Direito Processual Civil

4 Aula Cautelares A Teoria Geral das Cautelares est regulada entre o artigo 796 a 812. As cautelares so medidas protetivas, que podem ser concedidas de ofcio pelo juiz, e a concesso das cautelares dependero de dois requisitos a serem preenchidos: fumaa do bom direito e o perigo da demora. Por perigo, deve-se lembrar que o perigo no tem hora as cautelares podero ser concedidas na fase recursal. O recurso no d origem a processo novo. O processo quer at transitar em julgado, mas a interposio de um dado recurso impedir o acontecimento da coisa julgada. As cautelares podem assumir duas distintas feies: cautelares como meros incidentes, quando j em curso qualquer processo seja ele de conhecimento ou de execuo. Se j h uma demanda, independentemente da sua natureza, e surge a necessidade de proteo nada mais justo que essa cautelar seja requerida incidentalmente como simples petio. Em outras oportunidades a cautelar assume a figura de um novo processo. Processo cautelar preparatrio ele anterior a existncia de um processo principal. No h processo em curso, mas h risco do perecimento de um dado objeto. No se est em curso a execuo, mas o devedor est atentando por a salvo seu patrimnio para que a execuo no seja eficaz. O processo cautelar tem essa finalidade: proteger bens, pessoas ou provas antecipadamente a existncia de um processo principal.
Art. 806. Cabe parte propor a ao, no prazo de 30 (trinta) dias, contados da data da efetivao da medida cautelar, quando esta for concedida em procedimento preparatrio.

Pelo artigo 806 do CPC, tem a parte interessada, o prazo de 30 dias da data da efetivao da medida para iniciar o seu processo principal, da qual a cautelar sempre dependente. A coisa julgada que capaz de atingir uma deciso cautelar formal. Entretanto, se a sentena cautelar reconhece prescrio ou decadncia a coisa julgada ser excepcionalmente material. As cautelares podem ser tpicas ou atpicas. Tpicas so aquelas reguladas expressamente no CPC so aquelas que chamamos de nominadas... Essas cautelares nominadas esto colocadas em um rol exemplificativo. O juiz poder sim conceder outras cautelares, no precisando ficar preso no rol do CPC. A ele ser dada a possibilidade de conceder qualquer outra medida cautelar, mesmo que no expressamente indicada no CPC, desde que preenchidos os requisitos legais. Dicas das principais cautelares em espcie

1. Arresto: Ele s recai sobre bens. Nunca devemos pensar no arresto como uma cautelar que protege uma pessoa. Esse arresto cujo objeto a proteo de bens, guarda lugar a proteo de bens indeterminados. Bens indeterminados que no sejam objeto do litgio! No a pretenso do arresto proteger um carro pelo qual se discute. No se arresta bens pelos quais se discute em juzo. A medida que pega bens para que ele sirva como fonte de efetivao da execuo o arresto. O arresto vem de arrasto no passado arrastavam-se as pessoas, na poca da responsabilidade pessoal. Se iniciado o cumprimento de sentena ou um processo de execuo, no vamos pensar mais em uma responsabilidade pessoal, j que a principiologia da execuo hoje que ela recaia sobre os bens do devedor. Tendo em vista que s se arresta bens, que a responsabilidade patrimonial, e que o arresto serve para garantir a execuo, devemos lembrar que os requisitos que permitem a concesso do arresto esto no artigo 814.
Art. 814. Para a concesso do arresto essencial: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) I - prova literal da dvida lquida e certa;(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) II - prova documental ou justificao de algum dos casos mencionados no artigo antecedente. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) Pargrafo nico. Equipara-se prova literal da dvida lquida e certa, para efeito de concesso de arresto, a sentena, lquida ou ilquida, pendente de recurso, condenando o devedor ao pagamento de dinheiro ou de prestao que em dinheiro possa converterse. (Redao dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)

Dentre esses requisitos est a presena do ttulo! Para que se conceda o arresto indispensvel que o credor seja qualificado. Credor qualificado quem tem um ttulo executivo (seja judicial ou extrajudicial). Os ttulos executivos extrajudiciais esto localizados no artigo 585 e os ttulos executivos judiciais esto situados no 475-N. Nunca demais lembrar que sentena arbitral, a sentena penal condenatria e a estrangeira homologada pelo STF so exemplos clssicos de ttulos executivos judiciais. Dentro dessa perspectiva, devemos lembrar que o prprio Cdigo diz que o arresto no satisfativo e que quando julgado procedente a execuo j pendente o arresto, ele ser convertido em penhora. Penhora a apreenso judicial de bens que pode ser realizada pelo oficial de justia e pelo sistema de penhora online, a luz do 655-A do CPC. Observao: o arresto poder ser concedido na fase recursal. 2. Sequestro

