plazo convenido: la ganancia del comprador es la diferencia entre el precio de compra (compra al vendedor a $20.00) y el precio de readquisicin de los valores que devuelve (readquiere $10.00). MECNICA DE COMPRA VENTA Compra a Vende a Requiere a $20.00 $20.00 $10.00

Desde luego, puede no ganar sino perder, en relacin al precio de compra; lo anterior se debe a que se cotiza en el mercado de valores y se sigue los citerior de corredor burstil.

3.3.4.-Procesos del nuevo sistema.

LAS AFORES Y LAS PENSIONES Conforme a la nueva Ley del Seguro Social (LSS), aunque el IMSS emitir las cdulas de liquidacin para el pago de las cuotas por concepto del seguro de retiro (2% sobre salario base de cotizacin), cesanta y vejez (cuota patronal 116

3.150% y cuota obrera 1.125% ambas, sobre el salario base de cotizacin, con el consecuente pago patronal de las cuotas ante este Instituto ms concretamente, ante entidades receptoras que actuarn por cuenta y orden del IMSS,), el IMSS ya no administrar los fondos producto de tales pagos, sino que sern transferidos a Administradoras de Fondos para el Retiro. (AFORES). Ahora bien, la nueva LSS no garantiza a favor de los fondos del trabajador rendimiento alguno, por lo que ste podr ser mayor o menor, e inclusive existir o no existir. En todo caso, la inversin que haga posible tales rendimientos no los har directamente la AFORE, sino por conducto de sociedades de inversin especializadas en invertir los fondos de retiro, cesanta y vejez (SIEFORES). Cuando el trabajador o sus familiares cubran los requisitos para el otorgamiento de una pensin, la AFORE a su nombre contratar con una empresa aseguradora los seguros de renta vitalicia (pensin de por vida para el asegurado) y seguro de sobre vivencia (pensin para los familiares del asegurado). SEGURO DE RETIRO Al modificarse completamente el sistema de pensiones y dividirse el seguro de invalidez, vida, cesanta, y muerte, IVCM, se incorpora tambin el seguro de retiro que forma parte del sistema de ahorro para el retiro (SAR), el cual incluye el INFONAVIT, es decir, seguro de retiro, cesanta y vejez. Tanto las aportaciones de los trabajadores, como la de los patrones a este nuevo ramo de seguro retiro, cesanta y vejez, RCV, sern manejadas por las Administradores de Fondos para el Retiro (AFORES), las cuales incluyen la subcuenta del INFONAVIT y la subcuenta de aportaciones voluntarias. Para evitar fraudes y malos manejos de quienes administrarn el dinero de los trabajadores en activo y de los viejos pensionados, ser indispensable el establecimiento de reglas claras y estrictas, as como acabar con la impunidad de 117

funcionarios y banqueros corruptos. Esto hace necesario establecer mecanismos de proteccin y seguridad para los cotizantes y beneficiarios, con base en leyes claras y precisas, que ms que castigar a los malos administradores, restituyan los derechos de los trabajadores y sus aportaciones de los fraudes que puedan ser objeto. Dicho incremento le corresponde de acuerdo al salario minimo del tope del salario base de cotizacin que es de 25 veinticinco salarios correspondiente a los seguros de Invalidez y Vida, as como a los ramos de Cesanta en Edad Avanzada y Vejez, entrarn en vigor hasta el 1 de enero del ao 2007. No obstante que en diversas ocasiones comunic el IMSS que no habra aumento a las cuotas obrero patronales, sin lugar a dudas el incremento en el tope salarial antes indicado, traer como consecuencia directa e inmediata el pago de cantidades mayores tanto de patrones como trabajadores que devenguen dichos salarios. Se establecen los siguientes requisitos para que los trabajadores tengan derecho a esta rama de retiro: a) Tener calidad de trabajador asegurado. b) Contar con una cuenta individual. PROCEDIMIENTO PARA EL REGISTRO EN UNA ADMINISTRADORA. Los trabajadores podrn solicitar su registro en una administradora, acudiendo directamente ante la misma, o por medio de los agentes promotores que acten por cuenta y orden de las administradoras. Los trabajadores, al elegir la administradora, debern llenar la solicitud de registro, sealar la sociedad o sociedades de inversin operadas por la administradora en que desean se inviertan sus recursos, as como la proporcin de stos que deber invertirse en cada una de las sociedades de inversin. 118

En el contrato de administracin de fondos para el retiro debern constar todos los derechos y obligaciones de las partes, de conformidad con lo dispuesto por las leyes de seguridad social, la Ley de Sistema de Ahorro para el Retiro (LSAR) y su reglamento, as como las dems disposiciones aplicables. Previamente a la firma del contrato, los funcionarios o agentes promotores de las administradoras debern entregar a los trabajadores un folleto en el que se explique el contenido y alcances del contrato y la documentacin relativa a la administradora y sociedades de inversin elegidas. En todo caso, las administradoras quedarn obligadas en los trminos del contrato y, en lo conducente, de la publicidad e informacin que les haya sido proporcionada a los trabajadores. Las administradoras, al recibir las solicitudes de registro, debern verificar que los datos de las solicitudes y la documentacin anexa a las mismas satisfagan los requisitos que la comisin establezca mediante disposiciones de carcter general, y que contengan la firma del agente o funcionario de la administradora ante quien se realiz la solicitud, cancelando el trmite de aquellas solicitudes de registro que no cumplan dichos requisitos. Una vez que las administradoras efecten la verificacin debern informar a una empresa operadora para que, previa certificacin, se valide la procedencia de la solicitud respectiva. Las empresas operadoras certificarn la procedencia de las solicitudes respectivas con la informacin contenida en la base de Datos Nacional SAR y el Catlogo Nacional de Aseguramiento del IMSS, informando a la administradora de que se trate de la aceptacin o rechazo de la solicitud de registro.

119

Dicha certificacin consistir en asegurarse de que el trabajador solicitante tiene un nmero de seguridad social asignado, que no tiene otra cuenta individual abierta o, si la tiene, que el traspaso procede de conformidad con las disposiciones aplicables. Las empresas operadoras debern inscribir en la Base de Datos Nacional SAR las solicitudes aceptadas. El registro de un trabajador en la administradora surtir sus efectos jurdicos a partir de la inscripcin de su solicitud en la Base de Datos Nacional SAR, momento en el que se entender manifestado el consentimiento de la administradora para obligarse en los trminos del contrato de administracin de fondos para el retiro, por lo que la falta de firma del representante de la administradora en dicho contrato, no afectar la validez del mismo. Una vez inscrita la solicitud de un trabajador en la Base de Datos, las administradoras enviarn al domicilio de ste una constancia de registro que contenga la aceptacin de su solicitud, dentro de un plazo mximo de 20 das hbiles contados a partir de la fecha de su solicitud de registro. Las administradoras debern abrir y mantener un expediente por cada trabajador. Cuando stas reciban una solicitud de traspaso debern verificar que los datos de la solicitud satisfagan los requisitos que la comisin establezca mediante disposiciones de carcter general. Despus de esto, la administradora receptora estar obligada a llevar a cabo la certificacin de dicha solicitud ante una empresa operadora. Una vez certificada dicha solicitud de traspaso, solicitarn a la administradora transferente la transferencia de la cuenta individual a la administradora receptora. Las empresas receptoras estarn a cargo de coordinar la transferencia de recursos y de informacin entre la administradora transferente y la receptora. Una vez recibida la cuenta individual por la administradora receptora, sta deber 120

enviar al domicilio manifestado por el trabajador una constancia de registro en los trminos de lo dispuesto por el artculo 33 del Reglamento de la Ley del Sistema de Ahorro para el Retiro (RLSAR).135 La administradora transferente deber efectuar la transferencia de los recursos y de la informacin histrica correspondiente a la cuenta que se traspasa, debiendo conservar el expediente por un plazo de dos aos, y no podr negarse a transferir los recursos e informacin referidos, cuando el traspaso solicitado cumpla con las disposiciones legales establecidas al efecto. Las aportaciones voluntarias podrn efectuarse de manera directa por los trabajadores o por medio de sus patrones, en la administradora de su cuenta individual o en una entidad receptora. En ningn caso los agentes promotores podrn recibir pagos de aportaciones voluntarias. PROCEDIMIENTO PARA EFECTUAR EL RETIRO TOTAL O PARCIAL DE LOS RECURSOS APORTADOS EN UNA CUENTA INDIVIDUAL. Los trabajadores podrn solicitar el retiro total o parcial de sus recursos en los supuestos previstos en las leyes de Seguridad Social. stos debern presentar la solicitud correspondiente a los institutos de seguridad social de manera directa, a efecto de que dichos institutos emitan una resolucin sobre la procedencia del retiro. La resolucin, adems de referirse a la procedencia del retiro, deber contener informacin actualizada sobre el monto total de recursos de cada

135

Reglamento de la Ley del Sistema de Ahorro para el Retiro. Editorial Anaya. Mxico, 2003. Pg. 18.

121

subcuenta, el reconocimiento de las semanas de los clculos actuariales que permitan establecer la modalidad de pensin que proceda. Las administradoras debern solicitar a las empresas operadoras que remitan a los institutos de seguridad social, la informacin sobre saldos de las subcuentas que stos les requieran, a efecto de que los mismos puedan emitir la resolucin sobre la procedencia del retiro. Los institutos de seguridad social informarn de la resolucin a la administradora, a fin de que sta entregue los recursos al trabajador en un plazo mximo de 15 das hbiles. Si en el trmite de retiro los institutos de seguridad social encuentran que el trabajador solicitante tiene ms de un nmero de seguridad social, se lo informarn a las empresas operadoras, a fin de que, en su caso, coordinen el procedimiento de traspaso y unificacin de cuentas. Los gastos que genere el sistema de emisin, cobranza y control de las aportaciones, sern cubiertos al IMSS por las AFORES correspondientes. CUENTA INDIVIDUAL Y AFORES La cuenta individual es aquella que debern abrir los patrones a favor de cada trabajador asegurado en las AFORES, en la cual se depositarn las cuotas obrero patronales y estatales por concepto de seguro de Retiro, Cesanta en Edad Avanzada y Vejez (RVC), incluyendo rendimientos. Respecto de la subcuenta de vivienda, las AFORES debern hacer entrega de los recursos al INFONAVIT en trminos de su Ley. Por cuanto hace a los fondos de los trabajadores acumulados en las subcuentas de retiro se estar sujeto a las siguientes reglas transitorias:

122

a)

Los sujetos que se encuentren en conservacin de derechos y que se

pensionen bajo el rgimen de la Ley anterior, recibirn adems de la pensin que corresponda, sus fondos acumulados en la subcuenta del seguro de retiro en una sola exhibicin. b) Los sujetos que lleguen a la edad de pensiones por cesanta en edad avanzada y vejez bajo la vigencia de la nueva ley, pero que opten por los beneficios de pensiones regulados por la ley anterior, recibirn la pensin indicada bajo los supuestos de la Ley anterior y adems los fondos que se hubieran acumulado en la subcuenta del seguro de retiro. Los acumulados en los ramos de cesanta y vejez sern entregados por las AFORES al Gobierno Federal. Quienes estuvieran asegurados con anterioridad a la entrada en vigor de la nueva Ley tendrn derecho a solicitar a la Institucin de Crdito o entidad autorizada, se transfieran a la AFORE la totalidad de los recursos que integran la subcuenta del seguro de retiro de su cuenta individual del Seguro de Ahorro para el Retiro (SAR). Las Instituciones de Crdito que estuvieran operando cuentas individuales del SAR, con anterioridad al 1 de enero de 1997, debern abstenerse de seguir captando nuevas cuentas, a partir de dicha fecha. Las Instituciones de crdito quedarn sujetas a la normatividad anterior a la vigencia de la presente Ley en todas y cada una de las obligaciones a su cargo relacionadas con las cuentas del SAR. Asimismo, quedarn sujetas a la inspeccin y vigilancia de la Comisin Nacional de Sistema de Ahorro para el Retiro (CONSAR), en tanto manejen cuentas del mencionado sistema. Al iniciar la vigencia de la nueva ley (1 de enero de 1997), subsistir la subcuenta del seguro del retiro prevista por la legislacin que se deroga, misma

123

que seguir generando los rendimientos respectivos y a la cual no podrn hacerse nuevos depsitos a partir del 1 de enero de 1997. Los fondos de las subcuentas del seguro de retiro, se transferirn a las AFORES, las que los mantendrn inadvertidos en estas subcuentas separadas de las subcuentas del Seguro de Retiro, Cesanta y Vejez a que se refiere el artculo 159 frac. I.136 Cuota Social: Adems, el Gobierno Federal aportar mensualmente, por concepto de Cuota Social, una cantidad equivalente al 5.5% del salario mnimo general del Distrito Federal SMGDF por cada da de salario cotizado, que ser depositada en la cuenta individual de los trabajadores y actualizada trimestralmente conforme al INPC. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS TRABAJADORES ASEGURADOS. Elegir a la AFORE que operar su cuenta individual. Solicitar directamente a la AFORE de su eleccin el traspaso de los recursos

de su cuenta individual a otra AFORE. Lo anterior lo podr realizar una vez al ao calendario contado de la ltima ocasin que se ejercite este derecho. Tener en todo tiempo el derecho a solicitar a la AFORE cualquier informacin relacionada con su cuenta individual, as como ser informado por la AFORE (cada trabajador titular de una cuenta individual) del estado de su cuenta, en los trminos, periodicidad y forma que al efecto establezca la Ley para la Coordinacin de los Sistemas de Ahorro para el Retiro. Si el trabajador o sus beneficiarios adquirieron el derecho a disfrutar de una pensin proveniente de algn plan establecido por su patrn o derivado de contratacin colectiva, y fue autorizado y registrado por la Comisin Nacional del Sistema de Ahorro para el Retiro (CONSAR), cumplindose los requisitos establecidos por sta, tiene derecho a que la AFORE que opera su cuenta

136

Ley del Seguro Social. Editorial Anaya. Mxico, 2003. Pg. 134.

124

individual le entregue los recursos que lo integran, situndolos en la entidad financiera que el trabajador designe, a fin de adquirir una pensin, pudiendo optar por las alternativas sealadas para el Seguro de Cesanta en edad avanzada y Vejez, o bien entregndoselos en una sola exhibicin, cuando la pensin de que disfrute sea mayor en 30% a la garantizada. Notificar el incumplimiento de las obligaciones a cargo de los patrones, al Instituto, directamente a la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico o por medio de la CONSAR. Si el trabajador dej de estar sujeto a una relacin laboral y mediante solicitud acredita con los estados de cuenta correspondientes que no efectu retiros durante los cinco aos inmediatos anteriores a esa fecha, podr realizar aportaciones a su cuenta individual, y retirar de su subcuenta de retiro, cesanta en edad avanzada y vejez la cantidad que resulte menor entre 75 das de su salario base cotizado SBC de las ltimas 250 semanas 10% del saldo de la propia subcuenta, a partir de 46 das naturales contados desde el da en que qued desempleado. Hacer aportaciones voluntarias a su cuenta individual en todo tiempo ya sea por conducto de su patrn al efectuarse el entero de las cuotas o por s mismo. En estos casos, las aportaciones se depositarn en la subcuenta de aportaciones voluntarias. Que sus patrones puedan hacer aportaciones adicionales a la subcuenta de aportaciones voluntarias, mismas que se entendern adicionales a los beneficios establecidos en los contratos colectivos de trabajo. Hacer retiros de la subcuenta de aportaciones voluntarias por lo menos una vez cada seis meses, en los trminos que establezca la Ley para la Coordinacin de los Sistemas de Ahorro para el Retiro. Los trabajadores titulares de las cuentas individuales, y, en su caso, sus beneficiarios, debern directamente o por medio de sus sindicatos, o cualquier otra organizacin representativa, sus reclamaciones en contra de las AFORES o entidades financieras, autorizadas ante la CONSAR. El procedimiento

125

correspondiente ante la Comisin se sujetar a lo dispuesto por la Ley para la Coordinacin de los Sistemas de Ahorro para el Retiro. No tener ms de una cuenta individual. Si tiene varias, estarn obligados a promover los procedimientos de unificacin o traspaso correspondientes que establezca la CONSAR. Si adems del rgimen previsto en la nueva Ley del Seguro Social se encuentran simultneamente sujetos al rgimen previsto en otras leyes o si con anterioridad han estado sujetos al rgimen previsto en la nueva LSS, no debern tener ms de una cuenta individual por cada rgimen. SEGURO DE SOBREVIVENCIA En el momento de otorgarse la pensin por conducto del seguro, se adquirir una cuenta individual por parte de la AFORE a nombre del trabajador asegurado y a favor de sus beneficiarios legales. El monto y las condiciones son iguales a los establecidos para las pensiones de invalidez y vida. APORTACIONES VOLUNTARIAS Los trabajadores tendrn en todo tiempo el derecho de realizar aportaciones voluntarias a su cuenta individual, ya sea por conducto de su patrn, o personalmente. En estos casos las aportaciones se depositarn en la subcuenta de aportaciones voluntarias. Tambin los patrones podrn hacer aportaciones voluntarias adicionales. El trabajador podr hacer retiros de la subcuenta de aportaciones voluntarias, por lo menos cada seis meses, en los trminos que establezca la Ley para la Coordinacin del SAR. INDIVIDUALIZACION DE CUOTAS La individualizacin de cuentas es el proceso mediante el cual se identifica la parte que se abona a cada una de las subcuentas correspondientes a cada

126

trabajador, de los pagos hechos por el patrn, el Estado y el propio trabajador, incluyendo los rendimientos que se generen. AFORES CONCLUSION Los cambios en los sistemas de pensiones, mismos que comenzarn a operar a partir de 1997, significan una ruptura con el pasado y abren la posibilidad de que la jubilacin deje de asociarse con la idea de la pobreza. Las serias dificultades financieras del IMSS representaron una dolorosa leccin y, ahora, estamos frente a una nueva propuesta que nos obliga a la reflexin y el anlisis, pues de ellos depende el futuro de los trabajadores. En el caso del IMSS, la principal reforma que afecta al sistema de pensiones ocurri en la reordenacin de los ramos que engloban las prestaciones sociales. La creacin del ramo de retiro, cesanta en edad avanzada y vejez como entidad autnoma tiene, cuando menos, dos implicaciones. En primer trmino, impide que las autoridades del Instituto destinen los fondos del ramo para cubrir los gastos generados por sus restantes servicios, y con ello se crea un impedimento legal para que estos recursos corran el riesgo de convertirse en parte del patrimonio inmobiliario o sean destinados a la atencin mdica de los derechohabientes. Se cre, por as decirlo, un mecanismo de control capaz de evitar que los errores financieros y administrativos vuelvan a repetirse. En segundo lugar, la reforma abri la posibilidad de que estos fondos puedan ser administrados por entidades distintas del IMSS y con ello, por lo menos tcitamente, se permiti la participacin activa de los trabajadores, salvo aquellos que estn afiliados al ISSSTE cuya ley orgnica an no se modifica para dar paso a las AFORES, en el manejo de su pensin a travs del sistema financiero nacional. Sin embargo, la puesta en marcha de estas acciones no poda realizarse de manera automtica, ella requera de una reforma en la legislacin sobre el SAR. Efectivamente, para lograr la congruencia con la Nueva Ley del Seguro Social, la Ley de los Sistemas de Ahorro para el Retiro tuvo que 127

transformarse: as, a partir de 1977, la Ley de los Sistemas de Ahorro para el Retiro tiene como objeto primordial regular el funcionamiento de los sistemas de ahorro para el retiro y la supervisin de los participantes en dichos sistemas. La participacin del sector financiero privado ha sido autorizada.por la comision de los sistemas de ahorro para el retiro la CONSAR. Las AFORES nacieron junto con un nuevo sistema de pensiones que buscaban alcanzar cinco objetivos bsicos: I. II. III. Garantizar una jubilacin digna a travs de un sistema ms justo, equitativo Respetar los derechos adquiridos por los trabajadores y otorgar la Promover la participacin activa del trabajador, asegurando la plena

y viable financieramente. posibilidad de elegir entre la pensin otorgada por el IMSS o las AFORES. propiedad y control sobre sus ahorros, y permitiendo la libre eleccin de la AFORE que administrar los recursos de su cuenta individual. IV. Contar con una mayor aportacin del gobierno, a travs de una individual con el fin de garantizar una pensin equivalente a un salario mnimo general para el Distrito Federal a los trabajadores que no alcancen dicho monto de su retiro. V. Promover la administracin transparente de los recursos de los trabajadores, canalizados al fomento de actividades productivas y al impulso de inversiones en vivienda e infraestructura que generan empleos. En la cuenta individual participan el trabajador, su patrn y el gobierno. Aunque el nuevo sistema de pensiones se ha generado una variante: a la cuenta individual del trabajador se agregarn el SAR, el saldo del INFONAVIT y una aportacin social por parte del Estado. Asimismo, la cuenta individual abre la posibilidad de que exista una participacin activa por parte del trabajador por medio de las aportaciones voluntarias para invertir sus ahorros o incrementar el monto de su pensin

128

La cuenta individual se integrar por las siguientes subcuentas: 1. 2. Retiro, cesanta en edad avanzada y vejez (RVC). En ella se depositan el Vivienda, compuesta por las aportaciones al INFONAVIT. En sta se 4.5% tripartita, el 2% del SAR patronal y la cuota social del gobierno. deposita el 5% de las aportaciones patronales, las cuales seguirn siendo administradas por el INFONAVIT. 3. Aportaciones voluntarias. Se compone de los depsitos hechos por el trabajador o por los que, segn las prestaciones de la empresa, realice el patrn.

129

En forma esquemtica, se puede visualizar las aportaciones de la siguiente forma: APORTACIONES TRIPARTITAS

4.5% Tripartita 2% SAR APORTACIONES Aportacin social del Estado (5.5% de un SM) 5% INFONAVIT Voluntarias

OPCIONES PARA EL RETIRO DE FONDOS. RETIRO PROGRAMADO. La pensin por este concepto ser la que resulte de dividir el saldo total de la cuenta entre la esperanza de vida del trabajador (aos) y el resultado ser el monto de dicha pensin. EDAD: 65 AOS. SALDO: $250,000.00 ESPERANZA DE VIDA: 15 AOS. PENSION MENSUAL: $2,687.00

130

RENTA VITALICIA sta consiste en la pensin que se obliga a pagar la aseguradora durante la vida del pensionado a cambio de recibir los recursos acumulados en la cuenta individual del trabajador. EXCEDENTES Cuando el saldo de la cuenta sea mayor al necesario, los trabajadores podrn hacer lo siguiente: 1) Retirar el excedente en una o varias exhibiciones. 2) Contratar una renta vitalicia mayor. 3) Utilizar el excedente para pago de sobreprima que permita incrementar los beneficios del seguro de sobrevivencia. RETIRO El trabajador podr retirarse cuando lo desee siempre y cuando la pensin que se calcule sea superior al 30% de la pensin garantizada y una vez cubierto el seguro de sobrevivencia para sus beneficiarios. CESANTIA Cuando al asegurado quede privado de trabajos remunerados despus de los 60 aos de edad. VEJEZ Haber cumplido 65 aos, contar con 1250 semanas de cotizaqcin, quedar privado de su trabajo remunerado y solicitar la pensin. PENSION GARANTIZADA Es aquella que el Estado asegura a quienes renan los requisitos sealados anteriormente, y su monto mensual ser equivalente a un salario mnimo general vigente para el Distrito Federal y se ajustara de acuerdo a la inflacin. 131

3.3.5 Antecedentes del Nuevo Sistema Sar. El SAR se conforma en 1992 con el fin de asegurar un fondo de retiro adicional para los trabajadores en el momento de su jubilacin. Entonces se estableci el pago de una cuota a cargo del patrn por cada uno de sus empleados afiliados el IMSS (2% SAR) (cuota nueva) y la otra correspondiente al INFONAVIT (5%) que ya exista. El patrn elega el banco de su preferencia para la realizacin de estas aportaciones. A partir del 1 de enero de 1997 entrara en vigor el nuevo plan de pensiones, que corresponde a la nueva ley del IMSS, creado para responder a las necesidades de los trabajadores y a sus familiares y as asegurarles mejores pensiones de retiro. PROBLEMAS DEL SAR. El patrn elige el banco donde se depositan las aportaciones y no el trabajador. Duplicidad de cuentas debido a que se utiliz el registro federal de contribuyentes. Problemas para conocer el saldo de los trabajadores, porque se tienen cuentas duplicadas. Falta de inters por los estados de cuenta por parte de los trabajadores, y los bancos no los emiten argumentando que generan un costo para la banca. ACTORES DEL NUEVO SISTEMA DE AHORRO PARA EL RETIRO Los actores que intervienen en el sistema de ahorro para el retiro son: 1. El trabajador que tiene derecho a ser inscrito en el IMSS, cotizar en base a las leyes establecidas, y recibir los beneficios y prestaciones del IMSS.

132

2. La empresa que debe registrar a sus trabajadores ente el IMSS, hacer las aportaciones y proporcionar la informacin correspondiente. 3. La entidad recaudadora. sta es un banco autorizado por el IMSS para recibir las aportaciones de las empresas y del propio IMSS. 4. El Banco de Mxico que es la entidad que concentrarlos recursos del IMSS. 5. La entidad liquidadora. Es una institucin financiera seleccionada para transferir los recursos del Banco de Mxico a la AFORE. 6. La AFORE. Es una entidad financiera creada par administrar los fondos para el retiro. 7. La SIEFORE. Es una sociedad que invertir las aportaciones de los trabajadores. 8. CONSAR (Comisin Nacional del Sistema de Ahorro para el Retiro). Es la entidad que regula y vigila el funcionamiento de todo y a todos los participantes en el nuevo esquema. 9. PROCESAR, que es la entidad privada que procesa toda la informacin del SAR. 10. Compaa de segura que se encargar de pagar al trabajador su pensin. 11. La Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, entidad que vigila todo el sistema. 3.4. Del ramo de invalidez y vida. En esta rama los riesgos protegidos son la Invalidez y la muerte del asegurado o del pensionado por invalidez. El estudio de esta rama es muy importante debido que a partir de la reforma realizada a la Ley del Seguro Social en 1997 se dio un gran giro respecto a quines seran los encargados de administrar los fondos para el caso de retiro, as como de la administracin y manejo de las pensiones.

133

3.4.1. Ramo de Invalidez. Existe invalidez cuando el asegurado se halla imposibilitado para procurar mediante un trabajo igual, una remuneracin superior al 50% de su remuneracin habitual percibido durante el ltimo ao de trabajo y que esa imposibilidad derive de una enfermedad o accidente no profesionales. Para recibir las prestaciones que comprende este ramo el asegurado deber llenar los siguientes requisitos: a) Imposibilidad del asegurado para procurarse, mediante un trabajo igual al desempeado antes de su invalidez, una remuneracin superior a 50% de la habitual percibido durante el ltimo ao. b) Que esa posibilidad derive de una enfermedad profesionales. c) Que se realice la declaracin de invalidez por el IMSS. d) Que al declararse sta, el asegurado tenga acreditado el pago de 250 semanas de cotizacin (si el dictamen determina 75% o ms de invalidez, slo requerir tener acreditadas 150 semanas de cotizacin). El declarado en estado de invalidez permanente que no rena las semanas de cotizacin necesarias, podr retirar de su Administradora de Fondos para el Retiro (Afore), en el momento que lo desee, el saldo de su cuenta individual del seguro de retiro, cesanta en edad avanzada y vejez (RCV) en una sola exhibicin. e) Los asegurados que soliciten el otorgamiento de una pensin de invalidez y los invlidos que se encuentren disfrutndola, debern sujetarse a las investigaciones mdicas, sociales y econmicas que el IMSS estime necesarias para comprobar si existe o subsiste el estado de invalidez. Las Prestaciones Econmicas que el asegurado tiene derecho a recibir por concepto de este ramo, son las siguientes: Pensin temporal por periodos renovables. Pensin definitiva. 134 o accidente no

Asistencia mdica. Asignaciones familiares. Ayuda asistencial.

