Curso de Audincia Trabalhista Gustavo Cisneiros Ficha 02

CURSO DE AUDINCIA TRABALHISTA AULA 02

01. Segunda Turma do TST admite a atuao simultnea de advogado como preposto

Como se tratava de uma grande empresa, a duplicidade de funes s foi considerada vlida pelo fato de o advogado tambm ser empregado da reclamada, restando prestigiada a Smula 377 TST. O TRT tinha aplicado a Smula 122 do TST, constatando, diante da ausncia do preposto e da mera presena do advogado, mesmo portando defesa, a revelia. A empresa tinha comprovado que a sua advogada comparecera audincia, apresentando carta de preposio e documentos que comprovavam sua condio de funcionria. O TRT, porm, considerou que a atuao simultnea como preposta e advogada prtica vedada pelo artigo 3 do Regulamento Geral do Estatuto da OAB, "Tendo em vista que no houve qualquer revogao dos poderes concedidos advogada at a abertura da audincia, invivel sua nomeao como preposta, ainda que ostente a condio de empregada, por se tratar de posies jurdicas incompatveis", afirmou o acrdo regional. No recurso ao TST, a empresa afirmou que no h no ordenamento jurdico dispositivo que inviabilize a atuao concomitante do advogado tambm como preposto no processo , apontando que a deciso do TRT contrariava o artigo 5, inciso II, da Constituio da Repblica, segundo o qual "ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei". O relator do recurso de revista relacionou diversos precedentes do TST favorveis tese da empresa, asseverando: "Este Tribunal tem se orientado no sentido de que, exceto quanto reclamao trabalhista de empregado domstico, o preposto deve ser necessariamente empregado da empresa reclamada, no existindo norma legal da qual se possa inferir a incompatibilidade entre as funes de advogado e preposto, ainda que no mesmo processo, desde que o advogado seja empregado" (O relator no mencionou a segunda exceo quanto regra de que o preposto tem que ser empregado. Estamos falando do empregador micro ou pequeno empresrio Smula 377 TST c/c art. 54 da Lei Complementar 123/2006). A deciso foi unnime. (Deciso publicada em 14/09/2012. Processo: RR-1555-19.2010.5.09.0651)

