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MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO PIAU 6 PROMOTORIA DE JUSTIA

Processo: 12574/2012 Parecer: 03/2013 Interessados: Mrio e Jorge Assunto: Habilitao para o casamento semelhante

EMENTA: HABILITAO PARA O CASAMENTO DE PESSOAS DO MESMO SEXO. POSSIBILIDADE. APLICAO DOS PRINCPIOS DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA, DA AFETIVIDADE, DA ISONOMIA, DO PLURALISMO FAMILIAR, DA NO DISCRIMINAO. Inexistncia de vedao expressa no texto Constitucional, ou mesmo em Lei, habilitao de pessoas homoafetivas. Incidncia princpios extrados dos arts. 3, IV, 5, II, e 226 da Constituio Federal.

EXCELENTSSIMO SR. JUIZ DA 1 VARA DE FAMLIA DA COMARCA DE TERESINA PI

1 Relatrio O processo em pauta trata de habilitao para o casamento de pessoas do mesmo sexo. Os nubentes, Mrio e Jorge, tentaram habilitao para o casamento no 1 cartrio de registro civil de pessoas em Teresina. O oficial do registro, com fulcro na deciso da Suprema Corte no julgamento da ADPF 132, procedeu habilitao dos requerentes e fez publicar o edital de proclamas, tanto na imprensa oficial quanto em jornais de grande circulao desta Capital.

Contudo, antes da celebrao, Dona Dorotia, representante do clube de mes da Igreja de So Sebastio, apresentou impugnao contra a habilitao para o casamento de Mrio e Jorge, por serem os nubentes pessoas do mesmo sexo. Aps receber a defesa dos noivos, o Oficial de Registro, na forma do art. 1526, pargrafo nico, do Cdigo Civil, submeteu a habilitao apreciao do Juzo da 1 Vara de Famlia e Sucesses da comarca de Teresina PI. Antes de decidir o mrito, porm, o juiz abriu vistas ao Ministrio Pblico Estadual para que se manifestasse. A atuao do Ministrio Pblico como custos legis est prevista no art. 26, VIII, da Lei n 8625/93, assim como no art. 37, VIII, da Lei Complementar Estadual n 12/93, que preceituam que o Parquet poder manifestar-se em qualquer fase dos processos, acolhendo solicitao do juiz, da parte ou por sua iniciativa, quando entender existente interesse em causa que justifique a interveno. o relatrio. 2. Fundamentao A princpio, insta compreender a idia atual de famlia e a conseqente possibilidade da existncia de uma famlia homoafetiva. O Cdigo Civil de 1916 expunha, em seu art. 229, que criando a famlia legtima, o casamento legitima os filhos comuns, antes dele nascidos ou concebidos. Percebe-se, deste dispositivo, que o diploma revogado restringia o conceito de famlia, sendo legtima apenas a que provinha do casamento. Ademais, elencava diversas restries aos membros considerados ilegtimos de uma famlia. Era o caso, por exemplo, do filho adulterino ou incestuoso, ao qual era proibido o reconhecimento. Durante o sculo XX, entretanto, as mudanas sociais provocaram uma nova viso dessa instituio, culminando na Constituio de 1988, que alargou o conceito de famlia. A Carta de 1988 passou a no mais estabelecer uma forma nica de famlia legitima, com o pressuposto do casamento. Diferentemente, ao expor em seu art. 226 que a famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado, pretende a Lei Maior que seja protegida qualquer forma de manifestao familiar. Com base nisso, deixou-se de exigir a existncia de um casal, como se v no 4 do referido artigo, retirando da famlia a sua finalidade de proliferao, como afirma Maria Berenice Dias, em seu artigo Famlias Modernas. Mais do que isso, parte da doutrina e da jurisprudncia admite at mesmo a multiparentalidade, ou seja, um filho com mais de um pai ou mais de uma me, como aduz o eminente doutrinador Flvio Tartuce em seu artigo O Princpio da afetividade no Direito de Famlia. Tendo isso em vista, percebe-se que o princpio da afetividade tem recebido cada vez mais ateno dos operadores do direito, apesar de no haver expressa previso legal. Consistente na importncia dada ao afeto nas relaes familiares, tornou-se inegvel a sua existncia, porquanto no seio familiar em que as maiores cargas de afeto, sejam elas positivas ou negativas, so dispensadas ao indivduo desde o seu nascimento. Assim, sendo os princpios grandes orientaes que se depreendem, no apenas do texto legal, mas de toda a ordem jurdica, nas palavras de Jos Oliveira Asceno, a

afetividade ganha grande respaldo no mundo jurdico, como abstrao das normas e costumes da sociedade. Dessa forma, imperiosa a aceitao de uma concepo aberta de famlia, sujeita mutao e desenvolvimento da sociedade. S assim que se poder abarcar suas novas formas de manifestao que surgem no decorrer do tempo. Nesse sentido, o eminente Ministro Luis Felipe Salomo, no Recurso Especial n 1.183.378, do STJ, assim se expressa:
Com a transformao e evoluo da sociedade, necessariamente tambm se transformam as instituies sociais, devendo, a reboque, transformar-se a anlise jurdica desses fenmenos. (...) No pode o Direito sob pena de ser intil pretender limitar conceitualmente essa realidade fenomnica chamada famlia, muito pelo contrrio, essa realidade ftica que reclama e conduz a regulao jurdica