Se entiende por Pensin temporal la que otorgue el Instituto con carga a este seguro por perodos renovables al asegurado en los casos de existir posibilidad de recuperacin para el trabajo, o cuando por la continuacin de una enfermedad no profesional se termine el disfrute del subsidio y la enfermedad persista.137 La Pensin definitiva es la que corresponde al Estado de invalidez que se estima de naturaleza permanente138 . El asegurado contratar la pensin y el seguro de sobrevivencia con la institucin de seguros que elija. La Asistencia mdica ser de conformidad con las reglas del seguro de enfermedades y maternidad. Las Asignaciones familiares consisten en una ayuda por concepto de carga familiar y se conceder a los beneficiarios del pensionado por invalidez, siguiendo las reglas que se establecen en la Ley del Seguro Social y que se analizarn ms adelante en el presente estudio. La cuanta de la pensin ser igual a una cuanta bsica de 35% del promedio de los salarios correspondientes a las ltimas 500 semanas de cotizacin anteriores al otorgamiento de la misma, actualizadas anualmente conforme al ndice Nacional de Precios al Consumidor (INPC), ms las asignaciones familiares y ayudas asistenciales.139 En el caso de que la cuanta sea inferior a la pensin garantizada, el Estado aportar la diferencia con el fin de
Murueta Snchez Alfredo. Ley del Seguro Social, Comentada. Ediciones Mur. Mxico, 1999. Pg 140. 138 Idem. 139 Ley del Seguro Social. Editorial Anaya. Mxico 2003. Pg. 127.
137

135

que el trabajador pueda adquirir una pensin vitalicia. En ningn caso la pensin de invalidez, incluyendo las asignaciones familiares y ayudas asistenciales, podr ser inferior a la pensin garantizada. La pensin que se otorgue por invalidez, incluyendo el importe de las asignaciones familiares y ayudas asistenciales que se concedan, no exceder de 100% del salario promedio que sirvi de base para fijar la cuanta. El asegurado no tendr derecho a disfrutar de la pensin de invalidez cuando se presente alguna de estas causas: Por s mismo o de acuerdo con otra persona se haya provocado intencionalmente la invalidez. Resulte responsable del delito intencional que haya originado, en su caso, la invalidez. Padezca un estado de invalidez anterior a su afiliacin al rgimen obligatorio del IMSS. En los dos primeros casos, el IMSS podr otorgar el total o una parte de la pensin a los familiares que tuvieran derecho a las prestaciones que se conceden en el caso de muerte. La pensin se cubrir mientras dure la invalidez del asegurado. El trmino comenzar el da en que se produzca el siniestro. Si no puede fijarse ste, ser desde la fecha de la presentacin de la solicitud para obtenerla. En el caso de la Contratacin del Seguro de Renta Vitalicia y Sobrevivencia, el Instituto deber calcular el monto constitutivo para su contratacin, lo cual har de la siguiente manera, al monto constitutivo se le restar el saldo acumulado en la cuenta individual del asegurado y la diferencia positiva ser la suma asegurada que el Instituto deber entregar a la Institucin de Seguros que el trabajador haya 136

seleccionado para que realice el manejo de dicha cuenta. Cuando el trabajador tenga un saldo acumulado en su cuenta individual que sea mayor al necesario para integrar el monto constitutivo para contratar los seguros de renta vitalicia y de sobre vivencia, podr el asegurado optar por: a) Retirar la suma excedente en una sola exhibicin lado en su cuenta individual. b) Contratar una cuenta vitalicia por una cuenta mayor o aplicar el excedente a un pago de sobreprima para incrementar los beneficios del seguro de sobrevivencia. c) Aplicar el excedente a un pago de sobreprima para incrementar el seguro de sobrevivencia. Para que el asegurado pueda gozar de la presente prestacin ser necesario que cubra los siguientes requisitos: Debe ser declarada por el Instituto. Debe contar con 250 semanas cotizadas. En el caso de que su incapacidad sea del 75% o ms de invalidez slo

requerir de que tenga acreditadas 150 semanas cotizadas. Se pierde el derecho cuando: Cuando no se sujeta a los exmenes previos y posteriores y a los Cuando el asegurado no rena las semanas de cotizacin sealadas por tratamientos mdicos. la ley, podr retirar en el momento en que lo desee el saldo de su cuenta individual del seguro de retiro, cesanta en edad avanzada y vejez en una sola exhibicin, es decir, en un solo pago. Cuando un pensionado por invalidez se niega a someterse a los exmenes 137

mdicos se suspender el pago de la pensin.

3.4.2.- Seguro de vida. Cuando ocurra la muerte del asegurado o del pensionado por invalidez, el IMSS otorgar a sus beneficiarios, (viuda(o), hurfanos, concubina(rio), ascendientes), las siguientes prestaciones: a) Pensin de viudez. b) Pensin de orfandad. c) Pensin de ascendientes. d) Ayuda asistencial a la pensionada por viudez, en que lo requiera, de acuerdo con el dictamen mdico que al efecto se formule. e) Asistencia mdica. Con respecto a las pensiones de viudez, orfandad y de ascendientes, en el caso del fallecimiento del asegurado, stas sern otorgadas por la institucin privada de seguros que elijan los beneficiarios para la contratacin de su renta vitalicia; y en el caso del fallecimiento del pensionado por riesgo de trabajo, invalidez y retiro, cesanta en edad avanzada y vejez las pensiones de viudez, orfandad y ascendientes se otorgarn con cargo al seguro de sobre vivencia que ste haya contratado. A continuacin se hace mencin de los requisitos que deben reunir los asegurados para que puedan obtener las prestaciones que maneja este ramo. Requisitos: Que el asegurado al fallecer hubiese registrado en el IMSS el pago de un mnimo de 150 semanas cotizadas o se encuentre gozando de una pensin de invalidez. Que la muerte del asegurado o pensionado por invalidez no se deba a un riesgo de trabajo. 138

El monto determinado conforme al artculo 142 de la nueva Ley del Seguro Social servir de base para calcular las pensiones que se deriven de la muerte tanto del pensionado como del asegurado, al igual que para fijar la cuanta del aguinaldo anual. El total de las pensiones atribuidas a la viuda, concubina, o hurfanos de un asegurado fallecido no deber exceder del monto de la pensin por invalidez que disfrutaba el asegurado o de la que le hubiera correspondido en el caso de invalidez. Si ese total excediera, se reducirn proporcionalmente cada una de dichas pensiones. Cuando se extinga el derecho de alguno de los pensionados, entre los restantes, se har una nueva distribucin de las pensiones que queden vigentes, sin que se rebasen las cuotas parciales ni el monto de dichas pensiones. Las pensiones otorgadas por invalidez y vida se incrementarn anualmente en el mes de febrero conforme al ndice Nacional de Precios al Consumidor que determine el Banco de Mxico. Pensin de viudez Beneficiarios: La esposa del asegurado o pensionado por invalidez, a falta de sta la concubina con la que haya vivido durante 5 aos o haya procreado hijos (si tuviere varias concubinas ninguna tendr derecho a recibir la pensin). El viudo o concubinario si dependa econmicamente de la asegurada o pensionada por invalidez. Monto de la pensin de viudez: Por este concepto le corresponder el 90% de la que hubiera correspondido al asegurado en el caso de invalidez o de la que vena disfrutando el pensionado por invalidez. Ejemplo: al asegurado le hubiese 139

correspondido una pensin de $2,100.00, la pensin de viudez ser de $1,890.00 ($2,100 X .90= 1890.00). Finiquito: En el momento en que el viudo, la viuda, concubina o concubinario pensionados contraigan matrimonio, recibirn una suma global equivalente a tres anualidades de la cuanta de la pensin que disfrutaban, con lo que se liquidar y terminar sta. Trmino: Desde el da del fallecimiento del asegurado o pensionado por invalidez, hasta la muerte del beneficiario, o cuando contrajera nupcias o entrara en concubinato. No se suspender porque desempee un trabajo remunerado. Los casos que a continuacin se enuncian son los que determinan cuando no tendrn derecho a percibir la presente pensin: Cuando la viuda no compruebe haber tenido hijos con el asegurado o pensionado. La muerte del asegurado acaeciera antes de cumplir seis meses de matrimonio. Hubiese contrado matrimonio con el asegurado despus de haber cumplido ste 55 aos de edad, a menos que a la fecha de la muerte haya transcurrido un ao desde la celebracin del enlace. Cuando al contraer matrimonio, el asegurado reciba una pensin de invalidez, vejez o cesanta en edad avanzada, a menos que a la fecha de la muerte haya transcurrido un ao desde la celebracin del matrimonio. Pensin de orfandad. Son beneficiarios cada uno de los hijos menores de 16 aos, cuando el padre o la madre de alguno de stos hubiera tenido el carcter de asegurado, y acredite tener ante el IMSS un mnimo de 150 semanas cotizadas o haber tenido la calidad de pensionado por invalidez. 140

Prrroga: El IMSS la realizar si el hijo hurfano alcanza la edad de 16 aos y hasta 25 si se encuentra estudiando en planteles del sistema educativo nacional y lo compruebe. El hijo hurfano de 16 aos que desempee un trabajo remunerado no tiene derecho a percibir esta pensin, salvo que no pueda mantenerse por su propio trabajo, debido a una enfermedad crnica, defecto fsico o psquico, o en tanto no desaparezca la incapacidad que padeciere. Monto de la pensin de orfandad: Ser de 20% de la pensin de invalidez que el asegurado estuviese gozando al fallecer o de la que le hubiera correspondido suponiendo el estado de invalidez. Ejemplo: si el asegurado estuviese gozando de $1,000.00 por su estado de invalidez, la pensin de orfandad sera de $1,000.00 X .20 = $200.00 Ser de 30% sobre la misma base: a) Si el hurfano lo fuera de padre y madre, en las mismas condiciones sealadas con anterioridad. b) Si al pensionado por orfandad (hurfano de padre o madre) le sobreviene la muerte de su segundo progenitor. Finiquito: Con la ltima mensualidad se otorgar al hurfano un pago finiquito equivalente a tres mensualidades de su pensin. Trmino: Comienza desde el da del fallecimiento del asegurado o pensionado por invalidez, y cesa con la muerte del beneficiario, o cuando ste haya alcanzado los 16 aos de edad o una edad mayor, segn sea el caso. Pensin a ascendientes:

141

Para que esta pensin sea otorgada a los ascendientes se condiciona a que no existieran beneficiarios en las pensiones de viudez y orfandad. Son beneficiarios cada uno de los ascendientes que dependan econmicamente del asegurado o pensionado por invalidez fallecido. Monto de la pensin: Ser de 20% de la pensin que el asegurado estuviese gozando al fallecer o de la que le hubiera correspondido suponiendo realizado el estado de invalidez. Tambin tendrn derecho a la pensin de este seguro, los beneficiarios de un asegurado fallecido por causa distinta al riesgo de trabajo si: Al morir el asegurado se encontrara disfrutando de una pensin por incapacidad permanente derivada de un riesgo igual, si tuviera acreditado el pago al IMSS de un mnimo de 150 cotizaciones semanales y hubiese causado baja en el rgimen obligatorio, cualquiera que fuere el tiempo transcurrido desde la fecha de su baja. El asegurado disfrutaba de una pensin de incapacidad permanente total y fallece por causa distinta a un riesgo de trabajo, sin cumplir el requisito del prrafo anterior, sus beneficiarios tendrn derecho a pensin, si la que goz el fallecido no tuvo una duracin mayor de cinco aos. Asignaciones familiares: Ayuda por concepto de carga familiar a los beneficiarios de pensionados por invalidez. sta se otorgar conforme a las reglas establecidas en el artculo 138 de la Ley del Seguro Social, las cuales son: Se otorgar el 15% a la esposa o concubina. El 10% para cada uno de los hijos menores de 16 aos y hasta los 25 aos Se otorgar el 10% a cada uno de los padres si dependieran

si se encuentran estudiando. econmicamente del asegurado.

142

En caso de que el pensionado no tenga esposa o concubina, ni hijos, ni

ascendientes que dependan econmicamente de l, se le conceder una ayuda asistencial equivalente al 15% de la cuanta de la pensin que le corresponda. Cuando el pensionado slo tuviere un ascendiente con derecho al disfrute de asignacin familiar, se le conceder una ayuda asistencial del 10% de la cuanta correspondiente. stas se entregarn de preferencia al propio pensionado; en el caso de los hijos, se podr entregar a la persona o institucin que los tenga a su cargo, en caso de no vivir con el pensionado. Trmino: Las asignaciones familiares cesarn con la muerte del familiar que la origin y, en el caso de los hijos, terminarn con la muerte de stos o cuando cumplan 16 aos o bien los 25 conforme a lo establecido en la LSS. En el caso de los que no se pueden mantener por s mismos, debido a inhabilitacin para trabajar por enfermedad crnica, fsica o psquica se continuar pagando hasta que desaparezca la incapacidad.

Ayuda asistencial: Consiste en un aumento de hasta el 20% de la pensin de invalidez o viudez que s este otorgando al pensionado. Monto de las pensiones: Es del 35% del promedio de los salarios de las ltimas 500 semanas anteriores al otorgamiento de la pensin, actualizadas con el ndice Nacional de Precios al Consumidor, ms las asignaciones familiares y ayuda asistencial. En el caso de que la cuanta de la pensin sea inferior a la pensin garantizada en el artculo 170 de la LSS,140 el Estado aportar la diferencia a fin de que el trabajador pueda adquirir una pensin vitalicia. La

140

Ley del Seguro Social. Op. Cit. Pg. 59.

143

pensin que se otorg por invalidez, incluyendo el importe las asignaciones familiares y ayudas asistenciales. El total de las pensiones atribuidas a la viuda o la concubina y a los hurfanos de un asegurado fallecido no deber exceder el monto de la pensin. Las pensiones otorgadas sern incrementadas anualmente en el mes de febrero. Los recursos financieros para integrar esta prestacin se encuentran conformados en forma tripartita, de la siguiente manera: Rgimen financiero. Est compuesto en forma tripartita, es decir el gobierno, el patrn y el trabajador, quienes aportarn lo necesario para poder conformarlo y prestar el servicio de la siguiente manera: 1.75% del patrn. 0.625% del trabajador. 7.143% del Gobierno Federal. Cuando por falta de cumplimiento de la obligacin del patrn de inscribir al trabajador o de dar aviso sobre su salario real le ocasionen daos y perjuicios al trabajador o sus familiares que son derechohabientes, el patrn ser responsable de stos. En el caso de que sea necesario el Instituto se subrogar en sus derechos y le otorgar las prestaciones que le corresponda. En este caso, el patrn est obligado a enterar al Instituto los capitales constitutivos respectivos. El trabajador podr conservar los derechos, al dejar de pertenecer al rgimen obligatorio, que hubieran adquirido por pensiones en el seguro de invalidez y vida por un periodo igual a la cuarta parte del tiempo cubierto por sus

144

cotizaciones semanales, contando a partir de la fecha de su baja. Dicho tiempo de conservacin no ser menor de 12 meses. Las reglas que se observarn con respecto de la conservacin de derechos ser la siguiente, con forme a lo establecido por el artculo 151 de la LSS: a) Si la interrupcin en el pago de cotizaciones no fuese mayor de tres aos, se le reconocern, al momento de la reinscripcin, todas sus cotizaciones. b) Si la interrupcin excediera de tres aos, pero no de seis, se le reconocern todas las cotizaciones anteriores cuando, a partir de su reingreso, haya cubierto un mnimo de veintisis semanas de nuevas cotizaciones. c) Si el reingreso ocurre despus de seis aos de interrupcin, las cotizaciones anteriormente cubiertas se le acreditarn al reunir cincuenta y dos semanas reconocidas en su nuevo aseguramiento. d) En los casos de pensionados por invalidez que reingresen al rgimen obligatorio, cotizarn en todos los seguros, con excepcin del de invalidez y vida. En los casos previstos en los incisos b) y c), si el ingreso del asegurado ocurriera antes de expirar el periodo de conservacin de derechos establecido en el artculo 150 de la LSS, se le reconocern de inmediato todas sus cotizaciones anteriores.141

3.5.- Del Seguro de Retiro, Cesanta en Edad Avanzada y Vejez. Esta rama tiene como finalidad asegurar lo que se refiere al retiro del trabajador, ya sea voluntaria, o de cesanta en edad avanzada o por vejez. Conviene hacer mencin de las reformas hechas en diciembre de 2001, ya que se realiz tanto la reforma como las adiciones a la Ley del Seguro Social respecto a la Pensin Garantizada, la Cuenta Individual y la Siefore.

141

Ibid. Pg. 53.

145

3.5.1.- Seguro de retiro. Al modificarse completamente el sistema de pensiones y dividirse el seguro de Invalidez, Vejez, Cesanta y Maternidad, se incorpora tambin el seguro de retiro que forma parte del sistema de ahorro para el retiro (SAR), el cual incluye el INFONAVIT, para quedar el seguro de retiro, cesanta y vejez. Este nuevo sistema se basa en cuentas individuales para cada trabajador, sustituye al anterior que se apoyaba en las aportaciones acumuladas por todos los trabajadores. En el viejo sistema se lleg al extremo de que los trabajadores jvenes, sostenan las pensiones de los viejos trabajadores. Parece que ya eran ms lo viejos que los jvenes. Este fue tan slo uno de los elementos que condujeron prcticamente a la quiebra del sistema de pensiones. Tanto las aportaciones de los trabajadores, como las de los patrones a este nuevo ramo de seguro RCV, sern manejadas por las Administradoras de Fondos para el Retiro (AFORES), las cuales incluyen la subcuenta del INFONAVIT y la subcuenta de aportaciones voluntarias. No obstante que en diversas ocasiones comunic el IMSS que no habra aumento a las cuotas obrero patronales, sin lugar a dudas el incremento en el tope salarial antes indicado, traer como consecuencia directa e inmediata el pago de cantidades mayores tanto de patrones como trabajadores que devenguen dicho salarios. Como requisitos para que los trabajadores tengan derecho a esta rama, se establecen los siguientes: a) Tener calidad de trabajador asegurado. b) Contar con una cuenta individual.

146

La individualizacin y administracin de los recursos de las cuentas individuales para el retiro estar a cargo de las Afores. Seguro de sobrevivencia Este seguro es el que contratan los pensionados por riegos de trabajo, invalidez, cesanta en edad avanzada o vejez, con cargo a los recursos de la suma asegurada, adicionada a los recursos de la cuenta individual a favor de sus beneficiarios para otorgarles la pensin, ayudas asistenciales y dems prestaciones en dinero previstas en los respectivos seguros, mediante la renta que se les asignar despus del fallecimiento del pensionado, hasta la extincin legal de las pensiones.142 En el momento de otorgarse la pensin se adquirir la AFORE a nombre del trabajador asegurado y en favor de sus beneficiarios legales. El monto y las condiciones son iguales a los establecidos para las pensiones de invalidez y vida. Seguro de desempleo Es un instrumento de la seguridad social, que protege de las consecuencias derivadas de la grave contingencia que representa para el trabajador, verse desprovisto de su empleo, siendo que quiere y puede continuar laborando.143 El desempleo es una de las plagas que azotan al mundo contemporneo. Se trata de un severo y complejo problema del cual no se han logrado sustraer ni los llamados pases industrializados o del primer mundo.

Solana Rivero, Manuel. El IMSS y Yo. Editorial Sicco. Mxico, 1998. Pg. 101. Diccionario sobre Seguridad Social. Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM. Mxico, 1994. Pg. 410.
143

142

147

El seguro de desempleo es uno de los ramos de la seguridad social ms difciles de instrumentar, porque est estrechamente ligado a cuestiones de control de la natalidad, de migracin, de inversin nacional y extranjera, de desarrollo tecnolgico, de poltica laboral, en lo general, y de poltica de empleo en lo particular, etc. Por lo tanto tenemos que el trabajador que deje de estar sujeto a una relacin laboral, tendr derecho a lo siguiente: Realizar aportaciones voluntarias a su cuenta individual. Retirar de la subcuenta de Retiro, Cesanta y Vejez la cantidad que resulte

menor entre 75 das de su SBC de las ltimas 250 semanas, o el 10% del saldo de la propia subcuenta. El derecho a recibir tales cantidades nace a partir del da 46 en que qued desempleado. Esta cantidad solamente se podr retirar cada cinco aos, previa solicitud del trabajador. Aportaciones voluntarias Los trabajadores tendrn en todo tiempo el derecho de realizar aportaciones voluntarias a su cuenta individual, ya sea por conducto de su patrn, o personalmente. En estos casos las aportaciones se depositarn en la subcuenta de aportaciones voluntarias. Tambin los patrones podrn hacer aportaciones voluntarias adicionales. El trabajador podr hacer retiros de la subcuenta de aportaciones voluntarias, por lo menos cada seis meses, en los trminos que establezca la Ley para la Coordinacin del SAR. Individualizacin de cuotas.

148

La individualizacin de cuentas es el proceso mediante el cual se identifica la parte que se abona a cada una de las subcuentas correspondiente a cada trabajador, de los pagos hechos por el patrn, el Estado y el propio trabajador, incluyendo los rendimientos que se generen. Beneficiarios del trabajador titular de una cuenta individual seguro de retiro, cesanta en edad avanzada y vejez La esposa del asegurado y, a falta de sta, la concubina (y, en su caso, el La esposa del pensionado por incapacidad permanente total o parcial, esposo o concubinario). invalidez o cesanta en edad avanzada y vejez, a falta de la esposa, la concubina (y, en su caso, el esposo o concubiario). Los hijos menores de 16 aos del asegurado y de los pensionados en los Los hijos del asegurado cuando no puedan mantenerse por su propio trabajo mismos trminos sealados anteriormente. debido a una enfermedad crnica, defecto fsico o psquico, hasta en tanto no desaparezca la incapacidad que padecen, o hasta la edad de 25 aos, cuando realicen estudios en planteles del sistema educativo nacional. Los hijos mayores de 16 aos de los pensionados por invalidez, cesanta en edad avanzada y vejez, que se encuentren disfrutando de asignaciones familiares, as como los de los pensionados por incapacidad permanente. ste. El trabajador asegurado deber designar beneficiarios sustitutos de los indicados con anterioridad, nica y exclusivamente para el caso de que faltaren los beneficiarios legales. El trabajador podr, en cualquier tiempo, cambiar esta ltima designacin, la que deber realizar en la AFORE que le opere su cuenta individual. El padre y la madre del asegurado que vivan en el hogar de ste. El padre y la madre del pensionado por incapacidad permanente total o

parcial, invalidez, cesanta en edad avanzada y vejez, si viven en el hogar de

149

A falta de los beneficiarios legales y sustitutos, dicha entrega se har en el

orden de prelacin previsto en el artculo 501 de la Ley Federal del Trabajo. Cualquier conflicto deber ser resuelto ante la Junta Federal de Conciliacin y Arbitraje correspondiente. En el caso de fallecimiento del trabajador, si los beneficiarios legales ya no tienen derecho a pensin por el seguro de invalidez y vida, la AFORE respectiva les entregar el saldo de la cuenta individual en partes iguales, previa autorizacin del IMSS. Para efectos del retiro programado, se calcular cada ao una anualidad que ser igual al resultado de dividir el saldo de su cuenta individual entre el capital necesario para financiar una unidad de renta vitalicia para el asegurado y sus beneficiarios y, por lo menos, igual al valor correspondiente a la pensin garantizada. La pensin mensual corresponder a la doceava parte de dicha anualidad. El asegurado que goce de una pensin de cesanta en edad avanzada o vejez, cuando reingrese al rgimen obligatorio, no efectuar las cotizaciones a que se refiere el prrafo segundo del artculo 25 de la LSS vigente, ni las de los seguros de invalidez y vida.144 El asegurado abrir una nueva cuenta individual en la AFORE que elija de acuerdo con las normas generales establecidas en la LSAR. Una vez al ao, en el mismo mes calendario en el que adquiri el derecho a la pensin, podr transferir a la aseguradora que le estuviera pagando la renta vitalicia o retiros programados que esta ltima le est cubriendo.

144

Ley del Seguro Social. Op. Cit. Pg. 16.

150

Las aseguradoras y la AFORE no podrn retener, bajo ningn concepto, el pago de rentas vencidas, se hace la aclaracin que los retiros programados no cobrados, estos solo se pagaran a futuro al pensionado, cuyos montos en todo momento estarn a disposicin de ste. La disposicin que realice el trabajador de los recursos de su cuenta individual por cualquiera de los supuestos previstos por la LSS, disminuir en igual proporcin a las semanas de cotizacin efectuadas. La mencionada disminucin se calcular dividiendo el monto acumulado de los recursos de la cuenta individual entre el nmero de semanas cotizadas hasta el momento de realizarse la disposicin de dichos recursos. El monto retirado se le restar a las semanas cotizadas.

3.5.2 Ramo de cesanta en edad avanzada. El artculo 154 de la Ley del Seguro Social, en su primer prrafo , seala que: Existe cesanta en edad avanzada cuando el asegurado quede privado de trabajos remunerados a partir de los 60 aos de edad.145 Requisitos. 1. Que tenga 60 aos de edad o ms. 2. Que el asegurado quede privado de trabajos remunerados. 3. Debe contar con un mnimo de 1,250 semanas cotizadas. 4. Si el trabajador no rene las semanas de cotizacin que le permitan gozar de una pensin, podr: a) b) Retirar el saldo de su cuenta individual en una sola exhibicin. Seguir cotizando voluntariamente y por su cuenta hasta cubrir las

semanas necesarias para que opere su pensin.

145

Ley del Seguro Social. Op. Cit. Pg. 54.

151

c) d)

Si tiene un mnimo de 750 semanas, tendr derecho, en su caso, a Los asegurados que renan los requisitos sealados con anterioridad,

las prestaciones en especie del asegurado de enfermedades y maternidad. podrn disponer de su cuenta individual para disfrutar de esta pensin y optar por cualquiera de las alternativas sealadas por la ley. e) Los asegurados podrn pensionarse antes de cumplir la edad necesaria, siempre que la pensin que se les calcule en el sistema de renta vitalicia sea superior en ms de 30% de la pensin garantizada. El pensionado tendr derecho a recibir el excedente de los recursos acumulados en su cuenta individual en una o varias exhibiciones, slo cuando la pensin que se le otorgue sea superior en ms de 30% de la pensin garantizada, una vez cubierta la prima de seguro de sobrevivencia para sus beneficiarios. La disposicin de la cuenta, as como de sus rendimientos, estar exenta del pago de impuestos. Prestaciones. Prestaciones en dinero: Es la Pensin, misma que ya quedo explicada. Prestaciones en especie: Asistencia mdica. Asignacin familiar. Ayuda asistencial. Opciones. El trabajador una vez que tenga derecho a la pensin puede contratar renta vitalicia (servicio otorgado por una aseguradora). Realizar retiros programados (servicio otorgado por una AFORE). El Trmino o plazo para solicitar la pensin el trabajador.: Desde el da en que el asegurado cumpla con los requisitos, siempre que solicite el otorgamiento

152

de dicha pensin y acredite haber quedado privado de trabajo (salvo que el IMSS hubiere recibido ya el aviso de baja respectivo). 3.5.3. Ramo de vejez. Esta prestacin se otorga a los beneficiarios del seguro de retiro, cesanta en edad avanzada y vejez, cuando el asegurado queda privado de trabajos remunerados y ha cumplido 65 aos de edad. Requisitos: Haber cumplido 65 aos de edad. Contar con el reconocimiento de 1,250 semanas cotizadas. Si tiene la edad

pero no ha reunido las semanas de cotizacin necesarias, podr retirar el saldo de su cuenta individual en una sola exhibicin, o seguir cotizando hasta cubrir las semanas necesarias para que opere su pensin. Si el asegurado tiene cotizadas un mnimo de 750 semanas, tendr derecho a las prestaciones en especie del seguro de maternidad y enfermedades. Solicitud previa del asegurado. Reunidos los requisitos, los asegurados podrn disponer de su cuenta individual con el objeto de disfrutar de una pensin de vejez, pudiendo optar por alguna de las alternativas sealadas para ese efecto en el ramo de cesanta en edad avanzada. Prestaciones en dinero y especie Prestaciones en dinero: Es la Pensin, misma que ya quedo explicada. Prestaciones en Especie. El Seguro Social otorga a sus beneficiarios las siguientes prestaciones: Asistencia mdica. Ayuda asistencial. 153

Asignaciones familiares. El Trmino o plazo para solicitar la pensin el trabajador. Se cubrir a partir

de la fecha en que haya dejado de trabajar, si ha reunido los requisitos. Se tendr que contratar un seguro de sobre vivencia. Si el trabajador opt por el retiro programado, obtendr una pensin que resultar del fraccionamiento del total de los recursos acumulados en su cuenta individual. Es decir, cada ao se calcular una cifra que dividida entre doce, constituir la pensin mensual. Esta modalidad deber ser contratada por el trabajador con la AFORE que maneja sus recursos. Pero si opta por una renta vitalicia, el trabajador deber contratar los servicios de una compaa aseguradora a fin de garantizar un pago peridico desde el momento de iniciar su vida como jubilado y hasta su fallecimiento. La Ley para la Coordinacin del SAR determinar los mecanismos, procedimientos y trminos aplicables a los recursos de las cuentas de aquellos trabajadores que omitan elegir la AFORE que deber operar sus cuentas individuales. Rgimen financiero del seguro, cesanta en edad avanzada y vejez. Cesanta y vejez. Estos ramos se cubrirn de la siguiente manera: El patrn cubrir el equivalente al 3.150% del salario base de cotizacin. El trabajador aportar el 1.125% sobre el salario base de cotizacin. Por su parte el estado 7.143% de las cuotas obrero patronales.

154

Por ltimo, el gobierno federal aportar el 5.5% como cuota social por cada

da de salario cotizado.146 Pensin: Puede ser con una renta vitalicia o por retiros programados. Renta vitalicia. Es el contrato por el cual la aseguradora, a cambio de recibir lo que hay en la cuenta individual se compromete a pagar una pensin peridica durante la vida del pensionado. Retiros programados. Es la forma de recibir la pensin fraccionando el total, tomando en cuenta la esperanza de vida del pensionado y los rendimientos. Seguro de sobrevivencia y monto constitutivo: Es el seguro contratado por los pensionados por Riesgos de Trabajo, Invalidez, Cesanta o Vejez con cargo a la cuenta individual a favor de sus beneficiarios, otorgndoles pensin, ayuda asistencial y prestaciones en dinero, todo esto a la muerte del pensionado. Monto Consecutivo: Es la cantidad de dinero necesaria para contratar el Seguro de Sobrevivencia y Renta vitalicia con una Institucin de seguros. Suma Asegurada: Es la cantidad que resulta de restar al Monto Constitutivo el saldo de la Cuenta Individual del trabajador. Pensin garantizada: Es aquella que el estado asegura a quienes cumplan los requisitos sealados en el ramo de Cesanta en edad avanzada y Vejez, siendo el monto mensual el equivalente a un salario mnimo general en el Distrito Federal, actualizndose dicha cantidad anualmente durante el mes de febrero, de conformidad con el INPC, para poder garantizar el poder adquisitivo de esta pensin. En caso de recursos insuficientes para contratar la renta vitalicia o

146

Ibid. Pg. 58.