02. Atraso das partes audincia

1 Caso (atraso tolerado): Em determinado processo, a audincia havia sido marcada para as 13h10m, mas teve incio s 13h 15m. O preposto chegou ao local depois de o reclamante
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ter pedido a decretao da revelia e a confisso ficta da empresa, especificamente s 13h18m. O juiz, porm, deu prosseguimento audincia, aceitando a defesa. O TRT, julgado recurso ordinrio, avaliou que o atraso de trs minutos no justificava a revelia, pois a sesso ainda estava em andamento e a digitao da ata sequer fora concluda. A SDI-1 manteve a deciso do TRT, quando o relator observou que o TST j pacificou seu entendimento no sentido de afastar a aplicao da OJ 245 SDI-1 quando, "nos poucos minutos em que o preposto atrasou seu comparecimento audincia, no houve a prtica de nenhum ato processual que pudesse configurar a precluso do oferecimento da defesa ". (Deciso publicada em 30/07/2012. Processo: E-RR-225000-65.2009.5.18.0102) 2 Caso (atraso no tolerado): O atraso de oito minutos do preposto audincia foi suficiente para o TST reconhecer a revelia e, consequentemente, aplicar a pena de confisso ficta. Iniciada a audincia na qual seriam tomados os depoimentos das partes, a empregada respondia ao juiz questes sobre sua contratao, funo, durao da jornada e local do trabalho quando o preposto adentrou na sala, justificando que havia se envolvido numa confuso de trnsito. O magistrado entendeu que a chegada do preposto durante o depoimento pessoal da empregada, embora tardia, no implicaria a penalizao do reclamado com a pena de confisso, pois, naquele momento, estava em curso a fase de colheita dos depoimentos pessoais. A sentena foi confirmada pelo TRT e os autos vieram ao TST por meio de recurso de revista da empregada. Ao examinar os autos, o relator entendeu de forma diversa das instncias anteriores. Para ele, a diretriz da OJ 245 da SDI-1 no permite tolerncia com atraso no horrio de comparecimento da parte em audincia, por falta de previso legal. No julgamento foi destacado que, a despeito de precedentes admitindo impontualidades de um e trs minutos, o fato de a tomada do depoimento da empregada ter sido iniciada pelo juiz configura prtica de ato processual que atrai a precluso (perda do direito de agir) para o comparecimento do ru. Para a relatora, admitir a tolerncia nessa hiptese seria afrontar o princpio da igualdade de tratamento das partes. " de se exigir delas o rigor na observncia do horrio previamente estabelecido para a audincia, sob pena de aplicao do previsto no artigo 844 da CLT", concluiu. (Deciso publicada em 30/05/2012. Processo: RR-626385-60.2005.5.12.0014). 3 Caso (atraso no tolerado): Determinada empresa foi julgada revelia porque o preposto chegou um minuto aps o encerramento da audincia. A audincia foi marcada para as 9h20, comeou s 9h22 e encerrou-se s 9h28. No entanto, os representantes da empresa chegaram sesso s 9h29, depois de o juiz haver assinado a ata em que registrou a revelia. A empresa pediu a nulidade da sentena alegando que a presena dos seus representantes audincia antes de o empregado ter assinado a ata comprovava seu interesse em se defender das acusaes. TRT manteve a sentena com o entendimento de que a ausncia da empresa na audincia "no pode, de qualquer forma, ser imputada ao juzo de primeiro grau". Para o Regional, a empresa simplesmente no estava na audincia, que foi apregoada vrias vezes, inclusive por meio da OAB, no se cogitando, portanto, de cerceamento de direito de defesa. A Oitava Turma do TST afirmou que a deciso estava em

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conformidade com o ordenado na Orientao Jurisprudencial n 245 da SDI-1, no sentido de que no existe previso legal sobre tolerncia a atraso no horrio de comparecimento da parte em audincia. Tambm para a Turma, no houve cerceamento de defesa, pois a empresa que no foi diligente o suficiente, pois no compareceu audincia no horrio previsto. Deciso unnime. (Deciso publicada em 13/04/2012. Processo: RR-14120073.2007.5.04.0014). 03. SDI-1 aplica a Smula 363 STJ para relao entre advogado autnomo e empresa

A SDI-1 deu provimento a recurso de uma empresa e declarou a incompetncia da Justia do Trabalho para processar e julgar aes envolvendo cobrana de honorrios advocatcios. A ao trabalhista foi proposta por profissional autnomo que pretendia receber honorrios advocatcios pelos servios prestados empresa. A sentena acolheu o pedido, mas o TRT anulou a deciso, por entender que a Justia do Trabalho incompetente para atuar na demanda. A Stima Turma do TST analisou o recurso de revista interposto pelo autnomo e concluiu pela competncia da Justia do Trabalho para dirimir a controvrsia, j que se trata de relao de trabalho, no de consumo. Inconformada, a empresa recorreu SDI-1, que conheceu do apelo por divergncia jurisprudencial, j que foi apresentada deciso da Sexta Turma do TST com entendimento oposto ao adotado pela Stima Turma. O relator deu razo recorrente, haja vista entendimento dominante no TST, no sentido de que "no se insere na competncia da Justia do Trabalho a tarefa de dirimir controvrsia relativa prestao dos servios levada a cabo por profissional autnomo". O ministro explicou que o propsito da justia trabalhista garantir proteo queles que se encontram em situao de inferioridade na relao jurdica, "seja pelo critrio da subordinao, seja pela dependncia econmica". Se o prestador do servio se encontrar em condio comparada de empresrio, como no caso dos profissionais autnomos, a competncia ser da Justia Comum. Por maioria, vencidos os ministros Ives Gandra Martins Filho e Delade Alves Miranda Arantes, a SDI-1 restabeleceu a deciso do Regional que afastou a competncia da Justia do Trabalho para processar e julgar a demanda, e determinou a remessa dos autos Justia Comum. (Deciso de 12/09/2012. Processo: RR-48900-38.2008.5.15.0051).