Destarte, a ilao evidente. Devendo o direito adaptar-se s novas configuraes do ncleo familiar, ou ncleo domstico, nas palavras do ilustre Ministro Ayres Brito, a existncia de uma famlia de pessoas do mesmo sexo deve no apenas ser reconhecida pelo Estado, mas protegida por ele. S assim aplicar-se-iam, de forma plena, os princpios constitucionais da dignidade da pessoa humana, disposto no art. 1, III, da Carta Magna; da no discriminao, previsto nos arts. 3, IV, e 5, XLI; e da igualdade, previsto no art. 5, caput, assim como o referido princpio da afetividade, que admite a existncia familiar com vnculos puramente afetivos. Partindo da possibilidade da famlia homoafetiva, passa-se anlise da possibilidade do casamento de pessoas do mesmo sexo. Os institutos do casamento e da unio estvel tm passado por um momento de exacerbado conservadorismo. Tal ocorre, pois se tenta atrel-los a necessidade de diferena sexual dos cnjuges ou companheiros, desconsiderando a j difundida existncia de relaes homoafetivas. Contudo, precedentes recentes do STF e do STJ so evidncias da superao de tais restries, dando uma nova configurao idia que existia de matrimnio e unio estvel. Na deciso histrica da ADPF 132, foi unnime o entendimento do Pretrio Excelso de que a unio homoafetiva legtima e amparada constitucionalmente. Isso porque, como afirma o conspcuo Ministro Gilmar Mendes, existem
fundamentos jurdicos suficientes e expressos que autorizam o reconhecimento da unio entre pessoas do mesmo sexo (...) como decorrncia de direitos de minorias, de direitos fundamentais bsicos em nossa Constituio, do direito fundamental liberdade de livre desenvolvimento da

personalidade do indivduo e da garantia de no discriminao dessa liberdade de opo (art. 5, XLI, CF) dentre outros (...) No tocante ao casamento, o STJ, no Recurso Especial n 1.183.378, entendeu a

possibilidade do casamento de pessoas do mesmo sexo. A motivao gira em torno de no haver vedao expressa no texto da Lei Fundamental, ou em qualquer outra. Isso pode ser observado ao se analisar o art. 1521 do Cdigo Civil, que trata dos impedimentos do casamento. L no h qualquer vedao unio entre pessoas do mesmo sexo, nem em outros artigos que tratam do tema, como o 1514, 1523, 1535 e 1565. Ademais, como assevera o Ministro Luis Felipe Salomo no Recurso supracitado, no h como se enxergar uma vedao implcita ao casamento homoafetivo sem afronta a caros princpios constitucionais, como o da igualdade, o da no discriminao, o da dignidade da pessoa humana e os do pluralismo e do livre planejamento familiar. Assim, no mesmo diapaso do que se falou acima sobre a famlia, o instituto do casamento, como qualquer outro, deve se adaptar medida que a sociedade se desenvolve. Com efeito, isso j acontece, porquanto notria a sua conformao com a evoluo do pensamento no decorrer do tempo. Como aponta Marianna Chaves, em sua obra Homoafetividade e direito:
Se casamento fosse o mesmo atualmente, como o foi nos ltimos dois mil anos, seria possvel casar-se aos doze anos de idade, com uma pessoa desconhecida, por via de um casamento arranjado; o marido ainda poderia vislumbrar a prpria esposa como propriedade e dispor dela vontade; ou uma pessoa poderia ser condenada priso por ter se casado com uma pessoa de raa diferente. E, obviamente, seria impossvel obter um divrcio, apenas para citar alguns exemplos.

Dessa forma, a concepo histrica do casamento, fortemente influenciada pela Igreja Catlica, que pregava ser ele o instituidor da famlia, deve dar lugar a uma interpretao mais moderna do instituto, regrada pelos princpios constitucionais j referidos. 3. Concluso Do acima exposto e fundamentado, o Ministrio Pblico, com fulcro nos princpios Constitucionais e precedentes jurisprudenciais supra, opina pelo indeferimento da impugnao existente, procedendo habilitao para o casamento dos nubentes do processo em epgrafe. o parecer.

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