155

retiros programados, el gobierno federal har una aportacin suficiente para el pago de las pensiones correspondientes, mismas que se otorgarn el los siguientes trminos: I. La pensin de viudez ser igual al noventa por ciento de la que estuviese gozando el pensionado al fallecer. II. La pensin del hurfano de padre o madre ser igual al veinte por ciento de la pensin que el asegurado estuviese gozando al fallecer. Si el hurfano lo fuera de padre y madre, se le otorgar en la misma condicin una pensin igual al treinta por ciento de la misma base. Si al iniciarse la pensin de orfandad, el hurfano lo fuera de padre o de madre y posteriormente falleciera el otro progenitor, la pensin de orfandad se aumentar del veinte al treinta por ciento de la base sealada, a partir de la fecha de la muerte del ascendiente. III. Si no existieran beneficiarios con derecho a pensin conforme a lo previsto en las fracciones I y II anteriores, sta se otorgar a cada uno de los ascendientes que dependan econmicamente del pensionado fallecido, por una cantidad igual al veinte por ciento de la pensin que el asegurado estuviese gozando al fallecer. Por lo que en estos casos las aseguradoras de fondos para el retiro (AFORES), continuarn con la administracin de la cuenta individual del pensionado y efectuar el retiro con cargo al saldo acumulado para el pago de la pensin garantizada, conforme la determine la Comisin Nacional del Sistema del Ahorro para el Retiro. Con respecto a la muerte del pensionado por cesanta en edad avanzada o vejez que estuviere gozando de una pensin garantizada, el Instituto deber contratar una renta vitalicia que cubra la pensin correspondiente conforme a lo previsto por las fracciones I a II del artculo 171 de la Ley del Seguro Social, a favor de los beneficios con la aseguradora que stos elijan.147

147

Ibid. Pg. 59.

156

Para dar cumplimiento a lo anterior el Instituto deber dar aviso del fallecimiento a la administradora de fondos para el retiro que estuviere pagando la pensin y se observar lo siguiente: I.- La administradora de fondos para el retiro deber entregar al Instituto los recursos que hubiere en la cuenta individual del pensionado fallecido, los cuales se destinarn al pago del monto constitutivo de la renta vitalicia de los beneficiarios. II.- El Gobierno Federal, por conducto del Instituto, deber aportar los recursos faltantes para el pago del monto constitutivo de la mencionada renta vitalicia.148 Requisitos. a) b) Reunir los sealados en el ramo de cesanta en edad avanzada o vejez, Presentar la Solicitud al IMSS, acreditando tener derecho a ella. El monto mensual ser el correspondiente a un salario mnimo general en el Distrito Federal, en el momento de entrar en vigor la nueva Ley del Seguro Social. Durante el mes de febrero, conforme al porcentaje de aumento del ndice Nacional de Precios al consumidor del ao anterior decretado por el Banco de Mxico se realizar una actualizacin anual de la pensin. Si los recursos acumulados en la cuenta individual del asegurado resultan insuficientes para contratar una renta vitalicia o un retiro programado que le asegure el disfrute de una pensin garantizada y la adquisicin de un seguro de sobrevivencia para sus beneficiarios, en los trminos del seguro de invalidez y vida, recibir del gobierno federal la aportacin complementaria suficiente para segn sea el caso.

148

Ibid. Pg. 60.

157

ello, procedindose siempre a otorgar una pensin bajo el sistema de retiros programados. La pensin ser cubierta por la AFORE mientras existan recursos suficientes, una vez agotados la pensin ser cubierta directamente por el IMSS con los recursos que para tal efecto le debe proporcionar el gobierno federal. Se dar la suspensin de esta prestacin cuando el pensionado reingrese a un trabajo sujeto al rgimen obligatorio. La pensin que derive del seguro de sobrevivencia, se entregar a los beneficiarios del pensionado fallecido, aun cuando stos estuvieran gozando de otra pensin de cualquier naturaleza. Con cargo a los recursos del seguro de sobrevivencia, se cubrir la pensin a que tienen derecho los beneficiarios por la muerte del pensionado por cesanta en edad avanzada y vejez.

3.6. El Sistema Pensionario: mitos y realidades. El sistema pensionario mexicano ha tenido diversas evoluciones y transformaciones. En 1920 el gobierno reorganiz la beneficencia pblica, asignndole, en su totalidad, los productos de la Lotera Nacional. En 1927, lvaro Obregn, al asumir la presidencia, propuso la Ley del Seguro Obrero, creando un impuesto que equivala al 10% del salario percibido por los trabajadores para formar una reserva econmica que administrada por el sector pblico, se utilizara para proporcionar servicios a empleados, pago de indemnizaciones por accidentes de trabajo, jubilaciones y seguros de vida.

158

Acuerdo Presidencial que crea la Comisin Tcnica del seguro social 3 de junio de 1941 SEGUNDO: Estos anhelos y obligaciones aparecen ms imperiosos, si se considera que todos lo pases de Europa y aproximadamente un 90% de la poblacin del continente americano poseen una legislacin de seguros sociales, mientras que Mxico constituye una excepcin que no es acorde con el sentido social de su movimiento popular, con su evolucin poltica y legal y con la tendencia revolucionaria de proteger al pueblo productor149. Diario de los Debates de la Cmara de Diputados del Congreso de los Estados Unidos Mexicanos Sesin de la Cmara de Diputados efectuada el da 18 de diciembre de 1942. El rgimen del Seguro Social representa un complemento del salario en la medida en que otorga prestaciones que el obrero tendra que obtener de su nico ingreso, por lo cual constituye un excelente vehculo para estabilizar el tipo de vida de la capa econmicamente dbil de la poblacin, estabilizacin a la que debe aspirarse tanto porque su logro vendra a satisfacer nobles aspiraciones de la convivencia humana, cuanto porque al elevar las condiciones de la vida del sector mayoritario de la nacin, automticamente se operara un crecimiento vigoroso de la economa general del pas.150

3.6.1. Pensiones, la mayor deuda del pas La deuda ms grande del pas, implicados en ella los tres niveles de gobierno, es la referida al pago de pensiones a jubilados, cuyo monto supera los 4.5 billones

Diario de los Debates de la Cmara de Diputados del Congreso de los Estados Unidos Mexicanos Sesin de la Cmara de Diputados efectuada el da 18 de diciembre de 1942. 150 Idem.

149

159

de pesos, ms de 70% del Producto Interno Bruto (PIB), que se estima en unos 6.2 billones de pesos.151 Ante gobernadores, presidentes municipales y legisladores asistentes a la sesin plenaria de la Convencin Nacional Hacendaria de fecha 24 de abril de 2006, agreg el Coordinador de Polticas Pblicas de la Presidencia, Eduardo Sojo Garza Aldape, que: Los pasivos contingentes estatales son de 25 %, ms los del Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado (ISSSTE), que oscilan en 45% es decir, 70 % del PIB del pas; pero, a eso todava habra que sumarle lo de Petrleos Mexicanos (PEMEX), Comisin Federal de Electricidad (CFE) y otras instituciones -como las universidades-.152 Es preocupante el monto que por pagos de pensiones hace el gobierno, como puede verse en el informe de finanzas pblicas al cuarto trimestre de 2003, en donde aparece lo siguiente: 996,455.8 millones de pesos sum el gasto que el Gobierno destin en financiar el pago de pensiones del IMSS y cubrir el dficit de pensiones del ISSSTE, el ao anterior. 29,399.5 millones de pesos destin el Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado (ISSSTE) al pago de pensiones. 67,056.3 millones de pesos destin a este rubro el Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS).

Eduardo Sojo Garza Aldape. La deuda ms grande del pas .El Informador. 25 de abril de 2006. Diario, Guadalajara, Jal. Pg. 18B. 152 Idem.

151

160

En 1992 se reforma la Ley del Seguro Social, creando el Sistema de Ahorro para el Retiro el cual, por el pacto social econmico que los sectores productivos haban realizado por propuesta de ejecutivo en aquel entonces presidente Carlos Salinas de Gortari, ya que el argumento para su nacimiento y creacin se deba a que el pas no tena ahorro interno y que el ejecutivo necesitaba recursos para invertir en infraestructura que se requera, como carreteras, aeropuertos, infraestructura hotelera y de servicios tursticos, adems se moderniz el sistema de correo areo y ferroviario. Con este seguro se crea la necesidad de que todos los patrones en lugar de incrementar el salario directo, los trabajadores que cotizaban en el rgimen obligatorio en la Ley de Seguro Social, stos deberan de cotizar un 2% sobre el salario base cotizado sobre cada trabajador, el cual se destinara a este Sistema de Ahorro para el Retiro, crendose una cuenta concentradora llamada SAR, administrada por el IMSS, a travs del Banco de Mxico. A partir de esta fecha los bancos receptores de esta aportaciones que hacan los patrones (eran 37 Bancos de carcter nacional que existan en Mxico), en los cuales el patrn estaba obligado a depositarlos bimestres nones, a ms tardar el da 17 y los bancos receptores mandaban a la cuenta concentradora a depositar los recursos al Banco de Mxico, en los cuatro das posteriores a la recepcin de los depsitos que hacan los patrones. Con esto el gobierno federal tomara el 50% de dichos recursos en la calidad de prstamo para la infraestructura y gasto social y el resto se invertira en inversin fija, de conformidad a la tasa de los CETES cuya ganancia no podra ser inferior al 2% de intereses anuales descontando la inflacin que existiera en el pas. As pues nace el Sistema de Reparto Colectivo en el que los trabajadores retiraran su cuenta de ahorro para el retiro una vez que se encontraran en la modalidad de invalidez, cesanta, vejez, y riesgos de trabajo; y a su vez el gobierno federal tendra recursos econmicos frescos y baratos mientras que los

161

patrones en lugar de incrementar el salario aportaran al nacimiento de este sistema para el retiro. Los trabajadores fueron los sufrieron las consecuencias, ya que el salario se debera incrementar de acuerdo a la inflacin que el pas generara durante el periodo del ejercicio fiscal anterior. La inflacin el ao de 1991 fue del 14% y solamente gue autorizado el 8% de incremento al salario por los integrantes del pacto social (constituido por los empresarios, confederaciones nacionales, de sindicatos, y el ejecutivo), crendose la aportacin del 2% base cotizado para destinarse a la cuenta de ahorro para el retiro. Con esto los principales perjudicados resultaron los propios trabajadores, ya que solamente se destin un 8% sobre salario y 2% sobre prestaciones, viendo disminuido un 4% sobre su ingreso, y se estableca en ley la obligacin de que no se poda retirar la subcuenta de ahorro para el retiro hasta que no se tuviera una antigedad de 5 aos en el sistema de ahorro. La reforma del Sistema de Ahorro para el Retiro nace el 1 de enero de 1997 y se prorroga la entrada de la vigencia de dicha modificacin a partir del 1 de julio de 1997. Con esta reforma se crea el Nuevo Sistema Pensionario Mexicano, a lo que los patrones, los trabajadores y el estado deben aportar para la pensin de los trabajadores. Con la anterior ley que ha sido derogada, las pensiones se pagaban por la cuenta concentradora manejada por el IMSS, ahora en esta nueva ley del 1997, se crea la Administradora de Fondos de Ahorro para el Retiro conocida como las AFORES, que deber contar por lo menos por una SIEFORE cuyas siglas significan Sistema de Inversin Especializada de Fondos de Ahorro para el Retiro, las cuales funcionan como corredores de bolsa y son los encargados de invertir los fondos de cada trabajador. A su vez se dividen estas SIEFORES en tres rangos: las primeras para invertir los fondos de renta fija, las segundas para invertir fondos en renta variable o sea de riesgo medio y las ltimas son las que invertirn los fondos de alto 162

riesgo; por lo que, los trabajadores que pertenezcan a una AFORE debern dar su consentimiento para que sean invertidos sus fondos a cualquiera de las tres SIEFORES y, de no existir consentimiento, la AFORE en donde se encuentre afiliado el trabajador invertir los fondos donde existe disponibilidad ya que la AFORE deber dividir todos los recursos aportados por los trabajadores en tres rubros de inversin. Se sabe que solamente dos de cada diez trabajadores conocen su AFORE, mas no as el funcionamiento de la misma, mucho menos el rendimiento de su cuenta individual de ahorro para el retiro. 3.6.2.- Problemtica de la pensin. El sistema pensionario es a largo plazo y se requiere una espera de tiempo cotizado para las pensiones de cesanta y vejez de cuando menos 1250 semanas cotizadas a lo largo de la vida laboral del trabajador. Esto quiere decir 24 aos interrumpidos al rgimen obligatorio, y para el caso de invalidez deber ser de 250 semanas y si sta fuera superior al 75 % deber cotizar 150 semanas antes del padecimiento de invalidez. Para el retiro del trabajador se tomar en cuenta la edad y el estado de salud para proporcionar recursos. Entonces, si el trabajador por desconocimiento o por los costos de comisin que cobra su AFORE, al trmino de los cuarenta aos de trabajo, en el caso de que en su cuenta individual de ahorro para el retiro no tuviere el monto constitutivo necesario para una renta vitalicia o retiros programados no tuviera lo necesario, el gobierno federal deber pagar la pensin garantizada siendo sta el equivalente a un salario mnimo. Con seis aos de operacin, las Administradoras de Fondo para el Retiro (AFORES) manejan hoy recursos de casi 370 mil millones de pesos, equivalentes a ms de 5% del Producto Interno Bruto (PIB) pero no consolidan la confianza 163

mayoritaria en que cumplirn a plenitud sus mandatos esenciales: garantizar las pensiones, maximizarlas y permitir a los ciudadanos el control de sus ahorros. Mientras que todos quieren una pensin digna, el esfuerzo de la autoridades no es todava suficiente para difundir informacin ms clara y simplificar los traspasos de una administradora a otra: las cinco ms caras del momento captan a ms de 50% de los ahorradores. El xito del sistema se ve por ahora lejano, pues de los 30 millones de cuentas individuales registradas en AFORES (aunque slo 12 millones de la poblacin econmica activa (PEA) tienen trabajo, lo cual revela que hay personas con varios registros), 60 % tiene saldo cero o mnimo, por lo que no generarn pensiones dignas. Ahora existen en 20 AFORES que compiten por 30 millones de cuentas individuales para el retiro, pero 30 % de los trabajadores fueron asignados a una AFORE el ao pasado por encontrarse en una cuenta concentradora, en lugar de buscar frmulas para permitirles elegir por s mismos la que consideraran ms conveniente, con lo cual se incumpli la meta de colocar en sus manos el poder de decisin. Por eso urgen cambios al sistema para flexibilizar ms los trmites, normas y traspasos, reducir el costo de las comisiones con miras a ofrecer rendimientos ms altos e informar con mayor amplitud a los trabajadores sobre las cualidades o desventajas de cada administradora. En la actualidad el ISSSTE tiene 467,308 pensionistas, de los cuales 450, 102 son por edad y tiempo de servicio y el resto por riesgos de trabajo. Pero la situacin no para ah, pues cada ao se suman 30 mil ms. Y si bien los recursos que faltan los aporta la Hacienda, eso no quita el grave problema financiero que tiene esa institucin.

164

3.6.3.-Confusin en las comisiones Uno de los puntos que confunde ms a los trabajadores es el monto de las comisiones que le cobrarn las AFORES. Conocer exactamente las cantidades que tomar de los ahorros cada AFORE es un factor importante para decidir en cual de ellas guardar el dinero, aunque no es el nico. El servicio, el cuidado y el conocimiento de los directivos de las AFORES en invertir nuestros recursos ser tambin importante para elegir y mantener los recursos en una AFORE. Puede darse el caso en los prximos aos, que una AFORE con una comisin ms alta en relacin a las dems, logre un crecimiento ms rpido de nuestros ahorros, que otra que nos ofrezca una comisin ms baja. Ese caso ha sucedido en Mxico y en otros pases con los fondos de inversin en las bolsas de valores. Las AFORES pueden cobrar de 8 a 9 comisiones diferentes: por ahorro voluntario, por consulta adicional yreposicin de documentos entre otras; pero las ms importantes y de las que debemos tener mayor conciencia, son las comisiones sobre flujos, sobre saldos y sobre rendimientos reales. En la llamada comisin sobre flujo, el trmino se presta a confusin. Esa comisin da la impresin de que es sobre la cantidad que se deposita en las AFORES pero no es as, es sobre el salario que cotiza el trabajador en el Seguro Social. Por ejemplo, si el trabajador est inscrito en el Seguro Social con un sueldo de 2,000 pesos, la llamada comisin de flujo, que en promedio en las AFORES es de 1.5 %, se cobrar sobre esos 2,000 pesos, no sobre la cantidad que el Seguro Social entregue al AFORE de la porcin que toma del salario del trabajador.

165

Una comisin de 1.7 % sobre el flujo, que es en realidad sobre el salario base del trabajador, se traduce en una comisin de aproximadamente 26 % sobre el dinero que entrega el Instituto Mexicano del Seguro Social y el INFONAVIT a las AFORES, es decir, una cuarta parte del dinero depositado. Aunque esa comisin a nuestro juicio es muy alta, es ms baja a las que cobran las administradoras de fondos de pensiones en el sistema chileno, que en promedio son del 3 %. En Mxico esas comisiones varan entre del 1 y 2 % y en promedio son del 1.5 % Hay AFORES que no cobran comisin sobre el llamado flujo, pero si sobre saldo. Otras cobran tanto por el saldo como por el flujo, aunque en proporciones menores que cuando cobran slo sobre uno de esos conceptos. La comisin sobre el saldo no se calcula sobre la cantidad que entra a la cuenta individual, sino sobre la que resulta despus de aumentarle los intereses y dems aportaciones. La tasa de inters es muy importante en los fondos de pensiones. Debido a la imposibilidad legal de retirar el dinero antes de cumplir la edad requerida o en los supuestos marcados por la ley, los intereses se volvern a reinvertir, se convierten en capital y ganan intereses sobre esos intereses. La comisin sobre el saldo, porcentualmente, es menor a la que se cobra sobre flujos, pero recordemos que es sobre una cantidad cada vez mayor. Una de las AFORES en Mxico innov la forma de recibir comisiones en relacin a las que se cobraban en Chile y otros pases. Esa AFORE no cobra ninguna comisin sobre salario base o flujos ni tampoco sobre saldos, sino sobre el rendimiento real que da la inversin del trabajador. Para comprender la comisin sobre rendimientos reales hay que diferenciar entre el rendimiento 166

nominal y el real. Por ejemplo, si el fondo creci un 2 % en un mes debido a las tasas de inters y a otras ganancias, ese fue el rendimiento nominal; pero si la inflacin en el mismo mes fue de 1%, hay que descontar al crecimiento nominal de los ahorros la tasa de inflacin de ese perodo. Por lo tanto, el rendimiento real es del 1 %. Sobre ese porcentaje, la AFORE cobrar la comisin de rendimientos reales. La comisin es de aproximadamente una tercera parte (33%) de ese rendimiento real (1%). Si no hay ganancias por arriba de la tasa de inflacin la AFORE no cobra nada por rendimientos reales. 3.6.4. Cul AFORE conviene ms a los trabajadores? Debido a que el sistema es nuevo en cuanto al servicio que prestan y el cuidado en invertir los ahorros, durante el primer ao de vigencia del nuevo sistema de pensiones, el factor ms importante para decidir por una AFORE es el monto de las comisiones que cobren. Con base en varios estudios, la AFORE que menos sustrae dinero a los trabajadores en el arranque del nuevo sistema de pensiones es la que cobra la comisin en relacin a los rendimientos reales. Pero a largo plazo, de mantener las comisiones en un 33 % sobre rendimientos reales, de haber un buen desempeo en la economa y en el sistema de pensiones, esa AFORE puede convertirse en la ms cara, al igual que las que cobran sobre saldo, que en un principio son de las ms baratas. 3.6.5. Recomendaciones para elegir AFORE 1. Recuerde que su decisin es personal y libre. 2. Escuche consejos y sugerencias de patrones, sindicatos y amigos, pero usted decida. 3. Legalmente ni su empresa ni su sindicato lo pueden obligar a firmar con una determinada AFORE 167

4. Afiliarse no le cuesta nada. No debe entregar dinero a ningn promotor por ningn concepto. Es ilegal que le ofrezcan regalos por afiliarse. 5. Estudie y compare lo que le ofrece cada AFORE. 6. Escuche a dos promotores de diversas compaas antes de decidirse. 7. Guese por la publicidad escrita, no por las promesas verbales. 8. Pregunte sobre todas las comisiones, descuentos y cobros de servicios y comprelos con los de otras AFORES. 9. El compromiso con la AFORE es por un ao. 3.6.6. Desfinanciamiento de las cajas de previsin en Chile. El nuevo sistema encontr una buena acogida en los trabajadores, quienes se traspasaron en forma masiva desde el antiguo sistema. Durante el primer ao de vigencia, ms de 1 milln de trabajadores decidieron dejar sus respectivas cajas de previsin para traspasarse al nuevo sistema. Los incentivos para esta decisin estuvieron relacionados tanto con atributos propios del sistema, como con el aumento de la remuneracin real del 12, 6 % en promedio, ocasionado por la menor tasa de cotizacin en el nuevo sistema. La cotizacin promedio para pensiones en el sistema antiguo era un 22.44% del salario, en tanto, el inicio del sistema de AFP sta alcanzaba un 15, 1 % el que se conformaba de un 10 % que se depositaba en el fondo de pensiones y 5,1% en comisiones que financian la gestin de las administradoras. En consecuencia, al cambiarse de sistema los trabajadores percibieron un aumento de salario lquido de 12, 6 % = (1-0, 1269)/(1-0, 22.44%). Por otra parte, fue necesario resolver el traspaso de los trabajadores hacia el nuevo sistema. En este sentido, se poda haber obligado a los trabajadores a cambiarse o bien darles incentivos para su traslado, alternativa que finalmente se adopt. La primera opcin tena una serie de problemas, en primer lugar, se 168

generaba una gran presin sobre el gasto fiscal, ya que el sistema antiguo no contaba con ingresos para el financiamiento de las pensiones que estaba pagando y adems el Estado debera reconocer las cotizaciones que efectuaron los trabajadores con anterioridad al traslado. En segundo lugar, podan generarse sistemas operativos al incorporar en forma masiva a los trabajadores al nuevo sistema. En tanto la decisin voluntaria de cambiarse tiene la ventaja de validar el nuevo sistema, puesto que el cambio es una decisin individual, adems genera menor presin al presupuesto fiscal y menores problemas operativos. No obstante para lograr el cambio de trabajadores al nuevo sistema se debieron crear los incentivos adecuados, para lo cual un elemento fundamental fue el reconocimiento de las cotizaciones efectuadas en el sistema antiguo. Otro elemento importante fue la generacin de incentivos econmicos al traspaso. El principal de ellos fue que los trabajadores que optaron por cambiarse al nuevo sistema reciban un ingreso lquido mayor al que obtenan en el rgimen antiguo. Tambin result necesario informar respecto a las caractersticas del nuevo sistema y las ventajas de ste. Una vez que se produjo un traslado significativo de afiliados se requiri fusionar a las instituciones provisionales del rgimen antiguo, para lograr un funcionamiento ms eficiente, ya que stas quedaron sobredimensionadas. Por otra parte se hizo necesario sentar las bases para la implementacin del nuevo sistema provisional en una serie de mbitos, dentro de los cuales podemos considerar como los ms importantes la supervisin del sistema y su relacin con el mercado de capitales y de seguros. En Chile, el Estado participa en la seguridad social, principalmente a travs del financiamiento de los programas de asignaciones familiares, subsidios y pensiones mnimas. Adems el estado tiene a su cargo la fiscalizacin de cada 169

una de las Instituciones que otorgan y administran los diversos programas de Seguridad Social, ya sea estatal o privada con o sin fin de lucro. La autonoma del ente controlador ha redundado en una mayor eficiencia al existir una especializacin en la fiscalizacin de los Fondos de Pensiones. En el caso chileno, los beneficios garantizados por el Estado son la pensin mnima y algunos conceptos relacionados con las pensiones en caso de quiebra de una Administradora de Fondos de Pensiones o de una Compaa de Seguros. a) Regular el funcionamiento de las AFP y el otorgamiento de las prestaciones estipuladas por ley. Dicho control tiene por objetivo lograr un mximo de eficiencia en la gestin de las administradoras, especialmente en aquellas actividades que tienen fundamental incidencia en la situacin provisional de los afiliados. b) Motivar la cotizacin por parte de los trabajadores, estableciendo la obligatoriedad para las administradoras de realizar las acciones que permitan su cobro a los empleados morosos. c) Regular la informacin que se entrega a los afiliados. El Sistema de Pensiones ofrece a los trabajadores un conjunto de oportunidades de eleccin. Para que los afiliados puedan utilizar estas alternativas en su beneficio, deben tener acceso a la informacin necesaria. Otros elementos fundamentales para el adecuado desarrollo de un sistema privado de pensiones basado en la capitalizacin individual se refiere a requerimientos operativos bsicos. En efecto, el funcionamiento del Sistema de Pensiones requiere del manejo de una gran cantidad de informacin, para lo cual es necesario contar con redes computacionales y sistemas de informacin apropiados, as como mecanismos de identificacin de los trabajadores. De esta forma, es posible efectuar una adecuada fiscalizacin de los procesos que llevarn a cabo las administradoras, as como tambin evitar posibles anomalas, tales como la afiliacin mltiple. 170

3.6.7.- Descripcin del actual sistema de pensiones en el rgimen chileno Las administradoras son sociedades annimas, cuyo objeto exclusivo es la administracin de un fondo de pensiones y de otras actividades estrictamente relacionadas con el giro provisional, adems de otorgar y administrar las prestaciones y beneficios que establece la ley. Las administradoras recaudan las cotizaciones provisionales, las depositan en la cuenta personal de cada afiliado e invierten los recursos, para otorgar posteriormente los beneficios que corresponda. Adicionalmente contratan un seguro para financiar las pensiones de invalidez y sobrevivencia que generen sus afiliados. Cada mes, las AFP son responsables de que la rentabilidad real de los ltimos doce meses del fondo de pensiones que administran alcance un nivel mnimo, el cual est relacionado con la rentabilidad promedio de todos los fondos de pensiones en el mismo perodo. Si una Administradora no alcanza la rentabilidad mnima una vez agotadas todas las restantes instancias establecidas por la ley, el Estado realiza la compensacin faltante y procede a liquidar la administradora. La capitalizacin individual. El sistema de pensiones est basado en la capitalizacin individual. Cada afiliado posee una cuenta individual donde deposita sus cotizaciones provisionales, las cuales se van acumulando por las sucesivas contribuciones y por la rentabilidad que generan las inversiones de estos fondos por parte de las administradoras. Al trmino de la vida activa, este capital le es devuelto al afiliado o a sus beneficiarios sobrevivientes en la forma de alguna modalidad de pensin. La cuanta de las pensiones depender del

171

monto del ahorro, existiendo por lo tanto una relacin directa entre el esfuerzo personal y la pensin que se obtenga.

3.6.8. Es posible pensar varias alternativas? La realidad de los sistemas de pensiones, se encuentra mediatizada por su estrecha relacin a procesos histricos y se basa en percepciones polticas y sociales. El principio de seguridad social establecida, est arraigado en cuestiones de carcter ideolgico, como una forma de costumbre social y poltica de prestaciones de bienes y servicios que hace el sector pblico. Uno de los fundamentos de la seguridad social es la proteccin de la sociedad en la vejez, actuando como mecanismo previsional de los embates del contexto sociopoltico y econmico inmediato. Es una forma de proteger los desajustes propios que se desprenden de la relacin trabajo asalariado-capital. Las condiciones neoliberales de aldegazamiento del Estado, disminucin del gasto pblico reflejado en menos poltica social, entre otras variables que se han mencionado en este trabajo de investigacin, han generado todo un abanico de problemas donde sobresalen el financiero y el econmico, y el colapso del ingreso, punto que provoca la dificultad para activar los mecanismos de operacin de dichos sistemas. Amparada en este hecho, la clase dominante, concibe a la seguridad social como un inconveniente para alcanzar el desarrollo econmico, como soporte para la movilidad de los capitales. De ah que desde el Estado, en el caso mexicano, se hayan determinado los contenidos y el sentido de la nueva Ley de Seguridad Social, as como la forma en que han de utilizarse los recursos obtenidos de sta, sin que se haya buscado ningn elemento de consenso ante la sociedad.