04. SDI-1 afasta tese de troca de favores

Para a SDI-1, o fato de um trabalhador ter arrolado como testemunha ex-colega, para o qual tenha testemunhado em outro processo contra o mesmo empregador, no configura, por si s, o favorecimento apto a tornar suspeito o depoimento pretendido. O juiz do trabalho
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indeferiu os depoimentos das testemunhas indicadas pelo trabalhador, acolhendo contradita da empresa. A deciso foi mantida no TRT, para o qual a troca de favores entre o reclamante e as testemunhas ficou evidente, na medida em que "o reclamante deps nas aes das testemunhas". Os autos chegaram ao TST e, aps anlise da Oitava Turma, o recurso de revista no foi conhecido, razo pela qual o autor interps recurso de embargos para a SBDI-1. Na SDI-1, o ministro Jos Roberto Freire Pimenta proferiu seu voto no sentido de reformar a deciso do Regional. O relator destacou que o TST tem entendimento consolidado no sentido de que o s fato de a testemunha postular judicialmente contra o mesmo demandado, mesmo com pleitos idnticos, por si s, no acarreta a sua suspeio, tampouco torna seus depoimentos carentes de valor probante, tudo em consonncia com o entendimento sedimentado na Smula n 357 do TST". Para o ministro, a repudiada troca de favores no deve ser presumida e, sim, devidamente comprovada, circunstncia efetivamente no configurada nos autos. O ministro relator pontuou, ainda, que essa modalidade de prova no pode ser inviabilizada em vista da notria dificuldade de empregados se disporem a depor em ao ajuizada por colega quando ainda vigente o contrato de trabalho, aliado ao fato de que, por vezes, as testemunhas tiveram ou ainda se vinculam parte com quem esto em litgio. (Deciso de 06/09/2012. Processo n RR-19704064.2002.5.02.0381). 05. Confisso ficta tem como pressuposto a intimao pessoal Smula 74 TST

Intimado por meio de sua advogada pelo Dirio Oficial Eletrnico, um empregado que no compareceu audincia de prosseguimento de instruo e julgamento conseguiu anular a aplicao da penalidade de confisso ficta. Para se aplicar a pena de confisso em decorrncia da ausncia audincia, a Quarta Turma do TST considerou imprescindvel a intimao pessoal da parte. necessrio tambm que, no mandado, conste a informao de que, se no comparecer, os fatos alegados contra ela sero presumidos confessados. Isso, segundo a relatora do recurso de revista, o que dispem o artigo 343, 1, do CPC e a Smula 74, item I, do TST. (Deciso de 01/06/2012. Processo: RR-459-75.2010.5.12.0039).

06. Acordo judicial abrange ofensa ocorrida durante a audincia Na ltima sesso de 2011, a Sexta Turma do TST decidiu que a ofensa ocorrida antes de um acordo judicial trabalhista, ainda que no tenha correspondncia direta com o objeto do acordo, est abrangida por esse ato. No caso analisado pela Turma, empregado e empregador firmaram um acordo na vara do trabalho, dando quitao total das verbas salariais decorrentes do contrato de trabalho. Posteriormente, o empregado props nova ao com pedido de indenizao por danos morais, uma vez que se sentiu ofendido pelo