Ele s recai sobre bens. indispensvel a noo que bens objeto de litgio que sero sequestrados. Os arrestos sempre recaem sobre objetos que no so objeto do litgio! Voc sequestra o bem que voc discute. O bem ficar com um depositrio, se o bem for que esteja em funcionamento, ficar com o administrador at que se decida/defina quem tem razo. As cautelares no so satisfativas, pois se o fossem, o juiz daria o prprio bem.
Art. 822. O juiz, a requerimento da parte, pode decretar o seqestro: III - dos bens do casal, nas aes de separao judicial e de anulao de casamento, se o cnjuge os estiver dilapidando;

Exemplo do cnjuge cruel em que um momento patolgico, e que por no ser mais amado, comea a dilapidar o patrimnio do casal. Sequestram-se bens pelos quais se discutem para que eles ainda existem. O sequestro existe para que o processo no soe como um faz de contas. Sequestram-se bens determinados, ou seja, aqueles que so objeto do litgio. Em quase tudo aplicado as disposies gerais do arresto ao sequestro. 3. Busca e Apreenso Pode ela ter por objeto bens ou pessoas. A busca e apreenso uma cautelar tpica que busca salvaguardar bens. Quando ser cabvel? A busca e apreenso para bens excepcional, sem que se esquea que h um regramento especfico para as causas que envolvem alienao fiduciria. Se a demanda tem por objeto a alienao fiduciria e o bem que for alienado fiduciariamente corre risco de perecer, para esse regramento especfico, h possibilidade de busca e apreenso. A busca e apreenso seria cabvel pelo CPC quando no preenchido os requisitos do arresto, por exemplo: o credor no tem ttulo e a finalidade no for a proteo do bem. Na alienao fiduciria optou-se que a medida protetitiva que serviria para salvaguardar o bem objeto de litgio a busca e apreenso. possvel que se determine a busca e apreenso de pessoas. Todas as pessoas podem ser objeto de busca e apreenso? No! Apenas os incapazes o sero tanto os absolutamente quanto os relativamente. Existem alguns tipos de capacidades: processual (capacidade de estar em juzo) que ampla at nascituro pode estar em juzo pleiteando alimentos gravdicos, postulatria (capacidade do advogado e membros do ministrio pblico., que representa a parte atua em nome prprio para o atendimento dos interesses alheios) e etc... A busca e apreenso ser concedida a quem no depende de representante ou de assistente. Os absolutamente capazes no podem ser objeto de busca e apreenso.

H possibilidade de que autos processuais sejam objeto de busca e apreenso. Os advogados tem direito as cargas dos autos. O artigo 195 indica qual a punio que devera ser aplicado ao advogado quando no forem devolvidos os autos depois de insistente manifestao do juiz. Essa multa no aplicvel pelo juiz, mas pelo conselho. A medida mais enrgica a ser tomada pelo juiz a busca e apreenso. cabvel sim a busca e apreenso para o resgate dos autos. 4. Posse em Nome do Nascituro Para a maioria dos civilistas, o ordenamento jurdico brasileiro peca quando no fornece a personalidade jurdica para o nascituro. O mximo que o Cdigo Civil estabelece que o nascituro tem expectativa de direitos. Direitos que se condicionam ao seu nascimento com vida. Se uma senhora gestante perde o seu esposo, de logo chega a concluso, que aquele que est no ventre materno no poder de logo usufruir do seu quinho hereditrio. O nascituro no tem direito a perceber de logo da sua parte da herana. A nada melhor que criar uma medida protetiva que visa proteger o patrimnio do nascituro para que quando ele viesse a nascer, viesse reservado o seu quinho hereditrio. A posse do nascituro uma cautelar tpica que tem objetivo padro de proteo. Proteo do patrimnio do nascituro do quinho hereditrio do nascituro que ficaria reservado, aguardando o implemento da condio de nascimento com vida. O juiz exigir a prova do estado gravdico da mulher, podendo inclusive dispensar a prova pericial, quando os outros herdeiros tiverem consenso da situao relatada pela mulher na sua petio inicial. Artigos 420 a 439: prova pericial prova tcnica. Prova tcnica que se revelar por uma avaliao, uma vistoria e por um exame. 5. Produo Antecipada de Provas Prova nada mais do que os artifcios conferidos as partes para que elas convenam o juiz. Tendo em vista que o juiz o senhor da prova, existe um momento para a produo delas. a produo antecipada de provas uma cautelar tpica que permite ao magistrado preenchidos os requisitos legais, a produo de provas a um momento anterior ao pr-estabelecido pela lei.