172

Partiendo de esta premisa, hasta el momento las propuestas alternativas para evitar la insolvencia de los sistemas de seguridad social apuestan por un modelo de capitalizacin individual privado, como nica salida, modelo que ha ido ganando simpatas en casi todo el mundo. La pregunta es: Se ha pensado en el costo social que esto impone, cuando se privilegia slo la recuperacin de la economa? Al imponer este tipo de modelo, se piensa a largo plazo o slo en lo inmediato? Hasta el momento no hay muchas alternativas, y las que se encuentran en la mesa de las discusiones, partiendo de la realidad que hace insolventes a modelos anteriores, finalmente privilegian la capitalizacin individual. En Espaa el sistema de seguridad social se presenta de la siguiente forma: 1. 2. 3. 4. a) b) 5. Sistema actual de reparto combinado con un sistema obligatorio de Pensiones pblicas mnimas ms sistema complementario de Pensiones pblicas mnimas ms sistema complementario de Sistema pblico basado en dos componentes:156 Componente fijo que garantiza una pensin mnima independiente de la Componente variable ligado a las cotizaciones (sistema privado). Sistema basado en tres niveles:
157

capitalizacin privada.153 capitalizacin privada voluntario.154 capitalizacin privada obligatorio.155

cotizacin. Distributivo basado en el reparto y

complementado con un subnivel de capitalizacin pblico.

Herce J. A., Sosvilla S. Castillo S., y Duce R. El futuro de las pensiones en Espaa: hacia un sistema mixto Barcelona: Servicios de Estudios de la Caixa. Coleccin de Estudios e Informes No. 8. 1996. 154 Zubiri I. Provisin pblica versus provisin privada de los planes de reforma. Economista, No. 75. 1996. 155 Piera J. y Weinstein A. Una propuesta de reforma del sistema de pensiones en Espaa. Circulo de Empresarios. Madrid. 1996. 156 Zubiri I. Op. Cit. Economista, No 75. 1996.

153

173

a) b) c)

Nivel asistencial garantizado por el sector pblico con carga a los ingresos Nivel contributivo basado en el reparto y complementado con un subnivel de Nivel voluntario de capitalizacin privada. De algn modo cada una de estas propuestas reflejan la influencia del

generales. capitalizacin pblica.

modelo chileno, mismo que se adopto en Mxico, el cual establece un sistema de pensiones basado en la capitalizacin individual, administrado por instituciones privadas con fines de lucro, destinado a los trabajadores de la sociedad civil. El escenario de las alternativas, ante la posible insolvencia de los sistemas de seguridad social no pueden ser desechados a simple vista, pero tendran que ser analizados a partir de la rentabilidad que cada uno genere, por un lado. Por el otro, tendra que repensarse el futuro, no slo en lo econmico, sino en los aspectos de integracin social, adems de las promesas de largo plazo. Para tal efecto tendra que tomarse en cuenta el dficit del sistema, ya que esto afectara claramente el monto de la pensin. Esto es, cunto tendra que significar el costo de las cotizaciones y el tiempo de las mismas para alcanzar una pensin digna? Hasta el momento en Mxico se nos ha dicho, como argumento de venta por parte de las AFORES y en coordinacin con la CONSAR, que en el lapso de 30 aos se alcanzar una pensin digna equiparable al sueldo devengado en el momento del retiro. Seala Piera y Weinstein: En lo referente a la cuanta de la pensin con una aportacin del 10% del sueldo durante 40 aos a una rentabilidad neta del 4% se generara una pensin del 68% del ltimo salario. 158

Carpio, M y Domingo . Presente y futuro de las pensiones en Espaa. Madrid: Oikos nomos. 1996. 158 Piera J. y Weisntein A. Op. Cit. Circulo de Empresarios. 1996.

157

174

Indica Herce: Con una aportacin del 10% del salario durante 40 aos al 2.5% de rentabilidad real neta dara lugar a un pensin que sumada a la que proporciona el sistema pblico sera aproximadamente la misma cuanta que la que ofrecera el sistema de reparto sin cambio de sistema 159 La cuestin no queda ah, habra que ver el salario real, lo cual es muy cuestionable ya que en Mxico se privilegia el salario elevado a su mnima expresin, esto con la finalidad de atraer capitales extranjeros. Quizs el Estado podra explicar esto, ya que es el responsable del desempleo que se ha convertido en una lacra durante la ltima dcada. Reactivar el pleno empleo no es una solucin viable ya que contrasta con las polticas de libre mercado que aseguren el crecimiento de la economa y se eleve el salario a un poder adquisitivo real, y por si fuera poco, se tendra que hacer crecer el periodo de cotizacin para asegurar una pensin sobre capitalizacin, de acuerdo al promedio de vida.

3.7. Concepciones crticas y propuestas alternativas. El anlisis sistemtico a estudiar se circunscribe en la necesidad de tener objetivos concretos en los resultados a obtener, sea cual fuese, sin responder a ningn inters particular o de grupo, sino al de la ciencia econmica. El devenir econmico, social, jurdico, religioso y cultural de nuestra nacin mexicana tiene que ver con otras estructuras extranjeras, toda vez que llegamos a la civilizacin e industrializacin de occidente y debemos analizar las modalidades de produccin y las relaciones de ste con respecto a las fuerzas de trabajo, en principio con el Mxico antiguo a fin de contrastarlo con el impuesto en

159

Herce, J. A., Sosvilla S.; Castillo, S. y Duce R. Op. Cit. Coleccin e Estudios e Informes No 8. 1996.

175

la colonia y as sucesivamente: cmo la superestructura antigua fue transgredida con la idiosincrasia y poder del colonizador espaol, las modalidades de la Colonia y la influencia de Inglaterra y Francia, entre otras, la manera de cmo se fue gestando el estado norteamericano para posteriormente convertirse en el segundo colonizador de nuestra nacin influyente, y en ocasiones manipulador, en el quehacer social, poltico, econmico, cultural, acadmico, entre otros. Del Mxico de los aos de 1917, 1943, 1973, 1997, todo lo anterior adminiculado con la estratificacin social o clase sociales, la naturaleza del poder pblico y del sistema normativo y poltico, resultando ser bsicos para sta investigacin el estudio de la diferentes teoras econmicas tales como el capitalismo, el estado benefactor de la teora keynesiana, el neoliberalismo y la globalizacin que ha repercutido en nuestra economa. As las cosas, los socialistas se dividan en dos grandes corrientes, los comunistas establecan que el capitalismo, al ser un fenmeno mundial tiene que extirparse con una revolucin mundial que sera violenta y los social demcratas conocidos como los moderados del socialismo eran partidarios de un cambio gradual a partir de las reformas dentro del capitalismo, consideraban que era ms probable conseguir igualdad estando dentro del capitalismo, por lo que ambas corrientes siempre tuvieron un enfrentamiento entre s. El capitalismo promueve la apertura comercial total, quitar todas las trabas al libre mercado (nico motor de desarrollo). Por lo que las grandes prioridades del neoliberalismo para salir de la crisis y reactivar la economa son tres: a) b) c) Detener la inflacin (alza de precios). Aumentar el desempleo (reducir la jornada laboral). Ayudar a los ricos a recuperar ganancias. As, definimos a la seguridad social como un sistema general y homogneo de prestaciones, de derecho pblico y supervisin estatal, que tiene como finalidad garantizar el derecho humano a la salud, la asistencia mdica, la 176

proteccin de los medios de subsistencia y los servicios sociales necesarios para el bienestar individual y colectivo, mediante la redistribucin de la riqueza nacional, especialmente para corregir supuestos de infortunio. Podemos concluir que la seguridad social no slo tiene como finalidad el remedio de situaciones o estados de necesidad, a diferencia de la asistencia social, las prestaciones se otorgan con frecuencia a personas que no las necesitan imprescindiblemente para subsistir.

3.7.1. Tres principios de la seguridad social 1. Ayudar a los que necesitan ayuda. Proporcionar ayuda a quienes la necesitan, cuando todos son pobres no se puede ayudar. Existen personas ms ricas que pueden ayudar. Pequeas comunidades, tienen un fundamento religioso. Estados de bienestar son las pequeas comunidades y pequeos impuestos son destinados a la seguridad social. 2. El principio del mercado. Que haya una recompensa cuando hay esfuerzo, es injusto tener una recompensa si no se ha trabajado, pero es justo tenerla si se trabaj. Principio de la seguridad social, si yo trabajo recibo a cambio seguro. 3. La igualdad ciudadana. Se basa en que todos los ciudadanos estn obligados a contribuir para el gasto. Ejemplo: la educacin primaria. Existe un conflicto entre los tres principios ya que pelean por las prestaciones. Ejemplo: T no necesitas ninguna ayuda, tienes que trabajar. Lo que necesitan son derechos y no una compensacin.

177

a) Se dio primero el stano, a los que padecieron de una necesidad a padecimientos. Cul de estos principios debe aplicado? Pisos b) Edad ser Media los que son dignos de recibir la ayuda de quienes no son dignos de TERCERA Inglaterra Stano VA recibirla. Se dice (1) y (3), no deben tener una aplicacin y se debe aplicar el (2). E. U. A. Poltica de bienestar a la del Trabajo (Clinton). Ms ayuda a los necesitados debe integrrseles al trabajo. Qu es lo que debe estar al centro de la decisin el pobre, el trabajador o el ciudadano? Concepto de Bienestar Europeo.

Azotea

Cules ayudas son las que se deben de dar, es decir, cules son para las personas que son flojas y cules ayudas son para los que no lo son. Primer piso. Primeras regulaciones de las relaciones del trabajo, encaminadas a proteger las prestaciones del trabajo, explotacin de los nios y de la jornada del trabajo. Segundo Piso. Durante el siglo XX los derechos de proteccin de lugares peligrosos y de relacin peligrosa. Desarrollo de medidas de proteccin fuera del trabajo, seguro de desempleo, de enfermedades de trabajo, invalidez. Nuevas forma de financiamiento.

178

Tercer Piso. Incremento del salario. Qu variacin debe tener el salario?, qu elementos de la inflacin se deben tomar en cuenta?, Histricamente despus de la Segunda Guerra Mundial se reconoce a las fuerzas colectivas, los sindicatos, agrupaciones obreras, etc. De 1950 a 1973 se le denomina La Edad Dorada del Capitalismo Social, y se empieza a construir el techo de la seguridad. Techo. Corresponde al capitalismo continental europeo de un Estado de Bienestar, 1974 y 1975, crisis del petrleo, trmino en estos aos o etapa, (este capitalismo es del pasado). El techo tiene un agujero y con el peso se ha desplomado. Crisis ms grave en 1966 y 1967, sustitucin coalicin demcrata cristiano y causalismo de cristiano demcrata. Cul es la ruptura, un ascenso de desempleados? Se dio a conocer el desempleo de 2.3% de desempleados como cifras mximas y se dio la catstrofe. Esto sucedi en Alemania Hoy es de 10 a 12% en Alemania estn similares. El techo es la total ocupacin y l es el reflejo de lo que ha sucedido. Conflictos del futuro del Estado de Bienestar 1.- Partido Social Demcrata (total ocupacin) 2.- Liberales y conservadores. Lema de lucha actualmente los liberales. 1.- Flexibilidad. 2.- Quitar las regulaciones. 3.- Desaparecer los tres pisos.

179

Globalizacin ms liberal del mercado y los conservadores. Coinciden que los obreros deben de tener un salario a travs del salario. 3.7.2. Propuestas para alcanzar el mayor empleo posible Medina uno. Social demcrata y los conservadores. Mejoramiento de las condiciones de las inversiones econmicas y por ello traer un crecimiento en el empleo. Varias modalidades: a) b) c) Descender los impuestos a las empresas. Impulsar el desarrollo y la novacin. Liberar el mercado exterior.

Crtica: Desigualdad en el ingreso, es inequitativa. Crecimiento 2% en Alemania no es suficiente y no es posible obtener este crecimiento. Medina dos. Disminuir los costos del trabajo aumentar el mercado y se acercar al empleo total. Disminuir los costos a) Disminuir los salarios. b) Disminuir los costos que van anexos al trabajo como los que van anexos a la seguridad social. Tercera Va: Se encamina a esta ltima pero opuesta. Medina tres.

180

Se debe mejorar la calidad del trabajo. Los conocimientos y las calidades del sujeto para capacitarse, con esto se protegen de caer en el desempleo. El proceso de la capacitacin es un proceso de marginacin, al momento de no pasar la prueba se queda fuera del empleo porque son personas fuera del empleo. Ningn gobierno ha tomado el riesgo de bajar los costos de seguridad social. Una disminucin de la demanda del trabajo. Terminar la universidad permanecer ms tiempo para que haya demanda de trabajo. Las universidades se encuentran saturadas y no hay lugar para los nuevos alumnos. Las personas no debern jubilarse a los 65 o 70 aos sino que se jubilan a los 60 para que dejen las plazas del trabajo. No reducir a las personas del trabajo sino que hay que reducir la jornada de trabajo de 48 a 25, sin embargo, en Alemania han protestado diciendo que con ms horas trabajadas se mantiene un nivel de vida adecuado por eso piden trabajar ms. Las medidas no han tenido el efecto de proteger la ocupacin de las personas. El futuro del Estado de Bienestar gira en torno a: a) Los pobres o necesitados. b) Los trabajadores que debe recibir una remuneracin por su trabajo. c).Los ciudadanos, a sus derechos y a su legislacin. Se debe analizar el ltimo punto respecto a la seguridad a travs de impuestos y derechos de los ciudadanos ya que los dos primeros han fracasado. 181

Supliendo los derechos de los pobres por los derechos de los trabajadores y por los derechos del ciudadano. A principios de este siglo XXI en Inglaterra hay un cambio importante en el tipo de seguridad social, tendiendo a ser cvica, publicista, contingencial, distributiva, no carencial, de responsabilidad pblica y objetiva, que ha influido a todo el mundo pero principalmente a los pases de la comunidad britnica. Los progresos en materia de salud no fueron alcanzados por igual ni al mismo tiempo en todas las regiones del mundo. Hasta 1950 existan regiones del mundo con los niveles de mortalidad prevalecientes cien aos antes en los pases europeos. En los ltimos aos han existido cambios tan rpidos y tan radicales que podramos pensar que actualmente en algunos aspectos estamos entrando a la tercera va, ya que al coexistir en un mundo interdependiente, en una economa globalizada, estamos importando la tecnologa y la cultura de los pases ms desarrollados; sin embargo, hay zonas de nuestro pas que se han quedado en el subdesarrollo, hay contrastes muy marcados. Si hace 50 aos era necesario crear un sistema que respondiera a las necesidades que imperaban en ese entonces, debemos despertar a la realidad de que vivimos en un mundo cambiante y que las necesidades de hace 50 aos pueden no ser las mismas de hoy en da y las respuestas que habamos encontrado, pueden no ser las mejores ahora en un mundo globalizado. Independientemente que este plan haya tenido o vaya a tener resultados ptimos en Chile, no podramos asegurar que en Mxico tendra los mismos resultados, quiz ni siquiera parecidos, ya que tenemos una economa y una cultura muy distintas. Basta con observar que en Chile tienen menos de 15 182

millones de habitantes en todo el pas y nosotros tenemos ms que eso slo en la ciudad de Mxico. As las cosas, se pueden adoptar algunos puntos a favor del sistema chileno y revisar a conciencia los puntos en contra para no caer en los mismos errores. El nuevo sistema de pensiones chileno, al ser un fondo de ahorro, probablemente no debera haber sustituido a la Seguridad Social, sin embargo, hay aspectos que podan ser rescatados en la implementacin de un sistema para Mxico, principalmente en lo relativo a la libertad de eleccin como libertad de la competencia que habra entre los diversos sistemas de Administradoras de Fondos para el Retiro.

183

TTULO CUARTO

4. EL SISTEMA PENSIONARIO ENCHILE

INTRODUCCIN En este captulo se presentar el Sistema de Capitalizacin Individual de Chile, sus resultados en las reas de mayor relevancia, tales cmo: La incorporacin de nuevos afiliados al sistema de capitalizacin individual; La reduccin de pasivos; La proteccin del rgimen financiero; as cmo las principales caractersticas que otorgan una visin general del Sistema Previsional de Pensiones. Lo anterior es importante hablar del caso chileno, en razn de que el mismo nace en 1980, cuyas caractersticas y similitudes con Mxico lo hacen necesario su estudio. En Mxico, se crea el Sistema de Capitalizacin Individual en 1997, tomando como base al sistema chileno. Ambos sistemas de pensiones nacen en el sistema de reparto, acogidos por el estado de bienestar corporativo ya que por las caractersticas especficas del tema, ste fue el implementado en el sistema de pensiones mexicano de 1942 a 1992. Con sentido bismarckiano, basado en la fuerza laboral y manifestado en el Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS) creado durante el gobierno del presidente Manuel vila Camacho, otorg pensiones segn el modelo de reparto o fondo comn (aportado por los trabajadores activos, patrones y gobierno), por contingencias sufridas (riesgos de trabajo, invalidez, cesanta en edad avanzada al cumplir 60 aos o vejez al cumplir 65), implcito el principio de solidaridad (repartirse las cargas financieras de quienes aportaban poco con los que aportaban ms) y el intergeneracional (apoyar a los pasivos de hoy para ser apoyado maana).

184

Durante el gobierno de Carlos Salinas de Gortari, se cre la ley de los sistemas de ahorro para el retiro (SAR) en 1992 y la nueva ley del seguro social (IMSS-1997), durante el gobierno de Ernesto Zedillo Ponce de Len, se vir drsticamente hacia un estado neoliberal que privatiz al sistema, preferentemente de capitalizacin individual (cada quien se financiar su propio ahorro para el retiro y el monto se proteger de la inflacin en el mercado de capitales), de manera sustitutiva (se cerr el sistema anterior y se abri el privado), y afect a los afiliados al IMSS que representan al 80% de la poblacin asegurada con beneficio de pensiones (el otro 20% lo constituyen los asegurados de PEMEX, ISSFAM, ISSSTE, etc.). En Mxico se abandon el modelo de estado de bienestar corporativo acogido durante cincuenta aos para lanzarse en busca del sueo neoliberal, situacin un tanto riesgosa porque nuestra economa no es slida y por lo tanto no est exenta de condiciones de inviabilidad, afectando a los ms pobres quienes, si tenan poca ayuda gubernamental, ahora deben fiarse en s mismos, porque aunque la reforma tiene entre ocho y trece aos (partiendo de 1992 y 1997), sus resultados no tienen el alcance del caso chileno por ejemplo, pionero de Amrica Latina en implementar el modelo sustitutivo de 1981, con caractersticas muy semejantes al mexicano, cuyos estudios al respecto arrojan resultados en mejores condiciones de evaluacin, que podran ser comparables con el caso mexicano. Con la privatizacin se ensaya el abandono de la nocin de servicio pblico y su reemplazo por una operacin mercantil orientada a la ganancia, lo que corresponde a la lgica neoliberal de contar con Estados ms pequeos y eficaces en los que las leyes del mercado sean las que determinen de manera directa y sin intermediarios la oferta y la demanda, implica la

185

renuncia al carcter gratuito de servicios sociales bsicos, ya no estaran subsidiados excluyendo as a importantes sectores de sus beneficiarios.160 El Rgimen Provisional Chileno establecido en el decreto ley ( DL 3.500) de 1980, tiene por objetivo fundamental, al igual que todos los sistemas de pensiones, asegurar un ingreso estable a los trabajadores que han concluido su vida laboral, procurando que dicho ingreso guarde una relacin prxima con aquel percibido durante su vida activa. Las principales bases que respaldan este sistema son: a. Capitalizacin Individual: El sistema de pensiones est basado en la

capitalizacin individual. Cada afiliado posee una cuenta individual donde deposita sus cotizaciones previsionales, las cuales se van acumulando por las sucesivas contribuciones y por la rentabilidad que generan las inversiones de estos fondos por parte de las administradoras. Al trmino de la vida activa, este capital le es devuelto al afiliado o a sus beneficiarios sobrevivientes en la forma de alguna modalidad de pensin. La cuanta de las pensiones depender del monto del ahorro, existiendo por lo tanto una relacin directa entre el esfuerzo personal y la pensin que se obtenga. b. Administracin Privada de los Fondos: El sistema de pensiones est

administrado por entes privados, denominados administradoras de fondos de pensiones (AFP). Estas instituciones son sociedades annimas, cuyo objeto exclusivo es la administracin de un fondo de pensiones y de otras actividades estrictamente relacionadas con el giro previsional, adems de otorgar y administrar las prestaciones y beneficios que establece la ley. Las administradoras recaudan las cotizaciones previsionales, las depositan en la cuenta personal de cada afiliado e invierten los recursos, para otorgar

Kamerman Sheila B. y Kahn Alfred. La privatizacin y el estado benefactor. Editorial Fondo de Cultura Econmica. Mxico, 1993. Pg. 469.

160

186

posteriormente los beneficios que correspondan. Adicionalmente contratan un seguro para financiar las pensiones de invalidez y sobrevivencia que generen sus afiliados. Por su gestin de administracin de fondos de pensiones, las

administradoras tienen derecho a una retribucin establecida sobre la base de comisiones de cargo de los afiliados. Las comisiones son fijadas libremente por cada administradora, no obstante, son uniformes para todos sus afiliados. c. Libre Eleccin de la Administradora: El trabajador elige la entidad a la cual

se afilia, pudiendo cambiarse de una administradora a otra cuando lo estime conveniente.

4.1. Antecedentes

En 1924 se crea en Chile la Caja de Seguro Obrero (u Obligatorio), en la cual participaron mayoritariamente, como su nombre lo indica, los trabajadores manuales. El objetivo de la institucin era proveer beneficios de asistencia mdica, subsidios por enfermedad y pensiones de vejez e invalidez161 . Como consecuencia existan diferentes requisitos para pensionarse: por edad, aos de servicio o sexo, diversas tasas de cotizacin y diferentes beneficios otorgados. A partir de 1925 en chile se crean tres Cajas de Prevencin, la Caja de Empleados Particulares, la Caja Nacional de Empleados Pblicos y la Caja de Periodismo; al transcurso del tiempo nacen un gran numero de Cajas, hasta llegar a 1980, las cuales existan 32 instituciones, con un numero de cotizantes de 2.226.900 de trabajadores, lo que daba origen a ms de cien regmenes
161

Superintendencia de Administradoras de Fondos de Pensiones. EL SISTEMA CHILENO DE PENSIONES. Editorial Limusa. Mxico 1997. Pg. 15.

187

provisionales diferentes. Lo anterior llevaba a una gran desigualdad entre los beneficios de las distintas instituciones prestadoras de este servicio. Estos diversos regmenes provisionales no surgieron como el resultado de una poltica general de seguridad social, provocando con ello que los distintos grupos de trabajadores no contaran con los mismos beneficios, ya que cada rgimen otorgaba prestaciones sociales y con el transcurso del tiempo algunos fueron incrementando sus prestaciones a sus afiliados, por lo que no haba requisitos generales para cada rgimen. Las tres primeras instituciones fueron la Caja de Empleados Particulares, la Caja Nacional de Empleados Pblicos y la Caja de Periodismo; que se crearon, hasta 1980, las de mayor importancia segn la cantidad de imponentes y pensionados. Las cuales agrupaban a trabajadores de su mismo gremio. La mxima cobertura se alcanza en 1973, con 79%, de obreros la que luego se reduce paulatinamente hasta llegar a 64% en 1980. Esta disminucin se explica por le evasin de la obligacin de cotizar, el aumento del desempleo y un leve aumento en la poblacin ocupada independiente. Es probable que la evasin en el pago de las cotizaciones provisionales haya estado incentivada por las elevadas tasas globales de cotizacin las que, pese a su reduccin en ms de 20% desde 1974 a 1980, oscilaban entre 33.5% y 42%. A su vez, la tasa de desempleo se haba elevado desde 3.3% en 1972 a 14.9% entre 1975 y en 1980 an permaneca en 10.4%. Finalmente, se registr un aumento de la poblacin ocupada independientemente que pas de 19.9% del total en 1974 a 21.1% en 1980. 4.2. La forma de financiamiento

La forma de financiamiento de este sistema gener un dficit importante; para enfrentarlo las tasas de imposiciones sobre sueldos salarios fueron 188

aumentando con el tiempo llegando, en 1974, a representar ms de un 50% de la remuneracin mensual del trabajador. Posteriormente, como se ha sealado, comienzan a reducirse paulatinamente, lo que aument las dificultades de financiamiento del sistema. Aun cuando las tasas de cotizacin se redujeron, continuaron siendo elevadas lo que significa un verdadero impuesto a la contratacin de mano de obra, contribuyendo a desincentivarla y a reducir el nivel de empleo formal de la economa. Las principales razones de esta situacin eran: a) El ineficiente manejo de los recursos ya que las reservas acumuladas por las Cajas de Prevencin en los primeros aos a partir de su creacin, fueron invertidas en instrumentos financieros pblicos y privados que no contemplaban reajustes por inflacin. Adems aun cuando estas instituciones no siempre disponan de la capacidad tcnica para evaluar riesgo crediticio y para ejecutar cobranzas en caso de morosidad, otorgaban prstamos para distintos fines a los asegurados. Estas situaciones fueron reduciendo el valor real de las reservas, transformando el rgimen financiero de las cajas desde uno con capitalizacin parcial hacia uno de reparto simple que, como se mencion, termin le dcada de los ochenta con una gran desequilibrio financiero. b) La incorporacin de nuevos beneficiarios a las instituciones existentes y la creacin de nuevos regmenes para grupos particulares de trabajadores no siempre estuvo apoyada por los estudios actuariales respectivos, sta fue una de las causas por las que, al alcanzarse la madurez del sistema, debieron aumentarse aceleradamente las tasas de cotizacin cuando el desequilibrio financiero se hizo evidente. c) Reduccin de la relacin activos/pasivos desde 10.8 en 1960 hasta 2.2 en 1980. En el mbito operativo existan tambin notorias deficiencias en la administracin del Sistema, tales como la disparidad y multiplicidad de 189

organismos provisionales, la sobrecarga de trabajo en las instituciones de previsin, y la ausencia de procedimientos racionales en las instituciones de previsin para obtener un desarrollo adecuado de sus actividades. Finalmente, no existan mecanismos de reajuste automtico de las pensiones, es decir, la compensacin que reciban peridicamente los pensionados no estaba ligada en forma automtica a las variaciones experimentadas por el ndice de Precios al Consumidor (IPC). Separando definitivamente los servicios otorgados por el rea de salud de los del rea previsional. 4.3. La capitalizacin individual

El Rgimen Previsional Chileno, publicado bajo el decreto DL 3.500 en 1980, introdujo las siguientes reformas en el Sistema Previsional: Se establece un rgimen uniforme basado en la capitalizacin individual, con aportes definidos, administracin privada de los fondos, libre eleccin de de afiliarse a una Administradora de Fondos de Pensiones, que por sus siglas A.F.P. Adems, el sistema es obligatorio para los trabajadores dependientes que se incorporarn por primera vez a la fuerza de trabajo y voluntario para quienes se encontraban afiliados a alguna de las instituciones existentes en ese momento (sistema antiguo), as como para los trabajadores independientes. Actualmente, coexisten los dos sistemas de pensiones, por lo que se podra considerar como una etapa de transicin que va desde los inicios del Sistema de Capitalizacin Individual y que se extender hasta que se extinga completamente el Sistema Antiguo y se terminen de pagar los beneficios a los afiliados que optaron por permanecer en l.

190

4.3.1. La remuneracin del sistema de fondos de pensiones

El nuevo sistema encontr una buena acogida en los trabajadores, quienes se traspasaron en forma masiva desde el antiguo sistema. Durante el primer ao de vigencia, ms de 1 milln de trabajadores decidi dejar sus respectivas cajas de previsin para traspasarse al nuevo sistema. Los incentivos para esta decisin estuvieron relacionados tanto con atributos propios del sistema menor tasa de cotizacin en el nuevo sistema. La cotizacin promedio para pensiones en el sistema antiguo era un 22.44% del salario, en tanto que, al inicio del sistema de AFP, sta alcanzaba un 15.1% que se conformaba de un 10% depositado en el fondo de pensiones y el 5.1%, en comisiones que financian la gestin de las administradoras. En consecuencia, al cambiarse de sistema los trabajadores percibieron un aumento de salario lquido de 12.6% = (1-0.2244). como con el aumento de la remuneracin real del 12.6% en promedio, ocasionado por la

4.3.2. Polticas para el traspaso del sistema antiguo al nuevo sistema pensionario Por otra parte, fue necesario resolver cmo se generara el traspaso de los trabajadores hacia el nuevo sistema. En este sentido, se poda haber obligado a los trabajadores a cambiarse, o bien darles incentivos para su traslado, alternativa que finalmente se adopt. La primera opcin tena una serie de problemas, en primer lugar, se generaba una gran presin sobre el gasto fiscal, ya que el sistema antiguo no contaba con ingresos para el financiamiento de las pensiones que estaba pagando y, adems, el Estado deba reconocer las cotizaciones que efectuaron los trabajadores con anterioridad al traslado. En segundo lugar, podan

191

generarse problemas operativos al incorporar en forma masiva a los trabajadores al nuevo sistema. En tanto, la decisin voluntaria de cambiarse tiene la ventaja de validar el nuevo sistema, puesto que el cambio es una decisin individual, adems genera menor presin al presupuesto fiscal y menores problemas operativos. No obstante, para lograr el cambio de trabajadores al nuevo sistema se debieron crear los incentivos adecuados, para lo cual un elemento fundamental fue el reconocimiento de las cotizaciones efectuadas en el sistema antiguo. Otro elemento importante fue la generacin de incentivos econmicos al traspaso. El principal de ellos fue que los trabajadores que optaron por cambiarse al nuevo sistema reciban un ingreso lquido mayor al que obtenan en el rgimen antiguo. Tambin result necesario informar respecto a las caractersticas del nuevo sistema y las ventajas de ste. Una vez que se produjo un traslado significativo de afiliados se requiri fusionar a las instituciones previsionales del rgimen antiguo, para lograr un funcionamiento ms eficiente. Por otra parte, se hizo necesario sentar las bases para la implementacin del nuevo Sistema Previsional en una serie de mbitos, dentro de los cuales podemos considerar como los ms importantes la supervisin del sistema y su relacin con el mercado de capitales y de seguros. 4.4. La seguridad social en Chile

En Chile, el Estado participa en la seguridad social, principalmente a travs del financiamiento de los programas de asignaciones familiares, subsidios y pensiones mnimas. Adems, el Estado tiene a su cargo la fiscalizacin de cada una de las instituciones que otorgan y administran los diversos programas de seguridad social, ya sea estatal o privada con o sin fines de lucro. 192

Cabe mencionar, que dada la especializacin y magnitud de las tareas que debe abordar el organismo contralor, en el caso chileno se consider conveniente la creacin de una institucin independiente que llevara a cabo esta labor, de modo que se pudieran concentrar esfuerzos en la supervisin, la optimizacin de los procesos y la readecuacin de la legislacin original del Sistema en un entorno dinmico. La autonoma del ente contralor, ha redundado en una mayor eficiencia al existir una especializacin en la fiscalizacin de los fondos de pensiones. Pensin garantizada En el caso chileno los beneficios garantizados por el Estado son la pensin mnima, la rentabilidad mnima y algunos conceptos relacionados con las pensiones en caso de quiebra de una administradora de fondos de pensiones o de una compaa de seguros. En primer trmino, con el propsito de satisfacer el objetivo de equidad en los beneficios otorgados por el sistema, todos los afiliados que cumplan ciertos requisitos bsicos tienen derecho a recibir una pensin mnima, garantizada por el Estado, aun cuando no cuenten con un saldo suficiente en su cuenta de capitalizacin individual. En segundo trmino, cada mes las AFP son responsables de que la rentabilidad real de los ltimos doce meses del fondo de pensiones que administran alcance un nivel mnimo, el cual est relacionado con la rentabilidad promedio de todos los fondos de pensiones en el mismo periodo. Si una administradora no alcanza la rentabilidad mnima una vez agotadas todas las restantes instancias establecidas por la ley, el Estado realiza la compensacin faltante y procede a liquidar la administradora.