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preposto durante a audincia. Segundo o trabalhador, o preposto disse que ele havia praticado ato ilcito penal e iria para a cadeia, porque teria roubado leite da fazenda e vendido o produto sem autorizao. Contou que as afirmaes ocorreram durante a audincia, ou seja, antes do reconhecimento, pelo empregador, de que o leite fazia parte dos crditos salariais do ex-empregado e da celebrao do acordo. O juiz da vara do trabalho considerou que o pedido de dano moral decorrente da extinta relao de trabalho estava abrangido pelo acordo firmado entre as partes. Da mesma forma entendeu o TRT ao reconhecer que havia coisa julgada e extinguir o processo. Para o TRT, o acordo quitava todas as verbas decorrentes do contrato de trabalho, j que no existia ressalva. No TST, o trabalhador sustentou que a ao de indenizao por dano moral tinha por finalidade a recomposio da sua dignidade, enquanto o acordo homologado teve por objetivo o ressarcimento das obrigaes no cumpridas pelo empregador. O relator deu razo ao empregado, por avaliar que no havia coisa julgada na hiptese, pois a ofensa no era decorrente da relao de trabalho, e sim de afirmaes constantes nas peas processuais juntadas ao processo. Entretanto, o ministro Maurcio Godinho discordou desse entendimento, por concluir que o fato (ofensa) aconteceu dentro do processo no qual, em seguida, foi dada a quitao. Para o ministro, portanto, o acordo celebrado entre as partes abrangia os atos processuais anteriores. Ainda de acordo com o ministro Godinho, possvel acontecer ofensa por dano moral depois que o trabalhador sai do emprego, mesmo que ele tenha feito acordo se a empresa inventa uma lista suja e coloca o nome do trabalhador, por exemplo. Nesses casos cabe o pedido de indenizao por danos morais porque se trata de fato novo, no coberto por eventual acordo ou deciso judicial. Porm, isso no ocorreu no caso, observou o ministro. O presidente da Turma, ministro Aloysio Corra da Veiga, votou com a divergncia para negar provimento ao recurso do empregado. Tambm no seu entendimento, qualquer nova discusso acerca do extinto contrato de trabalho encontra obstculo na coisa julgada. (Deciso publicada em 24/01/2012. Processo: RR-2480063.2008.5.18.0171).

07. Citao no precisa ser pessoal Entre as brincadeiras frequentes com os jovens estagirios nas organizaes est a utilizao de frases do tipo: "se alguma coisa der errada, a culpa do estagirio". Uma empresa aproveitou essa mxima e tentou culpar um estagirio pela ausncia na audincia inicial em uma ao trabalhista. Seu recurso, porm, foi rejeitado pela SDI-. A notificao inicial, pelos Correios, foi entregue em uma agncia da empresa. O problema que a empresa no compareceu audincia para se defender, e foi condenada revelia. Aps esse resultado, a empresa entrou com ao rescisria no TRT, na expectativa de anular a deciso. Alegou que houve vcio de citao, pois quem recebeu a notificao foi um estagirio, que no possua poder de representao na empresa, nem repassou o documento ao departamento jurdico. Ainda de acordo com a empresa, havia ordem expressa do gerente geral da

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agncia para que todas as correspondncias registradas fossem recebidas exclusivamente por gerentes da unidade. Mas o TRT julgou improcedente a ao, por entender que a citao postal foi enviada para o endereo correto e, na Justia do Trabalho, dispensvel a notificao pessoal. No recurso ordinrio julgado na SDI-2 do TST, a empresa insistiu no argumento de que a notificao inicial era invlida porque no tinha sido recebida por empregado do banco com poderes de representao. Contudo, o relator, pelas mesmas razes do Regional, negou o pedido da empresa para anular a sentena, destacando que apenas se houvesse demonstrao de que a citao no tinha sido recebida pela empresa que seria possvel cogitar a repetio do ato. Alm do mais, disse o relator, a prpria empresa confessou que a notificao inicial foi entregue em um de suas agncias. Assim, afirmou o ministro, a notificao inicial recebida por pessoa sem poderes de gesto e representao no vicia o ato de citao. O relator esclareceu que a existncia de suposta norma interna da agncia determinando que somente gerentes poderiam receber correspondncias registradas no tem capacidade de interferir nas regras jurdicoprocessuais aplicveis ao caso. E concluiu, ento, que a notificao inicial ocorreu sem vcio e negou provimento ao recurso. A deciso da SDI-2 foi unnime. (Deciso publicada em 06/12/2011. Processo: ROAR- 32900-87.2006.5.15.0000).

PRINCIPAIS ALTERAES NAS SMULAS E OJS DO TST (Divulgadas em 14/09/2012) 01. Alterao do inciso III da Smula 244 TST Segundo o novo entendimento, a empregada, mesmo contratada por prazo determinado, tem direito estabilidade gestante. A redao anterior dizia que a estabilidade gestante no poderia ser adquirida em contrato de experincia. A mudana reflete reiteradas decises, inclusive do STF. 02. Ressalva Smula 228 TST A referida Smula se encontra com a sua eficcia suspensa por liminar do STF. O TST fez constar a ressalva, ratificando que, por enquanto, a base de clculo do adicional de insalubridade continua sendo o salrio mnimo. 03. Alterao do inciso I da Smula 369 TST A antiga redao dizia ser indispensvel a comunicao, pelo sindicato, ao empregador, do registro da candidatura, nos termos do 5 do art. 543 CLT. Importante lembrar que a estabilidade sindical tem incio exatamente no registro da candidatura do empregado eleio sindical. A CLT, no art. 543, 5, exige, entretanto, que o sindicato, no prazo de 24h, d cincia ao empregador daquele registro. Caso o sindicato, no prazo de 24h, nada informe ao empregador, a dispensa sem justa causa do empregado, a partir da, seria vlida? O TST, mediante a referida alterao, diz que sim! Eis a nova redao: assegurada a estabilidade provisria ao empregado dirigente sindical, ainda que a comunicao do registro da candidatura ou da eleio e da posse seja realizada fora do prazo previsto no art. 543, 5, da CLT, desde que a cincia ao empregador, por qualquer meio, ocorra na vigncia do contrato de trabalho. Digamos que um empregado tenha registrado a sua candidatura eleio sindical no dia 10/09/2012

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(segunda-feira), e que, no dia 14/09/2012 (sexta-feira), tenha sido dispensado sem justa causa. vlida a dispensa? Caso o empregador no tenha tomado cincia, por qualquer meio, daquele registro, a dispensa ser considerada vlida. Caso o registro tenha chegado ao conhecimento do empregador, por qualquer meio, mesmo depois das 24h, a dispensa ser nula, fazendo jus, o reclamante, reintegrao. 04. Alterao da OJ 173 SDI-1 O TST manteve o entendimento de que no h insalubridade pelo fato de o empregado laborar exposto radiao solar, pois a radiao solar no est prevista como agente insalubre no quadro editado pelo Ministrio do Trabalho e Emprego. Entendimento lastreado, inclusive, na Smula 460 STF. Com a incluso do inciso II, o TST esclareceu que o calor um agente insalubre, previsto no quadro do Ministrio do Trabalho e Emprego, logo, ter direito ao adicional de insalubridade o empregado que exerce atividade exposto ao calor acima dos limites de tolerncia, inclusive se trabalhar a cu aberto. 05. Converso das OJS 307, 354, 342 e 380 SDI -1 em Smula A reduo do intervalo intrajornada s pode ser realizada mediante autorizao do Ministrio do Trabalho e Emprego. A previso voltou a ser absoluta, pois o TST, com a alterao, suprimiu a nica exceo (aquela pertinente a motoristas e cobradores de nibus, que constava do inciso II da OJ 342 SDI-1). Importante lembrar que o intervalo intrajornada dos motoristas e cobradores pode ser fracionado ao longo da jornada, luz do 5 do art. 71 CLT, mas a reduo, depois da alterao, s poder ser realizada mediante autorizao do Ministrio do Trabalho e Emprego. A nova Smula incorporou tambm as previses contidas nas OJS 354, 307 e 380 SDI-1. 06. Alterao da Smula 428 TST Para o TST, o mero uso de instrumentos telemticos ou informatizados fornecidos pela empresa ao empregado, por si s, no caracteriza regime de sobreaviso. Este regime, previsto no art. 244, 2, CLT, aquele que se caracteriza pela permanncia do empregado em sua residncia, podendo ser acionado, a qualquer tempo, pelo empregador. A exigncia de permanncia do empregado em sua residncia foi suprimida pela alterao. Com isso, considera-se em regime de sobreaviso o empregado que, distncia e submetido a controle patronal por instrumentos telemticos ou informatizados, permanecer em regime de planto ou equivalente, aguardando a qualquer momento o chamado para o servio durante o descanso. 07. Alterao da Smula 277 TST A antiga redao consagrava a teoria da adeso limitada vigncia da norma coletiva. Digamos que numa determinada conveno coletiva de trabalho exista uma clusula que obriga os empregadores a conceder ticket alimentao aos seus empregados. Uma conveno coletiva tem prazo mximo de vigncia de dois anos. Expirando a conveno coletiva, a referida vantagem tambm expiraria. Era assim que funcionava! Com a mudana, o TST passou a consagrar a teoria da adeso limitada revogao, defendida pelo ilustre ministro Maurcio Godinho Delgado em seu