193

4.5. Elementos fundamentales para asegurar el buen funcionamiento del sistema de pensiones Entre las condiciones que se establecieron en la normatividad para asegurar el buen funcionamiento del sistema de pensiones, se cuentan las siguientes: a. Regular el funcionamiento de las Administradoras de Fondos de Pensiones,

por sus siglas (AFP) y el otorgamiento de las prestaciones estipuladas por ley. Dicho control tiene por objetivo lograr un mximo de eficiencia en la gestin de las administradoras, especialmente en aquellas actividades que tienen fundamental incidencia en la situacin previsional de los afiliados. b. Motivar la cotizacin por parte de los trabajadores, estableciendo la

obligatoriedad para las administradoras de realizar las acciones que permitan su cobro a los empleados morosos. c. Regular la informacin que se entrega a los afiliados. El sistema de

pensiones ofrece a los trabajadores un conjunto de oportunidades de eleccin. Para que los afiliados puedan utilizar estas alternativas en su beneficio, deben tener acceso a la informacin necesaria. Otros elementos fundamentales para el adecuado desarrollo de un sistema privado de pensiones basado en la capitalizacin individual se refieren a requerimientos operativos bsicos. En efecto, el funcionamiento del sistema de pensiones requiere del manejo de una gran cantidad de informacin, para lo cual es necesario contar con redes computacionales y sistemas de informacin apropiados, as como mecanismos de identificacin de los trabajadores. De esta forma, es posible efectuar una adecuada fiscalizacin de los procesos que

194

llevarn a cabo las Administradoras, as como tambin evitar posibles anomalas, tales como la afiliacin mltiple.162 4.6. Conclusiones Tanto los estados de bienestar como los estados neoliberales presentan virtudes y defectos, las virtudes de los primeros consisten en la bsqueda del bienestar colectivo; las de los segundos, son aquellas que dejan al individuo en libertad de decidir ms sobre su propia existencia. Los defectos de aquellos es la excesiva intervencin y los de stos, la excesiva libertad: todo debe tener un punto de equilibrio. No se trata de averiguar cul es el bueno o cul es el malo, sino de saber aplicar acertadamente el que mayores beneficios especficos pueden lograrse en una nacin determinada y stos puedan ser tangibles por la mayor parte de la sociedad, no cambiar por cambiar, debido a presiones, porque los dems lo hacen o porque trae ms beneficios personales en trminos meramente polticos. Los sistemas de pensiones se reforman por la crisis: en el aumento del empleo informal y la pobreza, en las finanzas del Estado por deficiencias burocrticas, por el incremento en la esperanza de vida de los habitantes, y por la disminucin de contribuyentes activos entre otros, de tal suerte que slo queda reformar radicalmente el sistema pblico de pensiones en grado mayor (sustitutivo), intermedio (paralelo) o menor (mixto). Los pases que optaron por el modelo sustitutivo, como Chile y Mxico, lo hicieron por causas comunes como la liberalizacin de las prestaciones y el ajuste de los haberes con la inflacin sin proveer los ingresos necesarios, los cambios demogrficos como el envejecimiento de la poblacin y el aumento de la

162

Ibid. Pg. 35.

195

esperanza de vida, y la prdida en el valor real de las reservas debido a las altas tasas de inflacin. El modelo sustitutivo obliga al Estado a erogar una gran cantidad de recursos, toda vez que debe terminar de darle atencin a los del rgimen pasado y adems gastar tambin para constituir el nuevo modelo, traducido en una gran transferencia de recursos del Estado al sector privado.163 Adems, no existe un aporte directo de los empleadores o patrones; esto es criticado al no concordar con los convenios de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) que establecen un financiamiento tripartito de la seguridad social (Estado, empleadores y trabajadores), porque este modelo deja al trabajador a su suerte en el aporte a su cuenta individual, sin responsabilidad alguna al patrn, que no tiene porque ser dispensada en una sociedad que se pretende ser justa y equitativa. No se prev un beneficio equitativo en los rendimientos si hay prosperidad econmica en los aos venideros.164 En el sistema de capitalizacin individual las pensiones se fijan al momento de la jubilacin y no varan nunca ms en trminos reales; en un futuro, los jubilados no podrn beneficiarse del progreso econmico que pueda lograr el pas, con este sistema se producir una separacin creciente entre los ingresos de los trabajadores activos cuyos salarios reales aumentarn conforme al progreso del pas- y las pensiones de los pasivos que se quedarn estancadas, profundizndose an ms la dicotoma de la sociedad. Acerca del ahorro interno, las administradoras de los fondos de ahorro para el retiro han generado un dinamismo para extender su negocio: fondos adicionales para ahorros voluntarios, seguro de desempleo, lo que puede causar efectos adicionales sobre el ahorro, como pudieran ser la disminucin del monto real para otorgar la pensin por la desviacin de recursos ahorrados para otros fines o manejar los ahorros como negociables, entre otras cosas.

Ensignia, Jaime y Daz Rolando. La seguridad social en Amrica Latina: Reforma o Liquidacin? Editorial Nueva Sociedad. Venezuela, 1997. Pg. 35. 164 Ibid. Pg. 39.

163

196

Es difcil de estimar el futuro de la pensin mnima ya que depende de la rentabilidad de los fondos, de la cantidad de afiliados con bajos ingresos y de la cantidad de afiliados que no logran reunir mucho ms de 20 aos de cotizaciones; es difcil de incorporar y fiscalizar a los trabajadores independientes, por consiguiente la garanta de la pensin mnima podra resultar en una carga fiscal elevada. En los sistemas de pensiones de tipo sustitutivo se ha perdido la solidaridad social porque, si bien el Estado otorgar pensiones garantizadas o asistenciales, stas sern financiadas por los impuestos, que en una lgica neoliberal busca la eficiencia sobre la equidad social y se carece de voluntad poltica para lograrla. Los modelos paralelo y mixto no son otra cosa que un disfraz del sustitutivo porque aunque no se cierre el sistema pblico, ste no tiene vala. El privado abarca, atrae, gana terreno, el pblico es ineficiente; en los estados neoliberales con su lgica de mercado, prevalece el individualismo entendido como la libertad de actuacin de la persona para decidir, la libertad econmica para reunir riqueza sin trabas estatales, la eficiencia que prevalece sobre la justicia social o beneficio colectivo, etc. Una muestra de la aplicacin de estos principios quedan de manifiesto en la tendencia privatizadora de los sistemas de pensiones y la seguridad social en los pases que optan por esta corriente econmica; el modelo neoliberal es una corriente que prioriza el papel del mercado sobre el Estado, ste reduce su accin a simple proveedor de servicios pblicos.165 El Estado es mnimo, o sea slo interviene para condiciones extremas de necesidad por factores externos o deficiencias del mercado. Deja al ser humano en segundo trmino en el diseo de las polticas sociales que distan mucho de ser redistributivas, aseguradoras o asistenciales como se hace en los estados de bienestar.

165

Colclough, Christopher y Manor James. Op. Cit. Pg. 19.

197

Las reformas de pensiones en Amrica Latina son fenmenos que se insertan en una corriente general y universal de reorientar, ajustar y redefinir en un sentido amplio, el contrato implcito y explcito entre las generaciones166, en referencia a la ruptura de un pacto contrado de antao cuando se era estado benefactor y que es redefinido en trminos neoliberales. Manfred Nitsch, especialista en sistemas de pensiones, expone algunos comentarios que se retoman para esbozar las conclusiones de este captulo: Las redes tradicionales de solidaridad estn abrumadas y muchas veces sujetas a la erosin, sin embargo, las estructuras oligrquicas y segregacionistas as como otras fuentes de conflicto y discriminacin tambin se debilitan y cambian surgiendo nuevas lneas de alianza y entendimiento, compromisos e identificacin como tambin de exclusin y marginalizacin. Las reglas sociales que rigen las relaciones entre las generaciones son particularmente persistentes, porque afectan a las personas muy individual y espordicamente y los cambios sociales estructurales son de longue dure (larga duracin) y poco perceptibles.167 Es lamentable el abandono de la solidaridad y es dudable la fe puesta en el individualismo excesivo porque tienden a la exclusin y a la marginacin social adoptando una actitud egosta, donde casi siempre el que tiene poder econmico y poltico, es el ganador. Contina Nitsch: La conferencia de las Naciones Unidas Word Assembly of Ageing de Madrid en 2002, ha puesto de relieve el carcter universal de que casi todos los pases estn experimentando una marcada extensin de la expectativa de vida, una reduccin igualmente dramtica de las tasas de nacimiento y un incremento notable de los aos de escolarizacin, todas estas caractersticas del progreso tecnolgico, econmico y cientfico, al mismo

166 167

Hujo, Katja, Mesa Lago, Carmelo y Nitsch, Manfred.. Op. Cit. Pg. 207. Ibid. Pg. 208.

198

tiempo los mercados de trabajo formal muestran signos de crisis y el sector informal crece as como tambin el desempleo abierto, el viejo dicho de que cada generacin de activos est sosteniendo tanto a los viejos como a los nios de cada sociedad, llega a ser no ms que la mitad de la verdad, porque la cascada de dominancia se est invirtiendo, los activos como los supuestos dueos estn perdiendo control, peso social y autoestima cuando el trabajo ya no determina o domina la economa, los propietarios y poseedores de riqueza financiera asumen las alturas del comando econmico y del prestigio social, financian los puestos de trabajo de la generacin activa, de manera que el bblico pan de cada da de los jvenes y trabajadores activos llega a depender siempre ms de los dueos de la riqueza, es decir de los viejos y no al revs; no es el sistema de reparto el que est en duda sino el sueldo como remuneracin del trabajo, la contribucin y la pensin.168 Es decir, no son los activos laborales quienes sostienen a los pasivos, sino los pasivos controlan el sistema y sobretodo los poderosos econmicamente, porque los jvenes estn desempleados, lo que debiera replantearse no es el sistema de reparto caracterstico del estado benefactor que por tantos aos estuviera vigente, no es la viabilidad econmica la que est orillando a escoger, sino el salario como fuente de ahorro para las nuevas pensiones, no hay empleos, el valor del salario ha decrecido, de tal suerte que son pocas las probabilidades de xito para un sistema que sigue basndose en el empleo, ahora con mayor responsabilidad individual ya que de sta depender el mayor o menor beneficio expresado en el monto de la pensin. Nitsch concluye: El viejo corporativismo no se limita a los institutos de seguro social, sino an ms virulento, se presenta en el servicio pblico como una corporacin

168

Ibid. Pg. 210.

199

pre-democrtica y sui gneris como por ejemplo en Brasil, donde los jueces amenazan entrar en huelga contra un lmite de sus pensiones de ms de 50 sueldos mnimos por mes; visto de cerca, el servicio pblico se divide adems en varias corporaciones bien distintas.169 En Mxico, slo el Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS) privatiz su sistema de pensiones en un rgimen sustitutivo, pero sus propios trabajadores no entraron en la reforma, como tampoco entraron los asegurados de PEMEX Petrleos Mexicanos, ISSFAM Instituto de Seguridad Social de las Fuerzas Armadas y Marina, quienes ganan altos sueldos y la mayor parte son funcionarios pblicos privilegiados que se pensionan con cargo al erario pblico, por lo que priva una situacin desigual. Es cierto que la justificacin es bastante atractiva: se est invirtiendo la pirmide de nacimientos, las familias reducen el nmero de hijos adems la calidad de vida ha aumentado considerablemente comparada con dcadas anteriores, por lo tanto el hecho de que existe una proporcin cada vez menor de contribuyentes activos en relacin con los pasivos, afecta a los sistemas de pensiones que funcionaron relativamente bien cuando el nmero y la proporcin de los jubilados eran muy bajos, despus presentaron insuficiencias cada vez mayores ya que todos los sistemas de pensiones tienden a comenzar en forma promisoria porque se inician sin pasivos y con un creciente nmero de trabajadores activos que aportan recursos. El libro del Banco Mundial (1994) Envejecimiento sin crisis (Averting the old age crisis)170, pretende demostrar el fracaso de los sistemas pblicos de pensiones y con ello de los estados de bienestar keynesianos, tanto desde el punto de vista social como desde el econmico, por lo tanto ste y otras

169 170

Ibid. Pg. 211. Libro del Banco Mundial. Envejecimiento sin crisis. 1994.

200

instituciones financieras internacionales, han presionado desde afuera para que las naciones modifiquen sus pensiones al estilo neoliberal.

201

TTULO QUINTO

5. IMPLICACIONES JURDICAS CONSTITUCIONALES DE LA SEGURIDAD SOCIAL Y EL SISTEMA PENSIONARIO EN MXICO. INTRODUCCIN En el presente captulo se realiza el anlisis jurdico de diferentes legislaciones con la finalidad de abordar la problemtica planteada en la lnea de investigacin: las implicaciones jurdicas constitucionales de la seguridad social en Mxico. A continuacin se identifican las causas que han originado dicha problemtica, por lo que es de suma importancia destacar cuestiones de constitucionalidad del sistema pensionario, as como cuestiones de constitucionalidad del Instituto Mexicano del Seguro Social. 5.1. El Instituto Mexicano del Seguro Social como Organismo fiscal autnomo. La palabra organismo que significa. Conjunto de leyes, usos y costumbres por los que se rige un cuerpo o institucin social. Tambin tiene otro significado, cmo. Conjunto de oficinas, dependencias o empleos que forman un cuerpo o institucin.171 Lo que nos lleva a buscar el significado de fisco, mismo que proviene del latn. fiscus172. Qu significa erario, tesoro pblico. Conjunto de los organismos pblicos que se ocupan de la recaudacin de impuestos. Moneda de cobre de Venezuela, equivalente a la cuarta parte de un centavo.

171 172

Diccionario de la Real Academia Espaola, www.rae.es. Consultado el da 13 de Febrero de 2008. Ibdem.

202

La palabra autnomo, ma. Derivada del griego .173 Que es un adjetivo. Que tiene autonoma. As mismo se define cmo: Adjetivo. Que trabaja por cuenta propia. El Instituto Mexicano del Seguro Social como Organismo Fiscal Autnomo, se define cmo el Conjunto de oficinas, dependencias o empleos que forman un cuerpo o institucin. El significado de fisco, mismo que proviene del latn. fiscus. Qu significa erario, tesoro pblico. Conjunto de los organismos pblicos que se ocupan de la recaudacin de impuestos. Cmo aquel cuerpo de leyes que rigen a una institucin, organismo pblico que se ocupa de la recaudacin de impuestos, y que acta por cuenta propia.

Por lo qu estudiaremos la problemtica que conlleva al organismo fiscal autnomo. Violacin a los artculos 40, 41, 49, 80, 90 y 133, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos en razn de que si bien la personalidad de las entidades paraestatales de la administracin pblica federal en el caso concreto del Instituto Mexicano del Seguro Social, su creacin prevista en los artculos 45 de la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal, en relacin con el 1 de la Ley Federal de Entidades Paraestatales, y la Ley del Seguro Social en sus artculos 5, 270 y 271, le dan vida como organismo fiscal autnomo. Dicha creacin no se ajusta a nuestra carta fundamental, ya que se contrapone a la voluntad del constituyente, quien creo la constitucin poltica de los estados unidos mexicanos, especficamente en los artculos 40, 41, 49, 80, 90 y 133. Habida cuenta que las facultades que pretende tener atribuidas como organismo fiscal autnomo al derivar directamente, del poder recaudatorio, solamente le compete a la persona jurdica colectiva denominada Estados Unidos Mexicanos es por su propia naturaleza indelegable a una persona moral diversa que en el

173

Ibdem.

203

presente caso es precisamente el Instituto Mexicano del Seguro Social, lo que origina que al contravenir a la constitucin federal la ley que genera dicha delegacin, procede la violacin constitucional. Ello es as, en virtud de que el artculo 40 de nuestra carta fundamental seala que: Art. 40.- Es voluntad del pueblo mexicano constituirse en una Repblica representativa, democrtica, federal, compuesta de Estados libres y soberanos en todo lo concerniente a su rgimen interior; pero unidos en una federacin establecida segn los principios de esta ley fundamental. 174 (nfasis aadido) Ahora bien, tenemos que el artculo 41, de nuestra Ley Fundamental seala: El Pueblo ejerce su soberana por medio de los poderes dela Unin en los casos de la competencia de stos, y por los de los Estados, en lo que toca a sus regmenes interiores, en los trminos respectivamente establecidos por la presente Constitucin Federal y las particulares de los Estados, las que en ningn caso podrn contravenir las estipulaciones del Pacto Federal. 175 (nfasis aadido) A su vez, tenemos que el artculo 49 del Pacto Federal seala que: No podrn reunirse dos o ms de estos Poderes en una sola persona o corporacin, ni depositarse el Legislativo en un individuo, salvo el caso de facultades extraordinarias al Ejecutivo de la Unin, conforme a lo dispuesto en el artculo 29. En ningn otro caso, salvo lo dispuesto en el segundo prrafo del artculo 131, (impuestos al comercio exterior y de bienes, cuotas de tarifas de exportacin e importacin restricciones y

174 175

Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Op. Cit. Pg. 47. Idem. Pg. 47.

204

prohibiciones a la importacin y exportacin) se otorgarn facultades extraordinarias para legislar. 176 (nfasis aadido) Por otra parte el artculo 80 de la Constitucin Federal seala que: Se deposita el ejercicio del Supremo Poder Ejecutivo de la Unin en un solo individuo, que se denominar Presidente de los Estados Unidos Mexicanos 177 (nfasis aadido) El artculo 90 del Pacto Social, establece que: La Administracin Pblica Federal ser centralizada y paraestatal conforme a la Ley Orgnica que expida el Congreso, que distribuir los negocios del orden administrativo de la Federacin que estarn a cargo de las Secretaras de Estado y Departamentos Administrativos y definir las bases generales de creacin de las entidades paraestatales y la intervencin del Ejecutivo Federal en su operacin. Las leyes determinarn las relaciones entre las entidades paraestatales y el Ejecutivo federal , o entre stas y las Secretaras de Estado y Departamentos Administrativos. 178 (nfasis aadido) De lo visto con anterioridad se desprende que el poder pblico, como ente llamado estado, se divide en tres a saber Poder Ejecutivo Federal, Poder Legislativo y Poder Judicial, y a su vez estar a cargo del Poder Ejecutivo, un individuo llamado Presidente de los Estados Unidos Mexicanos.

176 177

Idem. Pg. 55. Idem. Pg. 82. 178 Idem. Pg. 86.

205

Como se ha visto, tenemos que esa forma de organizacin la introdujo el Constituyente, como resultado del Pacto Social entre los gobernados y la voluntad de estos en ejercicio de su soberana para organizar su gobierno. El Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, en su obra denominada Diccionario Jurdico Mexicano define la soberana de la siguiente forma: () Castillo Velasco, Constituyente y exegeta del cdigo supremo de 1857 () Reside, dice el artculo constitucional, y no residi, porque para el establecimiento de un gobierno delega el pueblo algunas facultades de su soberana, ni delega todas, ni delega algunas irrevocablemente. Encarga el ejercicio de algunas de las facultades y atribuciones a aquellos funcionarios pblicos que establece; La soberana nacional reside en el pueblo, de Rousseau, en el pueblo que trabaja para su felicidad. Y reside esencial y originalmente. Originalmente quiere decir que jams ha dejado de residir en el pueblo; aunque la fuerza haya dominado, no por ello prescribi su favor, porque uno de los elementos de la soberana es su imprescribilidad. Y lo hace de manera esencial porque en todo momento el pueblo es soberano; nunca delega su soberana sino que nombra sus representantes El a. siguiente, el 40 de la C. comienza expresando que: Es voluntad del pueblo mexicano constituirse en una Repblica representativa, democrtica, federal Es decir, el pueblo en ejercicio de su soberana construye la organizacin poltica que desea darse179

Instituto de Investigaciones Jurdicas, Diccionario Jurdico Mexicano, Editorial Porrua, Mxico 1992, Pg.2935.

179

206

As tambin el autor Humberto Briceo Sierra, en su obra titulada Derecho procesal fiscal: regmenes federal y distrital mexicanos, seala que:

CAPTULO II 6. Naturaleza y clases de control. Controlar, jurdicamente, es ajustar, es aplicar una medida posterior para adecuar un acto al principio fundamental. Cuando se ha alcanzado un resultado en cualquier estadio, no slo del fenmeno tributario, sino en cualquiera otra institucin jurdica, la aplicacin de un control significa una verificacin tendiente a determinar la regularidad de ese producto. En un rgimen de los llamados Estados de Derecho, el control opera en dos sentidos: uno inicial de fijacin apriorstica y otro posterior o de ajuste a posteriori. Primariamente, se establecen principios o fundamentos; secundariamente, se implantan instrumentos o medios. () Pero se trata, en el fondo, de un juicio hipottico, porque su mandato se encuentra condicionado a los trminos de su propia redaccin; el tributo tiene, en primer lugar, un destino que es al mismo tiempo su justificacin: los gastos pblicos. Numerosas exacciones se implantan por el Estado, los establecimientos pblicos, las agencias descentralizadas y las instituciones mixtas, pero no son tributos, porque los gravmenes no se destinan al gasto pblico. Si se emplea la hermenutica para llevar el precepto hasta sus ltimas consecuencias, no se lograra encontrar apoyo para esa multitud de problemas tributarios que el constituyente no pudo o no pudo prever. As por ms que se esfuerce el comentarista, no lograra inferir de tal artculo, la obligacin de contribuir de personas residentes en el extranjero, porque esa

207

fraccin ha tomado en cuenta la localizacin en forma que la prctica y la tcnica tributaria ha desechado. 180 (nfasis aadido)

As tambin el doctrinista Ignacio Burgoa Origuela, en relacinal concepto de soberana postula: La soberana popular o nacional es inalienable e indivisible. Es, segn el pensamiento de Rousseau, la voluntad general, o sea, la voluntad de la nacin (pueblo). Su inalienabilidad, conforme al ilustre ginebrino, resulta del pacto social mismo. Suponer que la soberana pudiese ser enajenada, equivaldra a la eliminacin del mismo soberano, es decir, del pueblo o nacin, sin que este hecho pueda ni siquiera concebirse con validez, Su indivisibilidad,
181

adems,

deriva

lgicamente

de

su

inalienabilidad, pues dividir parcialmente (nfasis aadido)

la soberana significara enajenarla

Aunado a lo anterior, respecto de la voluntad de la forma en que desean ser gobernados los ciudadanos de la Repblica Mexicana, tenemos que el Poder Ejecutivo del Estado lo componen el Presidente de la Repblica y las Secretaras de Estado, adems establece una diferencia de supra a subordinacin entre stos y los Departamentos Administrativos, esto es en trminos grficos lo siguiente:

Presidente de los Estados Unidos Mexicanos y Secretaras de Estado Poder Ejecutivo Soberano

= Artculo 90

Entidades paraestatales Organismos paraestatales o

Briceo Sierra Humberto. Derecho procesal fiscal: regmenes federal y distrital mexicanos. Segundo Captulo.Editorial Porrua, Mxico, Pg. 38 181 Burgoa Ignacio. Diccionario de derecho constitucional, garantas y amparo. Segunda Edicin. Editorial Porrua, Mxico, 1989. Pg. 412.

180

208

(Poder de Imperio)

Regula las relaciones entre ambos

descentralizados (auxiliares)

Por virtud de lo anterior, tenemos que la naturaleza jurdica del Instituto Mexicano del Seguro Social, como organismo descentralizado con personalidad jurdica propia tambin tiene el carcter de organismo fiscal autnomo, tal como lo establece la Ley del Seguro Social en su artculo 5; encuentra su origen en la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal, en su artculo 45, cuyo texto es el que sigue: Son organismos descentralizados las entidades creadas por ley o decreto del Congreso de la Unin o por decreto del Ejecutivo Federal, con personalidad jurdica y patrimonio propios, cualquiera que sea la estructura legal que adopten. 182 (nfasis aadido) A su vez el artculo 1, de la Ley Federal de Entidades Paraestatales, seala que: La presente Ley, Reglamentaria en lo conducente del artculo 90 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, tiene por objeto regular la organizacin, funcionamiento y control de las entidades paraestatales de la Administracin Pblica Federal. Las relaciones del Ejecutivo Federal, o de sus dependencias, con las entidades paraestatales, en cuanto unidades auxiliares de la Administracin Pblica Federal, se sujetarn, en primer trmino, a lo establecido en esta Ley y sus disposiciones reglamentarias y, slo en lo no

182

Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal. Editorial Anaya. Mxico, 2003.

209

previsto, a otras disposiciones segn la materia que corresponda. (nfasis aadido)

183

Como se podr observar, la Ley Federal de Entidades Paraestatales claramente advierte la diferenciacin entre Poder Ejecutivo Federal (persona moral denominada Estados Unidos Mexicanos) y las entidades paraestatales como organismos auxiliares de la administracin pblica federal (personas morales diversas a la denominada Estados Unidos Mexicanos) esto es que el Instituto Mexicano del Seguro Social, no es la Administracin Pblica Federal, sino un organismo auxiliar de ella. Tenemos que el Instituto Mexicano de Seguro Social, tiene en sus artculos 5 y 270, la descripcin de su naturaleza jurdica, cuyo texto es el siguiente: Artculo 5. La organizacin y administracin del Seguro Social, en los trminos consignados en esta Ley, estn a cargo del organismo pblico descentralizado con personalidad jurdica y patrimonio propios, de integracin operativa tripartita, en razn de que a la misma concurren los sectores pblico, social y privado, denominado Instituto Mexicano del Seguro Social, el cual tiene tambin el carcter de organismo fiscal autnomo. (nfasis aadido) Artculo 270. El Instituto, en su carcter de organismo fiscal autnomo, se sujetar al rgimen establecido en esta Ley, ejerciendo las atribuciones que la misma le confiere de manera ejecutiva, con autonoma de gestin y tcnica, en los mbitos regulados en la presente Ley. 184 (nfasis aadido)

183 184

Ley Federal de Entidades Paraestatales. Editorial Anaya. Mxico, 2003. Ley del Seguro Social. Op. Cit.. Pg. 52 y 188.