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livro. Expirando a conveno coletiva e no sendo firmada uma nova, a vantagem permanecer intacta. A vantagem s desaparecer se uma nova norma coletiva a excluir! 08. Alterao da Smula 378 TST Mudana similar quela da Smula 244 (gestante), atingindo a estabilidade acidentria. A Smula 378 TST, no seu novo inciso III, passou a consagrar o direito estabilidade aos empregados contratados por prazo determinado. Consideramos indiscutvel o direito estabilidade acidentria em contrato por prazo determinado, luz do princpio da alteridade (cabe ao empregador assumir os riscos da atividade explorada art. 2 CLT). 09. Criao de uma nova Smula: O TST passou a assegurar o direito manuteno de plano de sade, ou de assistncia mdica, oferecido pela empresa ao empregado, no obstante suspenso o contrato de trabalho em virtude de auxlio-doena acidentrio ou de aposentadoria por invalidez. 10. Criao de uma nova Smula: Ganhou status de smula a presuno de discriminao presente na dispensa de empregado portador do vrus HIV ou de outra doena grave. O entendimento j constava, mesmo que timidamente, da OJ 142 SDI-2. J tnhamos aplicado a tese em um dos simulados do curso de preparao para a segunda fase do VII Exame de Ordem, trazendo baila, na preparao, duas decises do TST. DISCRIMINAO EMPREGADO PORTADOR DO VRUS HIV (Deciso de 29/05/2012) Um bancrio de So Paulo, portador do vrus HIV, ganhou na Justia do Trabalho ao que movia contra o banco. A empresa o havia demitido sem justa causa, e o trabalhador, considerando ter havido discriminao do banco, buscava a reintegrao ao emprego. Para a Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, a despedida imotivada demonstrou ter havido ato discriminatrio. Agora, o bancrio dever retornar ao emprego que ocupava como caixa executivo. A Primeira Turma do TST deixou claro que deve prevalecer o entendimento de norma internacional, especialmente a Conveno 111 da Organizao Internacional do Trabalho (OIT) sobre discriminao em matria de emprego e ocupao, ratificada pelo Brasil em 1965. O relator do recurso no TST ressaltou que, mesmo no existindo nexo causal, o TST vem admitindo o reconhecimento da presuno de ato discriminatrio quando o empregado soropositivo tem dispensa imotivada. DANO MORAL EMPREGADO DEMITIDO DURANTE TRATAMENTO DE CNCER (Deciso de 28/05/2012) Uma empresa foi condenada pela Justia do Trabalho a indenizar um empregado despedido em perodo de benefcio previdencirio, para tratamento de um carcinoma nasal. O relator explicou que a condenao decorreu da constatao de que o empregado, aps trabalhar por mais de duas dcadas para o banco, foi demitido

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imotivadamente quando se encontrava vtima de cncer, "mesmo o exame demissional no corroborando a resciso do contrato". O voto do relator foi seguido por unanimidade.

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