210

As lo dispuso el pueblo soberano de la Repblica Mexicana, por tanto, al ser el Instituto Mexicano del Seguro Social una persona moral diversa a la denominada Estados Unidos Mexicanos, el mismo carece de facultades de imperio de estado, o de coaccin, o lo que es lo mismo se encuentra imposibilitado constitucionalmente para poder realizar estas funciones de coaccionar a los patrones para el cobro de sus aportaciones, de tal suerte que las normas que le atribuyen el carcter de autoridad fiscal y las facultades respectivas a ello, resultan ser inconstitucionales. Esto es as, ya que como hemos visto, la soberana es indivisible, no se delega ni se negocia, por lo que el Instituto Mexicano del Seguro Social no es parte de la soberana que, como ideal de Estado, establece el Pacto Social. Sustentan lo anterior, la recopilacin de opiniones de distinguidos doctrinistas, que hace Hugo Carrasco Iriarte, en su obra titulada DERECHO FISCAL CONSTITUCIONAL En estas condiciones, los rganos administrativos descentralizados no pueden tener el carcter de autoridad; () Aplicadas las caractersticas anteriores al Instituto Mexicano del Seguro Social y al Instituto del Fondo Nacional de la Vivienda para los Trabajadores, se tiene que auque sus respectivas leyes de creacin les otorguen la calidad de organismos fiscales autnomos, y en la virtud se les reconoce el carcter de autoridades fiscales, tal reconocimiento se limita a los solos efectos de la liquidacin y cobro no forzado de las cuotas establecidas a su favor. Ciertamente, la ndole autoritaria atribuida por la ley a dichos organismos no puede extenderse a otras funciones que las especficamente sealadas, es decir, su autoridad se agota con la determinacin unilateral de la obligacin establecida a su favor, pero no pueden requerir el cumplimiento de ella por los medios de apremio, aplicar sanciones y 211

realizar acciones de investigacin y comprobacin, porque stos son actos tpicos de la soberana , , aspectos operativos del gobierno, que slo los rganos de la administracin centralizada pueden ejercitar, en tanto que se trata de rganos del estado. () No es intranscendente a los fines que nos importa destacar, reiterar una vez ms que el propio Estado, en cuanto organizacin colectiva, el que se desdobla en estas funciones y que son poderes pblicos quienes las detentan; en tal virtud sus actos son portadores de la autoridad del mismo Estado, del imperio de esta autoridad suprema, pues la existencia de un poder presupone la de una subordinacin de manera que cuando dichos actos imponen deberes o restricciones a los particulares, pueden ser realizados aun en contra de la voluntad de stos. Esta cualidad de imponerse, de hacer valer, si es preciso con su fuerza, sus determinaciones frente a los particulares, es en exclusiva prerrogativa del Estado; es decir, slo l tiene atribuida la facultad de hacerse obedecer (aunque desde luego dentro de ciertos lmites sealados por el soberano), porque es el nico que puede poner accin, a tal fin, un poder de compulsin y constreimiento; () De una manera general, la centralizacin es un rgimen administrativo en el cual el poder de mando se concentra en el poder central, que es la persona jurdica titular de derechos, la cual mantiene la unidad agrupando a todos los rganos en un rgimen jerrquico. Y es precisamente en este poder y en el de decisin en los que se resumen todas las facultades del Estado. La administracin decentralizada, en cambio, segn el mismo autor, tiene: Un rgimen jurdico especial que le permite actuar con determinada autonoma orgnica y tcnica, manteniendo con el poder central de las estrictas relaciones de control referidas a la poltica general, 212

econmica y administrativa del Estado, y los rganos que la constituyen gozan de personalidad jurdica propia. () La administracin pblica centralizada deviene as autoridad por cuanto se halla investida de la potestad del Estado para hacer cumplir sus determinaciones, para hacerse obedecer aun en contra de la voluntad de los obligados, actuando directamente son sus propios medios sobre personas y bienes, derribando, en su caso, por medio de la fuerza fsica, los obstculos que se opongan a la realizacin de la voluntad de la ley, de la que es portadora. De ah que sus actos, como con magistral sencillez lo ha compendiado la Sala Superior del Tribunal Fiscal de la Federacin, resulta idneos para sujetar, por medio de la potestad pblica, a los particulares imponiendo obligaciones y cargas, definicin en la que estn inscritos todos los elementos que con anterioridad se han sealado como tpicos de la actuacin del Estado. La administracin pblica paraestatal o descentralizada, por el contrario, si bien est encuadrada en la administracin pblica federal y cumple fines estatales, est constituida por rganos que tienen una personalidad jurdica propia, independientemente de la personalidad del Estado, otorgada por la ley o decreto que los crea; estos rganos son titulares de un patrimonio especial, tambin diverso del patrimonio del Estado (en el sentido de que, segn advierte Fraga, citando a Buttbengach, el Estado, por medio de la personificacin jurdica, realizada la afectacin de una parte de sus bienes, que seguirn siendo bienes del Estado, auque sujetos a un rgimen jurdico determinado), y gozan de un poder de decisin o autonoma tcnica que les permite obrar en su propio nombre. Claro est que esta esfera de autonoma no puede llegar al extremo de desplazar a la administracin central del ejercicio de sus facultades indispensables para mantener la unidad de accin de poder pblico, pues de lo contrario simplemente se llegara a la desintegracin del 213

Estado, en razn de que, como tambin apunta Fraga, no habra ya una organizacin descentralizada de la administracin, sino que existira un poder independiente, o bien un estado dentro del estado. Ahora bien, es indudable que tratndose de aquella actividad de la administracin pblica encaminada a la obtencin de los recursos para la satisfaccin de los fines estatales, particularmente de la que se ocupa de los ingresos extrados del patrimonio de los particulares en forma coactiva, no puede ser sino materia de la administracin pblica centralizada, por cuanto es la nica portadora del ejercicio del poder coercitivo del estado. La ms autorizada doctrina est acorde en este punto, As, Sinz de Bufanda escribe La facultad del Estado de procurarse los medios econmicos necesarios para el cumplimiento de sus fines pertenece al mbito de los poderes de supremaca o de imperio, que corresponden ab origine, al ente pblico. () Miguel Valdez Villarreal llega a esta misma conclusin: No es legtimo, pues, asimilar la administracin pblica descentralizada o paraestatal a la administracin centralizada, porque aqulla no posee el poder del Estado. () Es ste un lmite que se impone al legislador ordinario por la misma naturaleza de cosas, de manera que si los organismos que conforman la administracin pblica paraestatal tienen personalidad, administracin y fondos propios, distintos de los del Estado, es claro que el Poder Legislativo no puede conferirles una competencia que la Constitucin les niega por razones de principio, por que ello implica un desplazamiento administracin indebido de la la funcin por constitucional disponer de la de la centralizada, cual, misma 214

personalidad del Estado, detenta el monopolio del imperio y la coaccin, por medio de las personas fsicas que forman y exteriorizan su voluntad, En un asunto sometido a su alta decisin, la honorable Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha reconocido este concepto de funcin pblica. Si por funcin pblica ha de entenderse el ejercicio de las atribuciones esenciales del Estado, realizadas como actividades de gobierno, de poder pblico que implica soberana e imperio, y si tal ejercicio en definitiva lo realiza el Estado a travs de personas fsicas, el empleado pblico se identifica con el rgano de la funcin pblica y su voluntad o accin transcienden como voluntad o accin del Estado, lo que justifica la creacin de normas especiales para su responsabilidad, situacin sta, de incorporacin a la funcin pblica, que no ocurre tratndose de los servidores de los organismos descentralizados, quienes por su peculiar naturaleza quedan fuera de la rbita del poder pblico dedicados a la realizacin de servicios pblicos que no implican soberana e imperio; i) Hechas las anteriores precisiones, hemos de convenir en que, auque una disposicin legal provenga lo contrario, la verdad es que la rama ejecutiva del gobierno no puede ser despojada de las facultades que, conforme a la Constitucin, slo a ella corresponden; punto de vista ampliamente aceptado por nuestra doctrina y jurisprudencia. () A nuestro juicio, los descentralizados que tiene carcter de organismos fiscales autnomos, como el Instituto Mexicano del Seguro Social y l INFONAVIT tampoco tienen facultades de realizar verificaciones, a pesar de que la Ley del Seguro Social, en sus Arts. 19 y 25, permite a dicho organismo ordenarlas y practicarlas. Los organismos descentralizados y entre stos los que tienen carcter de organismos fiscales autnomos, poseen personalidad jurdica y patrimonios propios y, por ende, no pertenecen a la administracin pblica federal (centralizada), por lo que no son autoridades competentes. La Ley 215

Orgnica de la Administracin Pblica Federal, en sus arts. 1.; 3., frac., I; 45 y ss. Les otorga un tratamiento diferente de las autoridades y, por tanto, no son, ni pueden fundar ni motivar la prctica de visitas de inspeccin o verificacin. () Estos conceptos han sido acogidos tambin por el Tribunal Fiscal de la Federacin, que resolvi: El Instituto Mexicano del Seguro Social es un organismo descentralizado con personalidad jurdica, segn lo establece el art. 20 de la Ley del seguro Social, por tanto, no debe considerarse que el IMSS es parte de la Federacin Idntico tratamiento ha dado la honorable Suprema Corte de Justicia de la Nacin al tema al sostener: Siendo el Instituto jurdica Mexicano propia, es del Seguro Social, por expresa de la determinacin de su ley constitutiva, un organismo descentralizado con personalidad una entidad separada administracin central. Slo mantiene con el poder ejecutivo federal, conforme a lo previsto por diversos ordenamientos legales, relaciones vinculatorias con la especfica finalidad de regular el control administrativo de su funcionamiento orgnico. De lo que se sigue que, por la peculiar caracterstica de estar dotado de personalidad jurdica propia, constituye un ente que no forma parte integrante de la Federacin. () De tal manera que la cuotas exigidas a los patrones para el pago del servicio pblico del Seguro Social, quedan comprendidas dentro de los tributos que impone el Estado a las partes con fines parafiscales con carcter obligatorio para un fin consagrado en beneficio de una persona jurdica distinta del Estado encargada de la prestacin de un servicio pblico;

216

()185 (nfasis aadido) Por lo que resulta evidente que al no ser vlidamente posible en sentido constitucional la atribucin del carcter de autoridad fiscal y por ende no poder tener esa facultad de imperio, o de coaccin el Instituto Mexicano del Seguro Social, no puede atribuirse facultades que slo corresponden a los organismos centralizados de la Administracin Pblica Federal, en tanto que rganos de la persona moral denominada Estados Unidos Mexicanos, y por tanto no puede exigir el pago de aportaciones, y mucho menos secuestrar bienes, para garantizar esos supuestos adeudos. Robustece lo anterior las siguientes jurisprudencias: ORGANISMOS DE LOS PBLICOS DESCENTRALIZADOS. FEDERAL, SI BIEN SON NI

RGANOS DE LA ADMINISTRACIN PBLICA, NO FORMAN PARTE PODERES EJECUTIVOS, ESTATALES MUNICIPAL. El Tribunal Pleno de esta Corte Constitucional aprob la tesis nmero P./J. 16/95 de la Novena poca del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo II, agosto de 1995, pgina 60, cuyo rubro sostiene "TRABAJADORES DEL SERVICIO POSTAL MEXICANO. SUS RELACIONES FEDERAL, POR LABORALES SE EL RIGEN CON DENTRO A DICHO DE DEL LA ORGANISMO JURISDICCIN 123 ARTCULO DESCENTRALIZADO

APARTADO

CONSTITUCIONAL.", del texto de la misma y de las consideraciones de los precedentes que la integran se desprende que un organismo pblico descentralizado se distingue de los rganos de la administracin pblica centralizada a los que se les identifica con el Poder Ejecutivo a nivel federal o estatal o con el Ayuntamiento a nivel municipal, de tal suerte que es un ente ubicado en la administracin pblica paraestatal, toda

Carrasco Iriarte Hugo. Derecho Fiscal Constitucional. Tercera Edicin., Editorial Harla, Mxico, 1996. Pgs 54-60.

185

217

vez que la descentralizacin administrativa, como forma de organizacin responde a la misma lgica tanto a nivel federal, como estatal o incluso, municipal, que es la de crear un ente con vida jurdica propia, que aunque forma parte de la administracin pblica de cada uno de esos niveles, es distinta a la de los Poderes Ejecutivos, sean federal o estatales as como a los Ayuntamientos municipales, aun cuando atienden con sus propios recursos una necesidad colectiva. (nfasis aadido) Recurso de reclamacin relativo a la controversia constitucional 23/97. Sistema Intermunicipal de los Servicios de Agua Potable y Alcantarillado de la Zona Metropolitana del Estado de Jalisco. 13 de mayo de 1998. Cinco votos. Ponente: Mariano Azuela Gitrn. Secretario: Ariel Alberto Rojas Caballero. Competencia 337/98. Suscitada entre la Junta Local de Conciliacin y Arbitraje del Estado de Tlaxcala y el Tribunal de Conciliacin y Arbitraje del propio Estado. 13 de noviembre de 1998. Cinco votos. Ponente: Juan Daz Romero. Secretario: Aristeo Martnez Cruz. Competencia 338/98. Suscitada entre el Tribunal de Conciliacin y Arbitraje del Estado de Tlaxcala y la Junta Local de Conciliacin y Arbitraje de la misma entidad federativa. 18 de noviembre de 1998. Cinco votos. Ponente: Juan Daz Romero. Secretario: Jorge Carenzo Rivas. Competencia 366/98. Suscitada entre la Junta Local de Conciliacin y Arbitraje del Estado de Oaxaca y la Junta de Arbitraje para los Empleados al Servicio de los Poderes del Estado de Oaxaca. 8 de enero de 1999. Unanimidad de cuatro votos. Ausente: Jos Vicente Aguinaco Alemn. Ponente: Guillermo I. Ortiz Mayagoitia. Secretario: Alfredo E. Bez Lpez.
186

Novena poca. Segunda Sala. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. XI, Enero de 2000. 2./J.3/2000. Pg. 41.

186

218

Competencia 361/99. Suscitada entre el Tribunal de Conciliacin y Arbitraje del Estado de Durango y la Segunda Sala del Tribunal Federal de Conciliacin y Arbitraje. 24 de septiembre de 1999. Unanimidad de cuatro votos. Ausente: Mariano Azuela Gitrn. Ponente: Juan Daz Romero. Secretario: Jos Gabriel Clemente Rodrguez. Tesis de jurisprudencia 3/2000. Aprobada por la Segunda Sala de este Alto Tribunal, en sesin privada del catorce de enero del ao dos mil.

ORGANISMOS DESCENTRALIZADOS DE CARACTER FEDERAL. SU INCLUSION EN EL ARTICULO 1o. DE LA LEY FEDERAL DE LOS TRABAJADORES AL SERVICIO DEL ESTADO, ES INCONSTITUCIONAL. El apartado B del artculo 123 constitucional establece las bases jurdicas que deben regir las relaciones de trabajo de las personas al servicio de los Poderes de la Unin y del Gobierno del Distrito Federal, otorgando facultades al Congreso de la Unin para expedir la legislacin respectiva que, como es lgico, no debe contradecir aquellos fundamentos porque incurrira en inconstitucionalidad, como sucede con el artculo 1o. de la Ley Federal de los Trabajadores al Servicio del Estado que sujeta al rgimen laboral burocrtico no slo a los servidores de los Poderes de la Unin y del Gobierno del Distrito Federal, sino tambin a los trabajadores de organismos descentralizados que aunque integran la administracin pblica federal descentralizada, no forman parte del Poder Ejecutivo Federal, cuyo ejercicio corresponde, conforme a lo establecido en los artculos 80, 89 y 90 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, al presidente de la Repblica, segn atribuciones que desempea directamente o por conducto de las dependencias de la administracin pblica centralizada, como son las Secretaras de Estado y los Departamentos Administrativos. Por tanto, las relaciones de los 219

organismos pblicos descentralizados de carcter federal con sus servidores, no se rigen por las normas del apartado B del artculo 123 constitucional. 187 (nfasis aadido) Amparo en revisin 1115/93. Ismael Contreras Martnez. 30 de mayo de 1995. Mayora de ocho votos. Ponente: Guillermo I. Ortiz Mayagoitia, en ausencia de l hizo suyo el proyecto el Ministro Mariano Azuela Gitrn. Secretario: Salvador Castro Zavaleta. Amparo en revisin 1893/94. Mara de la Luz Bachiller Sandoval. 30 de mayo de 1995. Mayora de ocho votos. Ponente: Juventino V. Castro y Castro. Secretario: Martn Angel Rubio Padilla. Amparo en revisin 1226/93. Francisco Coronel Velzquez. 5 de junio de 1995. Mayora de diez votos. Ponente: Juventino V. Castro y Castro. Secretario: Martn Angel Rubio Padilla. Amparo en revisin 1911/94. Jos Luis Rodrguez Gonzlez. 11 de julio de 1995. Mayora de diez votos. Ponente: Juventino V. Castro y Castro. Secretario: Martn Angel Rubio Padilla. Amparo en revisin 1575/93. Armando Montes Meja. 14 de agosto de 1995. Mayora de nueve votos. Ponente: Juventino V. Castro y Castro, en ausencia de l hizo suyo el proyecto el Ministro Mariano Azuela Gitrn. Secretario: Martn Angel Rubio Padilla. El Tribunal Pleno en su sesin privada celebrada el quince de enero en curso, por unanimidad de once votos de los Ministros: presidente Jos Vicente Aguinaco Alemn, Sergio Salvador Aguirre Anguiano, Mariano Azuela Gitrn, Juventino V.

Novena poca. Pleno. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. III, Febrero de 1996. P./J.1/96. Pg. 52.

187

220

Castro y Castro, Juan Daz Romero, Genaro David Gngora Pimentel, Jos de Jess Gudio Pelayo, Guillermo I. Ortiz Mayagoitia, Humberto Romn Palacios, Olga Mara Snchez Cordero y Juan N. Silva Meza; aprob, con el nmero 1/1996 la tesis de jurisprudencia que antecede; y determin que las votaciones de los precedentes son idneas para integrarla. Mxico, Distrito Federal, a quince de enero de mil novecientos noventa y seis. Nota: Vase la ejecutoria publicada en el Semanario Judicial de la Federacin, Tomo II, pg. 42, correspondiente al mes de agosto de 1995.

5.2. El poder de coaccin y su violacin.

El Instituto Mexicano del Seguro Social no tiene facultades para realizar visitas domiciliarias, y por va de consecuencia tampoco cuenta con facultades para realizar acciones de coaccin, propio del Ejecutivo Federal, generando una violacin al artculo 16 constitucional. No cuenta con facultades para realizar cateos, en razn de que las contribuciones de seguridad social no son impuesto, adems de que no tiene facultad para realizar visitas domiciliarias, no tiene esa facultad de imperio que le corresponde al Ejecutivo Federal, y por va de consecuencia tampoco le comprende el poder de coaccin, propio del ejecutivo federal a quien si le comprenden ese poder de coaccin. En efecto el artculo 16 de la Constitucin Federal, en su prrafo octavo y penltimo, sealan lo siguiente: Art. 16.- Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la 221

autoridad ()

competente,

que

funde

motive

la

causa

legal

del

procedimiento. En toda orden de cateo, que slo la autoridad judicial podr expedir y que ser escrita, se expresar el lugar que ha de inspeccionarse, la persona o personas que hayan de aprehenderse y los objetos que se buscan, a lo que nicamente debe limitarse la diligencia, levantndose al concluirla, una acta circunstanciada, en presencia de dos testigos propuestos por el ocupante del lugar cateado o en su ausencia o negativa, por la autoridad que practique la diligencia. () La autoridad administrativa podr practicar visitas domiciliarias nicamente para cerciorarse de que se han cumplido los reglamentos sanitarios y de polica; y exigir la exhibicin de los libros y papeles indispensables para comprobar que se han acatado las disposiciones fiscales, sujetndose en estos casos, a las leyes respectivas y a las formalidades prescritas para los cateos. 188 (nfasis aadido) A partir de lo anterior, se advierte que toda orden de cateo, deber ser ordenada por el Poder del Estado, entendido ste como el que tiene la Facultad de imperio, esto es, slo el Ejecutivo Federal, a travs de un rgano Centralizado de la funcin Pblica, est facultado para llevar a cabo visitas domiciliarias, por ser esta ltima la facultada constitucionalmente, para llevar acabo, las visitas domiciliarias. Ahora bien el artculo 271, de la Ley del Seguro Social, establece lo siguiente:

188

Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Op. Cit. Pg. 14.

222

Artculo 271. En materia de recaudacin y administracin de las contribuciones que conforme a esta Ley le corresponden, que de conformidad con lo dispuesto por el artculo 2o., fraccin II y penltimo prrafo, del Cdigo, tienen la naturaleza de aportaciones de seguridad social, el Instituto recaudar, administrar y, en su caso, determinar y liquidar, las cuotas correspondientes a los seguros establecidos en esta Ley, aplicando al efecto lo dispuesto en la misma y en lo no previsto expresamente en ella, el Cdigo, contando respecto de ambas disposiciones con todas las facultades que ese Cdigo confiere a las autoridades fiscales en l previstas, las que sern ejercidas de manera ejecutiva por el Instituto, sin la participacin de ninguna otra autoridad fiscal. 189 (nfasis aadido) Es el caso que, el Instituto Mexicano del Seguro Social, al ser un rgano descentralizado, auxiliar de la administracin pblica centralizada, carece constitucionalmente dada la indelegabilidad de potestades, directamente derivadas de la soberana, como lo es la competencia tributaria o poder recaudatorio de facultades de imperio para poder realizar visitas domiciliarias, ello en razn de que como ya ha quedado evidenciado en el texto, dicho organismo no cuenta con facultades para coaccionar, u obligar al pago de las cuotas de aportacin de seguridad social. Corrobora lo anterior, el hecho de que no obstante que el artculo 271 de la Ley del Seguro Social seala que este organismo cuenta con todas las facultades del Cdigo Fiscal de la Federacin, el hecho es que dicha disposicin es inconstitucional, en razn de que lo previsto en el Cdigo Fiscal de la Federacin, es aplicable slo a autoridades que constitucionalmente, pertenecen al Poder Ejecutivo Federal, como podra ser el Servicio de Administracin Tributaria.

189

Ley del Seguro Social. Op. Cit. Pg. 188.

223

Robustece lo anterior lo que el autor Hugo Carrasco Iriarte, seala: En otras palabras, esta capacidad que al Estado corresponde en forma originaria y exclusiva no admite, ya no digamos un poder superior, pero ni siquiera uno de igual rango, por lo que por su mismo carcter excluyente no puede ser compartida por corporaciones que si bien estn dentro del Estado, viven en el Estado, prosperan al amparo del estado, son del Estado, no son, sin embargo, el estado. Se sigue de aqu que si toda orden de visita domiciliaria lleva en s el imperio y la coaccin que son los caracteres que permiten que se pueda imponer su cumplimiento en forma inexorable y contra la voluntad de su destinatario, necesariamente se trata de un acto que no debe de ser emitido y realizado ms que por un rgano del Estado, en cuanto es portadora de atributos que slo a ste pertenecen. En tal virtud, aquello que no puede concebirse sino en funcin del concepto del estado, jams ha estado ni puede estar en el marco de facultades de organismos distintos a aqul. () El rgimen de polica constituido por disposiciones de carcter restrictivo que aseguran el orden pblico y, por tanto, comprende el conjunto de facultades que tienen las autoridades administrativas para vigilar la conducta de los particulares, siempre con la finalidad de asegurar el orden social; sin que, por tanto, pueda decirse que el art. 16 constitucional aluda exclusivamente a la polica en sentido estricto que se encarga simplemente de mantener la tranquilidad social. () Ms urgente y benfico que dicho servicio pblico pueda ser, o por grande que sea el riesgo de que el servicio se preste en forma deficiente, o llegue a desaparecer, o por poderosa, poltica y financieramente hablando, que sea la administracin descentralizada del servicio, no puede aceptarse de ninguna manera que se subvierta el orden constitucional dando a la 224

administracin paraestatal facultades que, conforme a la carta fundamental, corresponde en forma exclusiva a la administracin centralizada, la que tiene el monopolio del ejercicio del poder del mando, por lo que est fuera del alcance del legislador ordinario delegar o transferir en organismos diversos del Estado funciones orgnicas constitucionales que son la expresin precisamente de este poder de hacerse obedecer. ste tambin es el sentido del pensamiento de Serra Rojas. Leemos en su obra que el rgimen de polica que venimos examinando: Debe considerarse siempre unitariamente, porque traduce la ms importante de las fuerzas coactivas de que dispone el estado para regular la actividad de los particulares en su relacin con el poder pblico. () Los razonamientos anteriores hacen inaceptable que el mbito de actuacin de la organizacin administrativa descentralizada o paraestatal se ample con despojo y en detrimento del que por su intrnseca naturaleza es propio de la organizacin administrativa centralizada, y aun cuando es verdad que motivos de consecuencia prctica, tanto para el particular como para el IMSS y el INFONAVIT, han determinado que a las aportaciones establecidas a su favor se le d carcter de fiscales, ello no autoriza llevar las cosas hasta el extremo de asignarles facultades de cobro forzado, ni mucho menos de inspeccin, verificacin o fiscalizacin domiciliaria, pues tanto unas como otras son de las ms altas manifestaciones de la soberana del Estado. En este orden de ideas, ni la comodidad o la discutible eficiencia de la actuacin de tales organismos, ni razones de inters pblico, ni ninguna otra, pueden justificar la derogacin del sistema a que la Constitucin sujeta a la administracin pblica, porque, como lo ha reconocido el titular del Ejecutivo en reciente y trascendental decreto, la existencia del estado de derecho exige que se respete el principio de supremaca constitucional, por lo que dispuso, en el art. 1 transitorio del mismo, que 225

los organismos de servicio pblico descentralizado o concesionado que tengan establecidos departamentos u oficinas de investigaciones o de servicios especiales o confidenciales, podrn realizar exclusivamente, servicios de vigilancia, de proteccin y de seguridad interna. 190 Por lo que se concluye que al ser el Instituto Mexicano del Seguro Social un organismo descentralizado auxiliar del Poder Pblico Descentralizado, no tiene la facultad de imperio, para coaccionar a los particulares para que paguen las aportaciones de seguridad social. Por lo anterior procede la violacin constitucional a los mexicanos, en contra de la fiscalizacin, y los medios de coaccin que realiza el Instituto Mexicano del Seguro Social.

5.3. La persona moral recaudatoria

El Instituto Mexicano del Seguro Social viola la garanta de contribuir a efecto de cubrir el presupuesto, prevista en el artculo 31 fraccin IV de la Constitucin, as como violatoria del pacto federal, al recaudar impuestos un organismo que no est facultado como lo es la persona moral denominada Estados Unidos Mexicanos. El Instituto Mexicano del Seguro Social no tiene facultades constitucionales o competencia tributaria para imponer el imperio del tributo, por lo que viola el principio de recaudar para destinarlo al gasto pblico, por lo que al destinarlo los ingresos econmicos que obtiene solamente los incorpora a su patrimonio propio,

190

Carrasco Iriarte Hugo.Op. Cit.. Pg. 62-65.

226

con ello le devienen violaciones a este principio de contribucin para el gasto pblico. Los artculos 15, fraccin III, 39, 287 y 291 de la Ley del Seguro Social, 127 del Reglamento de la Ley del Seguro Social en materia de afiliacin, clasificacin de empresas y fiscalizacin, as como los artculos 2, fraccin II, 144, primer prrafo y 145 del Cdigo Fiscal de la Federacin, violan la garanta de contribuir a efecto de cubrir el presupuesto, as como los principios de Legalidad, y Seguridad Jurdica, previstos por los artculos 16, 31, fraccin IV, 41, 73, fraccin VII y 90 de la Constitucin Federal, habida cuenta que si la gnesis del entero de las aportaciones obrero patronales es el artculo 31, fraccin IV, de la Constitucin; el pago realizado al Instituto Mexicano del Seguro Social, de montos que forman parte del patrimonio de ese ente pblico descentralizado, es violatorio del Pacto Federal, al recaudar impuestos un organismo que no es la persona moral de los Estados Unidos Mexicanos, nica persona jurdica que tiene el imperio inalienable e indivisible de recaudar impuestos y ejecutar los crditos fiscales, por lo que al realizar actos propios del imperio del Estado el Seguro Social, viola el principio de seguridad jurdica, as como el del destino del gasto pblico que deben tener todos los tributos, ahora bien, si el origen de las aportaciones se encuentra en el artculo 123, apartado B, fraccin XI, dicho apartado regula a los Trabajadores de los Poderes de la Unin y del Gobierno del Distrito Federal, mas no as a las relaciones laborales distintas a las mencionadas, lo que es el caso concreto, aunado que siendo el artculo 31, fraccin IV, Constitucional el origen de los impuestos, dicha fraccin XI, apartado B, del artculo 123 Constitucional no es impuesto concluyendo que el gobernado no tiene obligacin de enterarlo. El artculo 15, fraccin III, de la Ley del Seguro Social nos seala lo siguiente: Artculo 15. Los patrones estn obligados a:

227

III. Determinar las cuotas obrero patronales a su cargo y enterar su importe al Instituto 191 (nfasis aadido) Del artculo trascrito podemos observar que existe una obligacin legal, que no constitucional impuesta a los patrones de enterar una figura denominada por la misma legislacin como cuota obrero patronal. Mucho se ha hablado del origen de las citadas cuotas obreros patronales, cuya obligacin de enterarse por parte de los patrones, est contenida en el artculo 15, fraccin III, de la Ley del Seguro Social, gnesis que no ha sido determinada fehacientemente si es del artculo 31, fraccin IV, o 123, fraccin XI, apartado B, ambos de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Por lo anterior es preciso dividir el presente concepto para efecto de evidenciar las irregularidades constitucionales que viola los artculos citados en el encabezado. Cuotas obrero patronales gnesis en el artculo 31, fraccin IV, de la constitucin poltica de los estados unidos mexicanos. Como ya lo hemos sealado anteriormente, con base en el artculo 15 de la Ley del Seguro Social, los patrones estn obligados a enterar las cuotas obrero patronal al Instituto Mexicano del Seguro Social, ente de la Administracin Pblica Descentralizada con personalidad jurdica, distinta a la persona moral denominada Ejecutivo Federal de los Estados Unidos Mexicanos, y patrimonio propio. Ahora bien, existe una pena al patrn que no entere dichas cuotas obrero patronales, la cual se encuentra contemplada en los artculos 39, 287 y 291 de la

191

Ley del Seguro Social. Oc. Cit. Pg. 58.

228

Ley del Seguro Social, as como el artculo 127 del Reglamento de la Ley del Seguro Social en materia de afiliacin, clasificacin de empresas, recaudacin y fiscalizacin, el cual son del tenor literal siguiente: Artculo 39 de la Ley del Seguro Social: Las cuotas obrero patronales se causan por mensualidades vencidas y el patrn est obligado a determinar sus importes en los formatos impresos o usando el programa informtico, autorizado por el Instituto. Asimismo, el patrn deber presentar ante el Instituto las cdulas de determinacin de cuotas del mes de que se trate, y realizar el pago respectivo, a ms tardar el da diecisiete del mes inmediato siguiente. La obligacin de determinar las cuotas deber cumplirse aun en el supuesto de que no se realice el pago correspondiente dentro del plazo sealado en el prrafo anterior. Los capitales constitutivos tienen el carcter de definitivos al momento de notificarse y deben pagarse al Instituto, en los trminos y plazos previstos en esta Ley.192 (nfasis aadido) Artculo 287 de la Ley del Seguro Social: Las cuotas, los capitales constitutivos, su actualizacin y los recargos, las multas impuestas en los trminos de esta Ley, los gastos realizados por el Instituto por inscripciones improcedentes y los que tenga derecho a exigir de las personas no derechohabientes, tienen el carcter de crdito fiscal.
193

(nfasis aadido)

Artculo 291 de la Ley del Seguro Social: El procedimiento administrativo de ejecucin para el cobro de los crditos a que se refiere el artculo 287 de esta Ley, que no hubiesen sido cubiertos oportunamente al Instituto, se aplicar por ste, con sujecin a las

192 193

Ibdem. Pg. 72. Ibdem. Pg. 212.

229

normas del Cdigo y dems disposiciones aplicables, a travs de sus unidades administrativas facultadas al efecto. La enajenacin de los bienes que el Instituto se adjudique con motivo de la aplicacin del procedimiento administrativo de ejecucin, se realizar en subasta pblica o por adjudicacin directa, en los trminos y condiciones que seale el reglamento respectivo, que se publicar en el Diario Oficial de la Federacin. En el caso de valores, de renta fija o variable, stos se enajenarn conforme a los lineamientos que al efecto emita el Consejo Tcnico. Las cantidades que se obtengan respecto del seguro de retiro, cesanta en edad avanzada y vejez de acuerdo a lo sealado en este artculo, debern ser puestas a disposicin de la Administradora de Fondos para el Retiro que lleve la cuenta individual del trabajador de que se trate, a ms tardar dentro de los diez das hbiles siguientes a la fecha de su cobro efectivo. En caso de no hacerlo, se causarn recargos y actualizacin a cargo del Instituto o de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, segn corresponda, y a favor del trabajador, en los trminos establecidos en el Cdigo. aadido) Artculo 127 del Reglamento de la Ley del Seguro Social en materia de afiliacin, clasificacin de empresas, recaudacin y fiscalizacin: Las cdulas de liquidacin emitidas por el Instituto por concepto de cuotas, capitales constitutivos, actualizacin, recargos, multas y los gastos realizados por el Instituto por inscripciones improcedentes y los que tenga derecho a exigir de las personas no derechohabientes, debern ser pagadas dentro de los quince das hbiles siguientes a aqul en que surta efectos su notificacin, cubrindose asimismo la actualizacin y los recargos, que en su caso procedan. (nfasis aadido)195
194

(nfasis

Idem. Pg. 213. Reglamento de la Ley del Seguro Social en materia de afiliacin, clasificacin de empresas, recaudacin y fiscalizacin. Editorial Anaya. Mxico, 2003. Pg. 71
195

194

230

Los artculos transcritos, facultan al Instituto Mexicano del Seguro Social, un ente distinto al de los Estados Unidos Mexicanos, a realizar los actos tendientes para efecto de allegarse de los capitales constitutivos que devienen de la supuesta omisin del pago de las cuotas obrero patronales, por lo que dichos artculos obligan al patrn, a pagar a una persona moral, la cual no cuenta con el imperio constitucional de recaudar impuestos, en virtud de que esa facultad slo fue otorgada al Ejecutivo Federal, y mucho menos an de recabar coactivamente los crditos fiscales, ya que esta facultad es inalienable del Estado Mexicano en virtud de los artculos 39, 40, 41 y 90 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, los cuales se transcriben a continuacin: Artculo 39 Constitucional: La soberana nacional reside esencial y originariamente en el pueblo. Todo poder pblico dimana del pueblo y se instituye para beneficio de ste. El pueblo tiene en todo tiempo el inalienable derecho de alterar o modificar la forma de su gobierno. 196 Artculo 40 Constitucional: Es voluntad del Pueblo mexicano, constituirse en una Repblica representativa, democrtica, federal, compuesta de Estados Libres y Soberanos en todo lo concerniente a su rgimen interior; pero unidos en una federacin establecida segn los principios de esta Ley fundamental.
197

(nfasis aadido)

Artculo 41 Constitucional: El pueblo ejerce su soberana por medio de los Poderes de la Unin, en los casos de la competencia de stos, y por lo de los Estados, en lo que toca a sus regmenes interiores, en los trminos respectivamente

196 197

Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Op. Cit. Pg. 47. Idem. Pg. 47.

231

establecidos por la presente Constitucin Federal y las particulares de los Estados, las que en ningn caso podrn contravenir las estipulaciones del Pacto Federal. 198 (nfasis aadido) Artculo 90 Constitucional: La administracin Pblica Federal ser centralizada y Paraestatal conforme a la Ley Orgnica que expida el Congreso, que distribuir los negocios del orden administrativo de la Federacin que estarn a cargo de las Secretaras de Estado y Departamentos Administrativos y definir las bases generales de creacin de las entidades paraestatales y la intervencin del Ejecutivo Federal en su operacin. Las leyes determinarn las relaciones entre las entidades paraestatales y el Ejecutivo Federal, o entre stas y las Secretaras de Estado y Departamentos Administrativos. 199 (nfasis aadido) De lo anterior, es claro e indubitable que el Ejecutivo Federal, Poder Federal encargado de la Administracin Pblica Federal y los organismos descentralizados auxiliares en la Administracin Pblica Federal. Lo anterior es as, ya que los artculos 3 y 45 de la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal lo establecen de la siguiente manera: ARTCULO 3o. El Poder Ejecutivo de la Unin se auxiliar en los trminos de las disposiciones legales correspondientes, de las siguientes entidades de la administracin pblica paraestatal: I.- Organismos descentralizados;

198 199

Idem. Pg. 47. Idem. Pg. 86.

232

II.- Empresas de participacin estatal, instituciones nacionales de crdito, organizaciones auxiliares nacionales de crdito e instituciones nacionales de seguros y de fianzas, y III.- Fideicomisos. (nfasis aadido) ARTCULO 45. Son organismos descentralizados las entidades creadas por ley o decreto del Congreso de la Unin o por decreto del Ejecutivo Federal, con personalidad jurdica y patrimonio propios, cualquiera que sea la estructura legal que adopten. 200 (nfasis aadido) El doctrinista Andrs Serra Rojas en su libro Derecho Administrativo, nos define los organismos descentralizados de la siguiente manera: Para Garca-Trevijano son rasgos fundamentales de la descentralizacin: la transferencia de poderes de decisin; la transferencia a un ente personificado, es decir, a una persona jurdica distinta del Estado (no a rganos o servicios sin personalidad); esta personificacin debe ser de Derecho Pblico; y, por ltimo, la existencia de una relacin de tutela y no de jerarqua. 201 (nfasis aadido) Ahora bien, de lo trascrito podemos concluir que siendo el Instituto Mexicano del Seguro Social, conforme al artculo 5 de la Ley del Seguro Social, auxiliar de la Administracin Pblica Federal, no se le puede delegar el Imperio Tributario contenido en los artculos 16, 31 fraccin IV y 90 Constitucionales ya que dicha facultad es inalienable de la persona moral denominada Ejecutivo Federal, de los Estados Unidos Mexicanos, siendo la personalidad jurdica del citado instituto diversa al del Estado Mexicano, resulta entonces que los artculos 39, 287 y 291 de la Ley del Seguro Social devienen en inconstitucionales, no estando obligado,

200 201

Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal. Editorial Porra. Mxico, 2000. Serra Rojas, Andres. Derecho Administrativo. Editorial Porra. Mxico, 1992. Pg. 711.

233

a enterar impuestos o crditos fiscales a entidades distintas a la Administracin Pblica Federal. Es aplicable la tesis 2a. CCXXVI/2001 emitida por la Segunda Sala y publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo XV de febrero de 2002, pgina 72, el cual es del tenor literal siguiente: ORGANISMOS consideracin PBLICOS que las DESCENTRALIZADOS. de los NO DEBEN pblicos

CONFUNDIRSE CON LAS PERSONAS ESTATALES. finalidades

Si se toma en

organismos

descentralizados previstas en el artculo 14 de la Ley Federal de las Entidades Paraestatales, al estar referidas a la realizacin de una actividad prioritaria o estratgica, a la prestacin de un servicio pblico o social y/o a la obtencin o aplicacin de recursos pblicos para fines de asistencia o seguridad sociales, convierten a dichos organismos en ejecutores de objetivos que deben reputarse como fines propios del Estado o como fines pblicos, resulta vlido calificarlos como "personas jurdicas pblicas", concepcin que no debe confundirse con el de "personas estatales" que es el carcter con el cual se puede identificar a otras entidades integrantes de la administracin pblica federal paraestatal, tales como empresas de participacin estatal, instituciones nacionales de crdito, organizaciones auxiliares nacionales de crdito, instituciones nacionales de seguros y fianzas, y fideicomisos pblicos, pues mientras estas empresas simplemente guardan un vnculo con el Estado, aquellos organismos, adems, comparten las facultades y las funciones de ste y, especialmente, los fines de inters general. Adems, esta diferencia finalista del rgano, de suyo, es razn suficiente para justificar por qu unas pueden

234

ser dotadas de atribuciones de autoridad, y las otras no. aadido)

202

(nfasis

Amparo en revisin 198/2001. Banco Inbursa, S.A., Institucin de Banca Mltiple, Grupo Financiero Inbursa. 17 de octubre de 2001. Unanimidad de cuatro votos. Ausente: Juan Daz Romero. Ponente: Jos Vicente Aguinaco Alemn. Secretario: Emmanuel G. Rosales Guerrero. Amparo en revisin 358/2001. Inversora Burstil, S.A. de C.V., Casa de Bolsa, Grupo Financiero Inbursa. 14 de noviembre de 2001. Cinco votos. Ponente: Guillermo I. Ortiz Mayagoitia. Secretario: Rafael Coello Cetina. Amparo en revisin 47/2001. Seguros Inbursa, S.A. de C.V. 23 de noviembre de 2001. Cinco votos. Ponente: Jos Vicente Aguinaco Alemn. Secretaria: Constanza Tort San Romn. Nota: Este texto sustituye al de la tesis nmero CCXXVI/2001 aprobada en la sesin privada del treinta de noviembre del ao dos mil uno, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo XIV, diciembre de 2001, pgina 373. Al igual, es aplicable la tesis jurisprudencial 2a./J.3/2000 emitida por la Segunda Sala, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su gaceta, Tomo XI de enero de 2000, pgina 41 la cual se transcribe a continuacin: ORGANISMOS DE LOS PBLICOS DESCENTRALIZADOS. FEDERAL, SI BIEN SON NI

RGANOS DE LA ADMINISTRACIN PBLICA, NO FORMAN PARTE PODERES EJECUTIVOS, ESTATALES MUNICIPAL. El Tribunal Pleno de esta Corte Constitucional aprob la tesis

Novena poca. Segunda Sala. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. XV, Febrero de 2002. 2.CCXXVI/2001. Pg. 72.

202

235

nmero P./J. 16/95 de la Novena poca del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo II, agosto de 1995, pgina 60, cuyo rubro sostiene "TRABAJADORES DEL SERVICIO POSTAL MEXICANO. SUS RELACIONES FEDERAL, POR LABORALES SE EL RIGEN CON DENTRO A DICHO DE DEL LA ORGANISMO JURISDICCIN 123 ARTCULO DESCENTRALIZADO

APARTADO

CONSTITUCIONAL.", del texto de la misma y de las consideraciones de los precedentes que la integran se desprende que un organismo pblico descentralizado se distingue de los rganos de la administracin pblica centralizada a los que se les identifica con el Poder Ejecutivo a nivel federal o estatal o con el Ayuntamiento a nivel municipal, de tal suerte que es un ente ubicado en la administracin pblica paraestatal, toda vez que la descentralizacin administrativa, como forma de organizacin responde a la misma lgica tanto a nivel federal, como estatal o incluso, municipal, que es la de crear un ente con vida jurdica propia, que aunque forma parte de la administracin pblica de cada uno de esos niveles, es distinta a la de los Poderes Ejecutivos, sean federal o estatales as como a los Ayuntamientos municipales, aun cuando atienden con sus propios recursos una necesidad colectiva. (nfasis aadido) Recurso de reclamacin relativo a la controversia constitucional 23/97. Sistema Intermunicipal de los Servicios de Agua Potable y Alcantarillado de la Zona Metropolitana del Estado de Jalisco. 13 de mayo de 1998. Cinco votos. Ponente: Mariano Azuela Gitrn. Secretario: Ariel Alberto Rojas Caballero. Competencia 337/98. Suscitada entre la Junta Local de Conciliacin y Arbitraje del Estado de Tlaxcala y el Tribunal de Conciliacin y Arbitraje del propio Estado.
203

Novena poca. Segunda Sala. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. XI, Enero de 2000. 2./J.3/2000. Pg.41.

203

236

13 de noviembre de 1998. Cinco votos. Ponente: Juan Daz Romero. Secretario: Aristeo Martnez Cruz. Competencia 338/98. Suscitada entre el Tribunal de Conciliacin y Arbitraje del Estado de Tlaxcala y la Junta Local de Conciliacin y Arbitraje de la misma entidad federativa. 18 de noviembre de 1998. Cinco votos. Ponente: Juan Daz Romero. Secretario: Jorge Carenzo Rivas. Competencia 366/98. Suscitada entre la Junta Local de Conciliacin y Arbitraje del Estado de Oaxaca y la Junta de Arbitraje para los Empleados al Servicio de los Poderes del Estado de Oaxaca. 8 de enero de 1999. Unanimidad de cuatro votos. Ausente: Jos Vicente Aguinaco Alemn. Ponente: Guillermo I. Ortiz Mayagoitia. Secretario: Alfredo E. Bez Lpez. Competencia 361/99. Suscitada entre el Tribunal de Conciliacin y Arbitraje del Estado de Durango y la Segunda Sala del Tribunal Federal de Conciliacin y Arbitraje. 24 de septiembre de 1999. Unanimidad de cuatro votos. Ausente: Mariano Azuela Gitrn. Ponente: Juan Daz Romero. Secretario: Jos Gabriel Clemente Rodrguez. Tesis de jurisprudencia 3/2000. Aprobada por la Segunda Sala de este Alto Tribunal, en sesin privada del catorce de enero del ao dos mil. Aunado a lo anterior, el Instituto Mexicano del Seguro Social al recaudar los crditos fiscales, que es el caso concreto, stos pasan a formar parte de su patrimonio propio, por lo que no es posible que dichos recursos formen parte del gasto pblico, ni las contribuciones necesarias para cubrir el presupuesto, requisito sine qua non de los tributos contemplados en el artculo 31, fraccin IV, de los Estados Unidos Mexicanos. La institucin Jurdica denominada Patrimonio la define el doctrinista Ernesto Gutirrez y Gonzlez en su libro El Patrimonio, de la siguiente manera: 237

En consecuencia de todo lo antes dicho, considero que el patrimonio tiene las siguientes caractersticas: a) Comprende todos los bienes de una persona, sin hacer distincin sobre la naturaleza intrnseca de cada uno de ellos, lo que implica que se les d un trato genrico, y por lo mismo que se les estime como una universalidad. b) Se comprenden en l, no slo bienes que representan un valor pecuniario, sino que incluye necesariamente a los bienes que tienen un valor de afeccin, moral, no pecuniario. Y por ello, doy la siguiente definicin de patrimonio: es el conjunto de bienes, pecuniarios y morales, obligaciones y derechos de una persona, que constituyen una universalidad de derecho. aadido) Concordamos perfectamente con el doctrinista Ernesto Gutirrez y Gonzlez, antes citado, cuya siguiente referencia, la cual se encuentra en el mismo libro, es de igual importancia que la anterior, que es del tenor literal siguiente: c) La persona slo puede tener un patrimonio. No es posible que la persona pueda tener ms de un patrimonio, toda vez que ste, es una emanacin de la persona; todos sus bienes y deudas, forman una masa nica. 205 (nfasis aadido) As pues tenemos, que siendo el patrimonio estatal, todo lo que ingresa va tributos a la Federacin, concluimos que las aportaciones obrero patronales no forman parte del patrimonio de Estado, sino del patrimonio del Instituto Mexicano del Seguro Social, no siendo posible que el presupuesto de egresos del Seguro
204

(nfasis

204 205

Gutirrez y Gonzlez, Ernesto. El Patrimonio. Editorial Porra. Mxico, 1993. Pg. 46. Idem. Pg. 35.

238

Social se destine al presupuesto de la Federacin, ya que ste presupuesto sale de las arcas de la Tesorera de la Federacin, es decir, las cuotas obreros patronales no tienen destino el gasto pblico conforme al artculo 31, fraccin IV, Constitucional, deviniendo las cuotas obrero patronales en inconstitucionales y siendo origen de los crditos fiscales, estos tienen su origen en fenmenos ilegales. nadie puede beneficiarse de fenmenos ilcitos principio adoptado por el Sistema Jurdico Mexicano, el cual se evidencia en el artculo 1316, fraccin I, del Cdigo Civil Federal el cual seala lo siguiente: Son incapaces de heredar por testamento o por intestado: I. El que haya sido condenado por haber dado, mandado o intentado dar muerte a la persona de cuya sucesin se trate, o a los padres, hijos, cnyuge o hermanos de ella; 206 (nfasis aadido) Siguiendo el principio antes citado debemos sealar que el Instituto Mexicano del Seguro Social no puede beneficiarse de crditos aparentemente fiscales, siendo el origen de dichos crditos las aportaciones obrero patronales, aportaciones que son a todas luces inconstitucionales ya que no tienen el origen de tributo, es decir el artculo 31, fraccin IV, de la Constitucin, o tenindolo, viola los principios de destino al gasto pblico, reserva material de Ley y que la recaudacin no la realiza autoridad competente constitucionalmente.

206

Cdigo Civil Federal. Editorial Anaya. Mxico, 2005. Pg. 275.

239

Es de aqu el origen del Presupuesto de Ingresos y el de Egresos, es decir, el que contempla el gasto pblico de la Federacin.

ARCAS PBLICAS

El titular de este patrimonio es Los crditos fiscalesMexicano forman parte del el Instituto del Seguro Patrimonio del Instituto . Social, el cual cubre su presupuesto, aprobado por el Poder Ejecutivo Federal.

PATRIMONIO DEL IMSS

Lo anterior se explica a continuacin de manera grfica:

En vista del grfico anterior, se puede concluir que, al no formar parte los crditos fiscales (originarios de las aportaciones obrero patronales) del patrimonio del Estado Mexicano, no es posible que su destino sea el gasto pblico, ni que 240

sea para cubrir el presupuesto de la Federacin, por lo que devienen los artculos que contemplan el origen de los crditos fiscales, derivado de la omisin del entero de las aportaciones obrero patronales, es decir los artculos 39, 287 y 291 de la Ley del Seguro Social son inconstitucionales. Asimismo la remisin que realiza el artculo 291 al Cdigo Fiscal de la Federacin, a los artculos 144, primer prrafo, y 145 del Cdigo Fiscal de la Federacin son el fundamento, de la procedencia del Procedimiento Administrativo de Ejecucin, es inconstitucional, ya que el mismo artculo lo seala literalmente: las autoridades fiscales exigirn el pago de los crditos fiscales,207 por lo que no siendo el Instituto Mexicano una autoridad fiscal y al no tener competencia tributaria, es decir, facultad de recaudar, as como la coaccin para obtener dicha recaudacin, dicha remisin deviene en inconstitucional. El artculo 145, primer prrafo, del Cdigo Fiscal de la Federacin seala lo siguiente: Las autoridades fiscales exigirn el pago de los crditos fiscales que no hubieren sido cubiertos o garantizados dentro de los plazos sealados por la ley, mediante el procedimiento administrativo de ejecucin. 208 (nfasis aadido) As pues tenemos que dicho artculo, slo aplica a las autoridades fiscales que gozan de imperio tributario constitucional, ms no as, el Instituto en cuestin.

207 208

Ley del Seguro Social.Op. Cit. Pg. 213. Cdigo Fiscal de la Federacin. Editorial Themis. Mxico, 2006.

241

5.4. Las aportaciones al sistema pensionario

Violacin de las cuotas obrero patronales gnesis el artculo 123, apartado B fraccin XI, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. El artculo 123, apartado B, fraccin XI, ltimo prrafo, de la Constitucin seala: Las aportaciones que se hagan a dicho fondo sern enteradas al organismos encargado de la seguridad social regulndose en su Ley y las que corresponda, la forma y el procedimiento conforme a los cuales se administrar el citado fondo y se otorgarn y adjudicarn los crditos respectivos. 209 (nfasis aadido) De lo anterior podemos concluir que el origen de dichas aportaciones no es tributario, deviniendo inconstitucional el artculo 2, fraccin II, del Cdigo Fiscal de la Federacin, el cual seala lo siguiente: Las contribuciones se clasifican en impuestos, aportaciones de seguridad social, contribuciones de mejoras y derechos, las que se definen de la siguiente manera: II. Aportaciones de seguridad social son las contribuciones establecidas en ley a cargo de personas que son sustituidas por el Estado en el cumplimiento de obligaciones fijadas por la ley en materia de seguridad

209

Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Op. Cit. Pg. 155.

242

social o a las personas que se beneficien en forma especial por servicios de seguridad social proporcionados por el mismo Estado. 210(nfasis aadido) La gnesis de todo tributo es el artculo 31, fraccin IV, Constitucional, relacionado con el 73, fraccin VII, del mismo ordenamiento, los cuales obligan a todo gobernado a enterar las contribuciones necesarias para efecto de cubrir el presupuesto, que estn apegadas a los principios garantistas que protegen la constitucin, no estando obligados a enterar supuestas aportaciones obrero patronales, las cuales nunca entran al patrimonio de los Estados Unidos Mexicanos. As tampoco puede pasar de inadvertido que la fraccin XI, del artculo 123 Constitucional, se encuentra en el apartado B de dicho artculo, referente a los Trabajadores de los PODERES DE LA UNIN Y DEL GOBIERNO DEL DISTRITO FEDERAL, por lo que siendo la autoridad denominada Instituto Mexicano del Seguro Social, una persona moral distinta a las anteriormente sealadas, no la obliga a observar dicho apartado ya que el apartado que obliga a los trabajadores operarios y a los patrones, es el apartado A de dicho artculo, apartado que no contempla la obligacin de enterar las cuotas obrero patronales. Es aplicable la tesis Jurisprudencial P./J 1/96, emitido por unanimidad de votos del Pleno, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, la cual seala:

ORGANISMOS DESCENTRALIZADOS DE CARACTER FEDERAL. SU INCLUSION EN EL ARTICULO 1o. DE LA LEY FEDERAL DE LOS TRABAJADORES AL SERVICIO DEL ESTADO, ES INCONSTITUCIONAL. El apartado B del artculo 123 constitucional establece las bases jurdicas

210

Cdigo Fiscal de la Federacin. Op. Cit.

243

que deben regir las relaciones de trabajo de las personas al servicio de los Poderes de la Unin y del Gobierno del Distrito Federal, otorgando facultades al Congreso de la Unin para expedir la legislacin respectiva que, como es lgico, no debe contradecir aquellos fundamentos porque incurrira en inconstitucionalidad, como sucede con el artculo 1o. de la Ley Federal de los Trabajadores al Servicio del Estado que sujeta al rgimen laboral burocrtico no slo a los servidores de los Poderes de la Unin y del Gobierno del Distrito Federal, sino tambin a los trabajadores de organismos descentralizados que aunque integran la administracin pblica federal descentralizada, no forman parte del Poder Ejecutivo Federal, cuyo ejercicio corresponde, conforme a lo establecido en los artculos 80, 89 y 90 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, al presidente de la Repblica, segn atribuciones que desempea directamente o por conducto de las dependencias de la administracin pblica centralizada, como son las Secretaras de Estado y los Departamentos Administrativos. Por tanto, las relaciones de los organismos pblicos descentralizados de carcter federal con sus servidores, no se rigen por las normas del apartado B del artculo 123 constitucional. 211(nfasis aadido) Amparo en revisin 1115/93. Ismael Contreras Martnez. 30 de mayo de 1995. Mayora de ocho votos. Ponente: Guillermo I. Ortiz Mayagoitia, en ausencia de l hizo suyo el proyecto el Ministro Mariano Azuela Gitrn. Secretario: Salvador Castro Zavaleta. Amparo en revisin 1893/94. Mara de la Luz Bachiller Sandoval. 30 de mayo de 1995. Mayora de ocho votos. Ponente: Juventino V. Castro y Castro. Secretario: Martn Angel Rubio Padilla.

Novena poca. Pleno. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. III, Febrero de 1996. P./J.1/96. Pg. 52.

211

244

Amparo en revisin 1226/93. Francisco Coronel Velzquez. 5 de junio de 1995. Mayora de diez votos. Ponente: Juventino V. Castro y Castro. Secretario: Martn Angel Rubio Padilla. Amparo en revisin 1911/94. Jos Luis Rodrguez Gonzlez. 11 de julio de 1995. Mayora de diez votos. Ponente: Juventino V. Castro y Castro. Secretario: Martn Angel Rubio Padilla. Amparo en revisin 1575/93. Armando Montes Meja. 14 de agosto de 1995. Mayora de nueve votos. Ponente: Juventino V. Castro y Castro, en ausencia de l hizo suyo el proyecto el Ministro Mariano Azuela Gitrn. Secretario: Martn Angel Rubio Padilla. El Tribunal Pleno en su sesin privada celebrada el quince de enero en curso, por unanimidad de once votos de los Ministros: presidente Jos Vicente Aguinaco Alemn, Sergio Salvador Aguirre Anguiano, Mariano Azuela Gitrn, Juventino V. Castro y Castro, Juan Daz Romero, Genaro David Gngora Pimentel, Jos de Jess Gudio Pelayo, Guillermo I. Ortiz Mayagoitia, Humberto Romn Palacios, Olga Mara Snchez Cordero y Juan N. Silva Meza; aprob, con el nmero 1/1996 la tesis de jurisprudencia que antecede; y determin que las votaciones de los precedentes son idneas para integrarla. Mxico, Distrito Federal, a quince de enero de mil novecientos noventa y seis. Nota: Vase la ejecutoria publicada en el Semanario Judicial de la Federacin, Tomo II, pg. 42, correspondiente al mes de agosto de 1995. Por lo vertido hasta este momento, concluimos que proceden diversas implicaciones constitucionales, por parte de la persona moral denominada Instituto Mexicano del Seguro Social.

245

5.5. El principio de reserva de ley

La Ley del Seguro Social en cuanto a que el artculo 271 de esta Ley, lo remite de manera tcita al artculo 151 del Cdigo Fiscal de la Federacin, no obstante que el artculo 123, inciso a) fraccin XXIX, no le permite a la Ley del Seguro Social, que sta contenga dicho acto de coaccin para cobrar las aportaciones de seguridad social; lo anterior viola el principio de reserva material de ley que es un subprincipio del principio de legalidad contenido en el Artculo 16 Constitucional.

En efecto, el artculo 123, inciso a) fraccin XXIX, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, establece lo siguiente Toda persona tiene derecho al trabajo digno y socialmente til; al efecto, se promovern la creacin de empleos y la organizacin social para el trabajo, conforme a la Ley. () XXIX. Es de utilidad pblica la Ley del Seguro Social, y ella comprender seguros de invalidez, de vejez, de vida, de cesacin involuntaria del trabajo, de enfermedades y accidentes, de servicios de guardera y cualquier otro encaminado a la proteccin y bienestar de los trabajadores, campesinos, no asalariados y otros sectores sociales y sus familiares;212 (nfasis aadido) Ahora bien, el artculo 271, de la Ley del Seguro Social, seala lo siguiente: Artculo 271. En materia de recaudacin y administracin de las contribuciones que conforme a esta Ley le corresponden, que de

212

Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Op. Cit. Pg. 152.

246

conformidad con lo dispuesto por el artculo 2o., fraccin II y penltimo prrafo, del Cdigo, tienen la naturaleza de aportaciones de seguridad social, el Instituto recaudar, administrar y, en su caso, determinar y liquidar, las cuotas correspondientes a los seguros establecidos en esta Ley, aplicando al efecto lo dispuesto en la misma y en lo no previsto expresamente en ella, el Cdigo, contando respecto de ambas disposiciones con todas las facultades que ese Cdigo confiere a las autoridades fiscales en l previstas, las que sern ejercidas de manera ejecutiva por el Instituto, sin la participacin de ninguna otra autoridad fiscal.213 (nfasis aadido) Ahora bien, el artculo 151 del Cdigo Fiscal de la Federacin seala que: Las autoridades fiscales, para hacer efectivo un crdito fiscal exigible y el importe de sus accesorios legales, requerirn de pago al deudor y, en caso de que ste no pruebe en el acto haberlo efectuado, procedern de inmediato como sigue: I. A embargar bienes suficientes para, en su caso rematarlos, enajenarlos fuera de subasta o adjudicarlos en favor del fisco.214 (nfasis aadido) De los artculos trascritos se desprende medularmente lo siguiente: 1. La Constitucin Federal, no establece que la Ley del Seguro Social,

dentro de su texto, que esa Ley permita el poder de estado o de coaccin para ste pueda realizar embargos a fin de garantizar el pago de las aportaciones al Instituto. 2. El artculo 271, de la Ley del Seguro Social establece que una clusula jurdica de indeterminacin, ya que remite a una ley, que se cre para los

213 214

Ley del Seguro Social. Op. Cit. Pg. 188. Cdigo Fiscal de la Federacin. Op. Cit.

247

organismos pblicos centralizados como lo es el Cdigo Fiscal de la Federacin, mas no as para los organismos auxiliares o entidades paraestatales, como es el caso del Instituto Mexicano del Seguro Social. De lo anterior se desprende que para efectos de que un organismo pueda hacer uso de la facultad de coaccin contenida en el artculo 151 del Cdigo Tributario, es necesario que sea parte del Poder Ejecutivo, o Administracin Centralizada, como lo es el Servicio de Administracin Tributaria, no as el propio Instituto Mexicano del Seguro Social. Por lo tanto, y en cumplimiento al postulado constitucional de referencia, el legislador, al establecer adems una clusula de indeterminacin en el artculo 271, de la Ley del Seguro Social, al no contener por principio que se pueda hacer uso de la facultad de imperio para el cobro de las aportaciones a los patrones de manera clara, precisa y exacta en una norma con rango de ley, de tal suerte que no deje dudas sobre su aplicacin o causacin y con ello evitar actuaciones arbitrarias por parte de la autoridad fiscal, lo que no ocurre en el presente caso. De acuerdo con el principio de reserva material de ley, que constituye una derivacin de la garanta de legalidad, esa delegacin de facultades, que hace la Ley del Instituto Mexicano del Seguro Social, para que sea un rgano administrativo descentralizado el que pueda llevar acabo acciones de coaccin de cobro, no es posible, en virtud de que la Constitucin Federal, no permite que en dicha ley, se consideren cuestiones como el embargo de bienes que slo corresponde a los organismos pblicos centralizados.

248

CONCLUSIONES

PRIMERA. Dentro de la problemtica analizada se identifican las pensiones en Mxico y sus implicaciones jurdicas. La pensin es una contraprestacin que el estado otorga a aquellos trabajadores y empleados que, al encontrarse en el supuesto del derecho positivo, es decir, la ley, tienen derecho a un pago rentista peridico ya sea por invalidez, orfandad, cesanta, vejez, o riesgos de trabajo; a diferencia del ahorro para el retiro, el cual se realiza mediante una cuenta individual donde se hace la aportacin peridica ya sea semanal, quincenal o mensual, en donde participan empleados, trabajadores, patrones y el estado, que de acuerdo a los fondos que se pudiere llegar al momento del retiro laboral, ya sea por las consecuencias de un riesgo de trabajo, una invalidez, cesanta o vejez, se pudiera gozar de dicho ahorro en razn de que el mismo es individual y va hacer administrado por una sociedad de inversin del cual le entregar sus frutos, ya sea en una sola exhibicin o en retiros programados, o una renta vitalicia pero esta no es pensin, ya que el trabajador ahorra para poder disponer de sus recursos.

En base a lo anterior, se deduce que existen implicaciones jurdicas constitucionales. Las instituciones encargadas de la seguridad social como el Instituto Mexicano de la Seguridad Social (IMSS), el Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado (ISSSTE), otorgan bajo el concepto de prestaciones econmicas, el ahorro individual, que no es la pensin que anteriormente hemos sealado, trayendo consigo que han desaparecido las nuevas disposiciones de derecho de la seguridad social en el sistema pensionario mexicano y que, los trabajadores han confundido como un sistema de reparto individual a travs de una cuenta individual de sus ahorros individuales; por lo que las leyes en la materia como la Ley de Seguridad Social, la Ley del ISSSTE, se encuentran violando el derecho de la seguridad social de los trabajadores y empleados de este pas. No esta en juego que el trabajador cuenta con una 249

esperanza de vida, sino que est en juego la desaparicin de los conceptos fundamentales que protegen y tutelan a los trabajadores y empleados como lo es la pensin, es importante destacar el concepto de seguridad social en la esencia del concepto de la pensin.

SEGUNDA. La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos prev en su articulo 31 fraccin IV, la obligacin de todos los mexicanos al pago de contribuciones, al generalizar dicha obligacin, se infiere que todos los que perciben un ingreso se encuentran en la conducta fiscal de contribuir al pago de impuestos, como lo es aquel que tiene alguna contraprestacin o cualquier servicio, ya sea por trabajo o por empleado y por cuyas consecuencias se encuentra contribuyendo al gasto pblico; sin embargo, el artculo 123 constitucional en sus apartados A y B, regula las prestaciones de asistencia social y de seguridad social, no impone cargas fiscales a los empleados y trabajadores de este pas, ya que el Cdigo Fiscal de la Federacin, en su artculo 2 en su fraccin II le impone cargas a los patrones y dueos de los negocios para que estos contribuyan a la seguridad social, y sean destinadas al gasto de la seguridad social, que el Estado a travs de las partidas presupuestales autorizadas por la Cmara de Diputados del Congreso de la Unin con aprobacin del Senado, puede destinar al gasto de la seguridad social y por cuya consecuencia especficamente se destine al gasto del pago de pensiones de los empleados y trabajadores de este pas, por lo que el financiamiento esta previsto pero, vemos que no existe partida presupuestal que abarque el gasto total de la cobertura del pago de pensiones, tanto a los empleados burcratas como trabajadores operarios. De lo anterior, existe una implicacin jurdica constitucional, ya que las facultades y atribuciones del Congreso de la Unin en el marco jurdico del artculo 73 constitucional, establece que en materia de Seguridad Social, solamente le compete al Congreso de la Unin legislar sobre esta materia y no 250

as a los municipios y a los Estados, por lo que el Congreso de la Unin es el nico facultado para realizar las disposiciones legales en la Ley de Ingresos y Egresos para poder destinar al gasto de la Seguridad Social y poder cubrir el gasto pensionario, requerido.

TERCERA. Se han dado reformas a los sistemas de seguridad social, desapareciendo el sistema pensionario y, en su lugar, se ha creado un sistema individual de ahorro para el retiro. La problemtica mayscula es que no existe capacitacin que oriente a los trabajadores y empleados para visualizar el problema, porque solamente se aborda el Sistema de Ahorro para el Retiro conocido por sus siglas (AFORES) y esto es un problema financiero, toda vez que el flujo de dinero se genera como dueo de negocios inversionista, y la forma ms lenta del flujo del dinero es perteneciendo como empleado y asalariado, el cual dedican un horario de su vida diaria al trabajo, percibiendo una contraprestacin econmica bajo una subordinacin, en contra posicin tenemos a los dueos de negocios conocidos como los pequeos empresarios y, empresarios medianos, as como los dueos del capital, conocidos como los inversionistas. En este flujo de dinero se encuentran los sujetos que cuentan con un paraso fiscal, ya que las leyes les permiten el diferir el pago de impuestos, hacer la traslacin del pago de impuestos y compensaciones contra otros impuestos a los que estn obligados, como resultado, el Estado apremia a aquel que genera empleos, por lo que al no darse la contribucin fiscal, el Estado ve mermado sus ingresos que seran destinados al gasto de la seguridad social y en cuya consecuencia, al no contar con recursos econmicos para el pago de pensiones, se crean reformas a los sistemas de pensiones en Mxico, y los nicos que si pagan impuestos son los trabajadores y empleados de este pas, porque las leyes fiscales no les permiten hacer la traslacin de impuestos, ni mucho menos les autoriza diferir impuestos, porque a ellos se les cobra en el da del pago de salarios, porque ah se les 251

hacen las retenciones de carcter fiscal; adems, en el momento de hacer cualquier compra se les cobran impuestos, sin que exista ninguna posibilidad de hacer una traslacin de impuestos o diferirlos al ejercicio fiscal anual, los nicos que contribuyen al gasto fiscal para el pago de la seguridad social en va de impuestos que vaya al pago de pensiones son los trabajadores y operarios de este pas y no los que por ley lo establece la propia constitucin y sus leyes reglamentarias, como las leyes fiscales. En fin, se le ha educado al operario y al empleado para que viva de su trabajo y solamente pueda vender la fuerza productiva, a diferencia de los empresarios e inversionistas, ellos cuentan con educacin financiera y asesores, desarrollan un coeficiente intelectual financiero que los ubica en el mundo de las finanzas y en los negocios, y no as los trabajadores y empleados.

CUARTA. Para tener una pensin se requiere aventurarse y tener una expectativa futurista de que no cambie la norma jurdica conocida como el derecho fosilizado. Pero el derecho no protege expectativas futuristas, el derecho positivo es dinmico y el mismo puede cambiar como es el caso que nos ocupa: el cambio de las normas jurdicas del sistema pensionario mexicano. Como este trabajo de investigacin as lo demuestra, la ley de seguridad social y la ley del ISSSTE han cambiado as como las normas jurdicas han cambiado por iniciativas del Ejecutivo, quien es el que pone las reglas y las normas, mismas que son ratificadas por el Congreso de la Unin. Como se puede observar, el trabajador y el empleado no participan en la creacin de las iniciativas de leyes, slo participan terceras personas y nunca los afectados que ven mermado su pensin, sus derechos y los requisitos para obtener una pensin, lo nico que prevn las normas son derechos adquiridos, en razn de que la ley vigente no afecta a quien no cuente con los requisito para pensionarse y si esta ley es modificada no se dan violaciones a sus derechos.

252

QUINTA. Podemos concluir que la pensin debera ser la erogacin que realiza el Estado (Seguridad Social) a travs de un rgano pblico, que se concede a los trabajadores y empleados que cuentan con los requisitos al da de la vigencia de la ley para pensionarse, y que ampara la cesanta, la vejez, la invalidez y los riesgos de trabajo.

SEXTA. En el Derecho Natural se establece el valor filosfico y deontolgico, por lo que es fundamental que a travs de las escuelas pblicas y privadas se den a conocer estos, para que los empleados y trabajadores, no tengan una falsa expectativa sobre la pensin a futuro ya que han ahorrado pero no cuentan con un coeficiente financiero que les permita invertir eficientemente sus fondos. Estn esperanzados en que el Estado les resuelva su problema de falta de ahorro, que les otorgue una pensin vitalicia. Si estos contaran con conocimientos para que se hicieran preguntas relevantes: Necesito la seguridad social?, me siento satisfecho con la seguridad social?, el ser trabajador subordinado me da libertad financiera?, los valores que existen en mi familia es de pertenecer como dueo de negocios inversionista, o pertenecer como empleado y asalariado? Si eligen la libertad siempre van a elegir la batalla y el campo de batalla; sabrn elegir cuando retirarse de la batalla, pero solamente si son libres, por consiguiente es importante conocer lo que es la pensin en contraposicin con el ahorro individual para el retiro.

SPTIMA. Debemos recordar que el Instituto Mexicano del Seguro Social, como Organismo Pblico Descentralizado, dependiente de la Administracin Pblica Paraestatal Federal y que, dentro de sus atribuciones se le doto con facultades de Organismo Fiscal Autnomo, para la recaudacin de impuestos, y que acta por cuenta propia. 253

Como se podr observar, la Ley Federal de Entidades Paraestatales claramente advierte la diferencia entre Poder Ejecutivo Federal (persona moral denominada Estados Unidos Mexicanos) y las entidades paraestatales como organismos auxiliares de la administracin pblica federal (personas morales diversas a la denominada Estados Unidos Mexicanos) esto es que el Instituto Mexicano del Seguro Social, no es la Administracin Pblica Federal, sino un organismo auxiliar de ella. As lo dispuso el pueblo soberano de la Repblica Mexicana, por tanto, al ser el Instituto Mexicano del Seguro Social una persona moral diversa a la denominada Estados Unidos Mexicanos, el mismo carece de facultades de imperio de Estado, o de coaccin, o lo que es lo mismo se encuentra imposibilitado constitucionalmente para poder realizar estas funciones de coaccionar a los patrones para el cobro de sus aportaciones, de tal suerte que las normas que le atribuyen el carcter de autoridad fiscal y las facultades respectivas a ello, resultan ser inconstitucionales. Esto es as, ya que como hemos visto, la soberana es indivisible, no se delega ni se negocia, por lo que el Instituto Mexicano del Seguro Social no es parte de la soberana que, como ideal de Estado, establece el Pacto Social.

OCTAVA. El Instituto Mexicano del Seguro Social no tiene facultades para realizar visitas domiciliarias, y por va de consecuencia tampoco cuenta con facultades para realizar acciones de coaccin, propio del Ejecutivo Federal, generando una violacin al artculo 16 constitucional. No cuenta con facultades para realizar cateos, en razn de que las contribuciones de seguridad social no son impuesto, adems de que no tiene facultad para realizar visitas domiciliarias, no tiene esa facultad de imperio que le 254

corresponde al Ejecutivo Federal, y por va de consecuencia tampoco le comprende el poder de coaccin, propio del ejecutivo federal a quien si le comprenden ese poder de coaccin. Es el caso que, el Instituto Mexicano del Seguro Social, al ser un rgano descentralizado, auxiliar de la administracin pblica centralizada, carece constitucionalmente, dada la indelegabilidad de potestades, directamente derivadas de la soberana, como lo es la competencia tributaria o poder recaudatorio de facultades de imperio para poder realizar visitas domiciliarias, ello en razn de que como ya ha quedado evidenciado en el texto, dicho organismo no cuenta con facultades para coaccionar, u obligar al pago de las cuotas de aportacin de seguridad social. Corrobora lo anterior, el hecho de que no obstante que el artculo 271 de la Ley del Seguro Social seala que este organismo cuenta con todas las facultades del Cdigo Fiscal de la Federacin, el hecho es que dicha disposicin es inconstitucional, en razn de que lo previsto en el Cdigo Fiscal de la Federacin, es aplicable slo a autoridades que constitucionalmente, pertenecen al Poder Ejecutivo Federal, como podra ser el Servicio de Administracin Tributaria.

NOVENA. El Instituto Mexicano del Seguro Social viola la garanta de contribuir a efecto de cubrir el presupuesto, prevista en el artculo 31 fraccin IV de la Constitucin, as como violatoria del pacto federal, al recaudar impuestos un organismo que no est facultado como lo es la persona moral denominada Estados Unidos Mexicanos. El Instituto Mexicano del Seguro Social no tiene facultades constitucionales o competencia tributaria para imponer el imperio del tributo, por lo que viola el principio de recaudar para destinarlo al gasto pblico, por lo que al destinar los ingresos econmicos que obtiene, solamente los incorpora a su patrimonio 255

propio, con ello le devienen violaciones a este principio de contribucin para el gasto pblico. Ahora bien, el Instituto Mexicano del Seguro Social, conforme al artculo 5 de la Ley del Seguro Social, auxiliar de la Administracin Pblica Federal, no se le puede delegar el Imperio Tributario contenido en los artculos 16, 31 fraccin IV y 90 Constitucionales ya que dicha facultad es inalienable de la persona moral denominada Ejecutivo Federal, de los Estados Unidos Mexicanos, siendo la personalidad jurdica del citado instituto diversa al del Estado Mexicano, resulta que los artculos 39, 287 y 291 de la Ley del Seguro Social devienen en inconstitucionales, no estando obligado, a enterar impuestos o crditos fiscales a entidades distintas a la Administracin Pblica Federal. As pues tenemos, que siendo el patrimonio estatal, todo lo que ingresa va tributos a la Federacin, concluimos que las aportaciones obrero patronales no forman parte del patrimonio de Estado, sino del patrimonio del Instituto Mexicano del Seguro Social, no siendo posible que el presupuesto de egresos del Seguro Social se destine al presupuesto de la Federacin, ya que ste presupuesto sale de las arcas de la Tesorera de la Federacin, es decir, las cuotas obreros patronales no tienen destino el gasto pblico conforme al artculo 31, fraccin IV, Constitucional, deviniendo las cuotas obrero patronales en inconstitucionales y siendo origen de los crditos fiscales, estos tienen su origen en fenmenos ilegales. DECIMA. Las aportaciones al sistema pensionario de las cuotas obrero patronales previstas en el artculo 123, apartado B fraccin XI, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, generan una implicacin jurdica constitucional. No se puede pasar de inadvertido que la fraccin XI, del artculo 123 Constitucional, se encuentra en el apartado B de dicho artculo, referente a los 256

Trabajadores de los PODERES DE LA UNIN Y DEL GOBIERNO DEL DISTRITO FEDERAL, por lo que siendo la autoridad denominada Instituto Mexicano del Seguro Social, una persona moral distinta a las anteriormente sealadas, no la obliga a observar dicho apartado ya que el apartado que obliga a los trabajadores operarios y a los patrones, es el apartado A de dicho artculo, apartado que no contempla la obligacin de enterar las cuotas obrero patronal. DECIMA PRIMERA. El seguro social violenta el principio de reserva de ley. La Ley del Seguro Social, en cuanto a que el artculo 271 de esta Ley lo remite de manera tcita al artculo 151 del Cdigo Fiscal de la Federacin, no obstante que el artculo 123, inciso a) fraccin XXIX, no le permite a la Ley del Seguro Social, que sta contenga dicho acto de coaccin para cobrar las aportaciones de seguridad social; lo anterior viola el principio de reserva material de ley que es un subprincipio del principio de legalidad contenido en el Artculo 16 Constitucional. De acuerdo con el principio de reserva material de ley, que constituye una derivacin de la garanta de legalidad, esa delegacin de facultades, que hace la Ley del Instituto Mexicano del Seguro Social, para que sea un rgano administrativo descentralizado el que pueda llevar acabo acciones de coaccin de cobro, no es posible, en virtud de que la Constitucin Federal, no permite que en dicha ley, se consideren cuestiones como el embargo de bienes que slo corresponde a los organismos pblicos centralizados.

257

BIBLIOGRAFA.

Adelantado, Jos (coord.) Cambios en el estado de bienestar, polticas sociales y desigualdades en Espaa, Espaa, Editorial Icaria-UAB, 2000. Amescua Ornelas, Norahenid, Las Afores paso a paso, La administracin de su fondo para el retiro, Mxico, Editorial Sicco, 1997. Baz Martnez, Roberto, Derecho de la Seguridad Social, Mxico, Editorial Trillas, 1991. Bazdrech, Lus, Garantas constitucionales, Mxico, Editorial Trillas, 2000 Beveridge, William, La ocupacin plena, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1947. _________, Las bases de la seguridad social, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1987. Borda Pedro, El Informador, Diario de Guadalajara, Jalisco, Seccin Nacional, 7 de Marzo de 2004. Briceo Ruiz, Alberto, Derecho de los Seguros Sociales, Mxico, Editorial Harla, 1987. Briceo Sierra, Humberto, Derecho Procesal Fiscal, Mxico, Editorial Porra, 1990. Burgoa Ignacio. Diccionario de derecho constitucional, garantas y amparo. Segunda Edicin. Mxico, Editorial Porra, 1989. 258

Campos Figueroa, Jorge, Universidad Pblica Mxicana: Seguridad Social y problema Pensionario, un acercamiento al problema, Mxico, Editada por la Universidad de Guadalajara, 2001. Crdenas Gutirrez, Carlos, Estudio prctico sobre el SAR, Mxico, Editorial Calidad Efisa, 1997. Carpio, M y Domingo, , Presente y futuro de las pensiones en Espaa, Espaa, Madrid Oikos nomos, 1996. Carpizo, Jorge, Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos comentada, Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas de la U.N.A.M, 1985. Carrasco Iriarte, Hugo, Derecho Fiscal Constitucional, Mxico, Editorial Harla, 1996. Castro Juventino, V, Garantas y Amparo, Mxico, Editorial Porra S. A. 10 Edicin, 1998. Colclough, Christopher y Manor James, Estados o mercados? El neoliberalismo y el debate sobre las polticas de desarrollo, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1994. De Buen Lozano, Nstor, Razn de Estado y Justicia Social, Mxico, Editorial Porra, 1991. De Pina, Rafael y Pina Vara, Rafael, Diccionario de Derecho, Mxico, Editorial Porra, 1993. Declaracin Universal de Derechos Humanos, Proclamada por la Asamblea 259

General de las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948. Del Vecchio, Giorgio, Filosofa del Derecho, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1971. Diccionario de la Real Academia Espaola, www.rae.es. Consultado el da 13 de Febrero de 2008. Ensignia, Jaime y Daz Rolando, (coords.), La seguridad social en Amrica Latina: Reforma o liquidacin?, Venezuela, Editorial Nueva sociedad, 1997. Esping, Andersen-Costa y COPRI Walter, El modelo escandinavo: Del alivio de la pobreza a los estados con sistemas avanzados de proteccin, 369-420, en KLIKSBERG, Bernardo (compilador) Pobreza, un tema impostergable, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, programa de las naciones unidas para el desarrollo, 1997. Etala, Juan Jos, Derecho de la Seguridad Social, Argentina, Editorial Buenos Aires, 1996. Friedman, Milton y Friedman Rose, Libertad de elegir: hacia un nuevo liberalismo, Traduccin, Carlos Rocha Pujol, Barcelona, Espaa, Editorial, Grijalva, 1981. Gil Daz, Francisco. El Sistema de Ahorro para el Retiro nos est permitiendo alcanzar un objetivo fundamental de la poltica econmica de la presente administracin El Informador. Diario, Guadalajara, Jalisco. Seccin Nacional, 4 Marzo de 2004, Pg. 1. Gonzlez de Alba, Lus, IMSS saludable burocracia, Diario Pblico, Guadalajara, Jalisco, Mxico, lunes 20 de octubre de 2003, pg. 23.

260

Gutirrez Garza, Esthela, El debate nacional, La poltica social, Mxico, Editorial Diana, 1997. Gutirrez y Gonzlez, Ernesto, El Patrimonio, Mxico, Editorial Porra, 1993. Hayek, Friedrich A, Camino de servidumbre, Espaa, Editorial Alianza, 1990. Herce J. A., Sosvilla S. Castillo S., y Duce R., El futuro de las pensiones en Espaa: hacia un sistema mixto, Espaa, Editorial Barcelona Servicios de Estudios de la Caixa, Coleccin de Estudios e Informes No. 8, 1996. Hernndez, Sampieri, Metodologa de la investigacin, Mxico, Editorial McGrillHill, 1991. Hujo, Katja, Mesa Lago, Carmelo y Nitsch, Manfred (edit.), Pblicos o privados? Los sistemas de pensiones en Amrica Latina despus de dos dcadas de reformas, Venezuela, Editorial Nueva sociedad, 2004. Instituto de Investigaciones Jurdicas, Diccionario sobre Seguridad Social, Mxico, UNAM, 1994. ________, Diccionario Jurdico Mexicano, Mxico, Editorial Porra, 1992. ________, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Mxico, Editorial Porra, 1992 Kamerman Sheila B. y Kahn Alfred, La privatizacin y el Estado Benefactor, Mxico, Editorial Fondo de Cultura Econmica, 1993. Keynes, John Maynard, Teora general de la ocupacin, el inters y el dinero, Mxico, Editorial Fondo de Cultura Econmica, 1984.

261

Kliksberg, Bernardo. Pobreza, un tema impostergable, Mxico, Editorial Fondo de Cultura Econmica, 1997. Murueta Snchez Alfredo, Ley del Seguro Social, Comentada, Mxico, Ediciones Mur, 1999. Pazos, Lus, Mi dinero y las afores, Mxico, Editorial Diana, 1997. Piera J, y Weisntein A. Una propuesta de reforma del sistema de pensiones en Espaa, Espaa, Madrid: Crculo de Empresarios, 1996. Polanki, Kart, La gran transformacin, crtica del liberalismo econmico, Espaa, Editorial la Piqueta, 1989. Radbruch, Gustavo, Introduccin a la Filosofa del Derecho, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1965. Ruiz Moreno, ngel Guillermo, Nuevo Derecho de la Seguridad Social, Mxico, Editorial Porra, Primera edicin, 1997. _______, Nuevo Derecho de la Seguridad Social, Mxico, Editorial Porra, Sptima Edicin, 2003. _______, Los sistemas pensionarios de las Universidades Pblicas de Mxico, Editorial Porra, 2005. Sader, Emir y Gentilli, Pablo (comps.) La trama del neoliberalismo, Buenos Aires, Argentina, Editorial Universitaria de Buenos Aires, 1992. Sandoval Hernndez, Sergio, La Seguridad Social en el Mundo Contemporneo, Boletn de Informacin Juridica del IMSS, nmero 21, Septiembre Octubre, 262

Mxico, 1976. Serra Rojas, Andrs. Derecho Administrativo. Mxico, Editorial Porra, 1992. Sojo Garza Aldape, Eduardo. La deuda ms grande del pas. El Informador, Diario de Guadalajara, Jalisco, pgina 18B, Mxico, 25 de abril de 2006 Solana Rivero, Manuel, El IMSS y Yo, Mxico, Editorial Sicco, 1998. Superintendencia de Administradoras de Fondo de Pensiones de Chile, El sistema chileno de pensiones, Santiago de Chile 1996, tercera edicin. Thierry; Vargas, Pilar y Zamudio, Lucero, (Coords.) Los Usos de la Historia de Vida en las Ciencias Sociales, Colombia, Editorial tropos, 1998. Trueba Lara, Jos Lus, afores bajo la lupa, Mxico, Editorial Times, 1997. Welti Chanes. Imposibilidad de ahorro para la vejez. El Informador. Diario de Guadalajara, Jalisco, Seccin Nacional, 7 de Marzo de 2004, Pg. 1. Zubiri I Provisin publica versus provisin privada de los planes de reforma Economista, No. 75. 1996. Legislacin Cdigo Civil Federal, Mxico, Editorial Anaya, 2005. Cdigo Fiscal de la Federacin, Mxico, Editorial Themis, 2006. Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Mxico, Editorial McGrawHill, 2003. 263

Ley de Instituciones de Crdito, Mxico, Editorial Porra, 1995. Ley Federal de Entidades Paraestatales, Mxico, Editorial Anaya, 2003. Ley Federal del Trabajo, Mxico, Editorial Temis, 2001. Ley de los Sistemas de Ahorro para el Retiro. Breviario de Seguridad Social. Mxico, Editorial Tegra. 2007. Ley de los Sistemas de Ahorro para el Retiro, Mxico, Editorial Anaya, 2006. Ley del Mercado de Valores. Mxico, Editorial Porra, 1995. Ley del Seguro Social, Ediciones Fiscales ISEF, S. A., Mxico, Dcima sexta edicin, 2007. Ley del Seguro Social, Mxico, Editorial Anaya, 2003 Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal, Mxico, Editorial Anaya, 2003. Nueva Ley del Seguro Social, Mxico, Editorial Anaya, 2006. Reglamento de la Ley del Seguro Social en materia de afiliacin, clasificacin de empresas, recaudacin y fiscalizacin. Mxico, Editorial Anaya. 2003. Reglamento de la Ley del Sistema de Ahorro para el Retiro. Mxico, Editorial Anaya, 2003. Jurisprudencia 264

Novena poca. Segunda Sala. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. XI, enero de 2000. 2./J.3/2000. Pg. 41. Novena poca. Pleno. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. III, febrero de 1996. P./J.1/96. Pg. 52. Novena poca. Segunda Sala. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. XV, febrero de 2002. 2.CCXXVI/2001. Pg. 72. Novena poca. Segunda Sala. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. XI, enero de 2000. 2./J.3/2000. Pg.41. Novena poca. Pleno. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. III, febrero de 1996. P./J.1/96. Pg. 52. Otras fuentes Diario de los Debates de la Cmara de Diputados del Congreso de los Estados Unidos Mexicanos Sesin de la Cmara de Diputados efectuada el da 18 de diciembre de 1942. Gaceta Parlamentaria, Cmara de Diputados, Nmero 897-1.Publicada martes 11 de diciembre de 2001 Libro del Banco Mundial, Envejecimiento sin Crisis, 1994. Reforma a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Articulo 123, Apartado A, Fraccin XXIX, Publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 6 de septiembre de 1929.

265

Reforma a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Artculo 123, Apartado A, Fraccin XXIX, Publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 31 de diciembre de 1974

Pginas de Internet Beattle, Roger Mc GILLIVRAY, Warren www.redsegsoc.org.uy/1McGillivray.htm. Diccionario de la Real Academia Espaola, www.rae.es. Consultado el da 13 de Febrero de 2008. www.consar.gob.mx/compara_afore/compara_afore_comisiones-imss.shtml, 09 enero del 2008, pagina de la CONSAR. www. Conapo.gob.mx/prensa/2003/boletn 2003_02.htm, Rutkowski, Michal, 27 de enero de 2005 en www.bancomundial.org/noticias/ reportajes/pensiones/europa.htm.

266

S-ar putea să vă placă și